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Numero do processo: 13830.720774/2013-52
Turma: Primeira Turma Ordinária da Terceira Câmara da Terceira Seção
Câmara: Terceira Câmara
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Wed Jul 23 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Tue Aug 26 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI
Período de apuração: 01/01/2009 a 31/12/2012
IPI. DIPJ. DCTF. OMISSÃO DE INFORMAÇÕES. MULTA QUALIFICADA. CABIMENTO.
Caracteria a sonegação, consistente na conduta dolosa de impedir ou retardar o conhecimento por parte do Fisco da ocorrência do fato gerador, a prática reiterada e sem justificativa, durante quatro anos seguidos, de entrega das DIPJ e DCTF sem informações relativas ao IPI devido. Constatada a sonegação é cabível a aplicação da multa qualificada.
Recurso Voluntário Negado
Crédito Tributário Mantido
Numero da decisão: 3301-002.400
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso voluntário, nos termos do relatório e voto que integram o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Maria Teresa Martinez Lopez, Fábia Regina Freitas e Jacques Maurício Ferreira Veloso de Melo que propunham o afastamento da multa qualificada.
Rodrigo da Costa Pôssas - Presidente.
Andrada Márcio Canuto Natal - Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rodrigo da Costa Pôssas, Maria Teresa Martinez Lopez, José Paulo Puiatti, Fábia Regina Freitas, Jacques Maurício Ferreira Veloso de Melo e Andrada Márcio Canuto Natal.
Nome do relator: ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL
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camara_s : Terceira Câmara
ementa_s : Assunto: Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI Período de apuração: 01/01/2009 a 31/12/2012 IPI. DIPJ. DCTF. OMISSÃO DE INFORMAÇÕES. MULTA QUALIFICADA. CABIMENTO. Caracteria a sonegação, consistente na conduta dolosa de impedir ou retardar o conhecimento por parte do Fisco da ocorrência do fato gerador, a prática reiterada e sem justificativa, durante quatro anos seguidos, de entrega das DIPJ e DCTF sem informações relativas ao IPI devido. Constatada a sonegação é cabível a aplicação da multa qualificada. Recurso Voluntário Negado Crédito Tributário Mantido
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decisao_txt : Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso voluntário, nos termos do relatório e voto que integram o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Maria Teresa Martinez Lopez, Fábia Regina Freitas e Jacques Maurício Ferreira Veloso de Melo que propunham o afastamento da multa qualificada. Rodrigo da Costa Pôssas - Presidente. Andrada Márcio Canuto Natal - Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rodrigo da Costa Pôssas, Maria Teresa Martinez Lopez, José Paulo Puiatti, Fábia Regina Freitas, Jacques Maurício Ferreira Veloso de Melo e Andrada Márcio Canuto Natal.
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DIPJ. DCTF. OMISSÃO DE INFORMAÇÕES. MULTA QUALIFICADA. CABIMENTO. Caracteria a sonegação, consistente na conduta dolosa de impedir ou retardar o conhecimento por parte do Fisco da ocorrência do fato gerador, a prática reiterada e sem justificativa, durante quatro anos seguidos, de entrega das DIPJ e DCTF sem informações relativas ao IPI devido. Constatada a sonegação é cabível a aplicação da multa qualificada. Recurso Voluntário Negado Crédito Tributário Mantido Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso voluntário, nos termos do relatório e voto que integram o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Maria Teresa Martinez Lopez, Fábia Regina Freitas e Jacques Maurício Ferreira Veloso de Melo que propunham o afastamento da multa qualificada. Rodrigo da Costa Pôssas Presidente. Andrada Márcio Canuto Natal Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rodrigo da Costa Pôssas, Maria Teresa Martinez Lopez, José Paulo Puiatti, Fábia Regina Freitas, Jacques Maurício Ferreira Veloso de Melo e Andrada Márcio Canuto Natal. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 13 83 0. 72 07 74 /2 01 3- 52 Fl. 330DF CARF MF Impresso em 26/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/ 07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/08/2014 por RODRIGO DA COSTA PO SSAS Processo nº 13830.720774/201352 Acórdão n.º 3301002.400 S3C3T1 Fl. 331 2 Relatório Por economia processual e por bem relatar os fatos até aquele momento adoto o relatório do acórdão recorrido, abaixo transcrito: Tratase de Auto de Infração lavrado contra a empresa acima identificada, em que foi constituído crédito no valor total de R$ 1.209.239,37 (incluídos nesse valor o principal, multa proporcional e juros de mora), em decorrência da falta de informação em DIPJ e DCTF dos valores destacados em notas fiscais e escriturados no Livro de Registro de Apuração do IPI (RAIPI). 2. A fiscalização, por entender que o fato do sujeito passivo assinalar em suas DIPJ’s que não possuía informações sobre o IPI, aliado à inexistência de confissão dos saldos a pagar nas DCTF’s dos períodos lançados, caracteriza vontade de sonegar, lançou a multa proporcional no percentual de 150%. 3. Cientificada em 25.04.2013, a interessada apresentou, tempestivamente, em 23.05.2013, impugnação (fls. 282/286) na qual não contesta o lançamento do imposto, reclamando apenas da qualificação da multa proporcional. 4. Aduz que seria necessária a comprovação da prática da sonegação fiscal, fraude ou conluio, não tendo sido esse dever observado pela fiscalização. Cita decisões do CARF nesse sentido. 5. Alega que jamais objetivou impedir o conhecimento do fato gerador, tanto que emitiu as notas fiscais com o destaque do imposto, tendo apenas ocorrido a falta do recolhimento do imposto destacado nas notas, ensejando a aplicação da multa de 75%. Requer, assim, a redução da mesma. Ao analisar referida impugnação a 3ª Turma da DRJ/Belém proferiu o Acórdão nº 0126.854, de 14/08/2013, assim ementado: Assunto: Normas Gerais de Direito Tributário Exercício: 2013 MULTA QUALIFICADA. Restando comprovada hipótese normativa prevista no art. 71 da Lei nº 4.502, de 1964, fazse aplicável a multa qualificada imposta sob tais fundamentos. Impugnação Improcedente Crédito Tributário Mantido Não concordando com referida decisão apresentou recurso voluntário, por meio do qual pede a improcedência da multa qualificada. Afirma que não houve qualquer intenção de impedir o conhecimento do fato gerador do imposto, pois havia cumprido com a obrigação acessória de emitir a nota fiscal, não praticando nenhum ato de sonegação fiscal. Que a falta de recolhimento do imposto lançado foi motivada por “razões financeiras”. Fl. 331DF CARF MF Impresso em 26/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/ 07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/08/2014 por RODRIGO DA COSTA PO SSAS Processo nº 13830.720774/201352 Acórdão n.º 3301002.400 S3C3T1 Fl. 332 3 É o relatório. Fl. 332DF CARF MF Impresso em 26/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/ 07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/08/2014 por RODRIGO DA COSTA PO SSAS Processo nº 13830.720774/201352 Acórdão n.º 3301002.400 S3C3T1 Fl. 333 4 Voto Conselheiro Andrada Márcio Canuto Natal O recurso voluntário é tempestivo e atende aos demais pressupostos legais de admissibilidade, por isso dele tomo conhecimento. Como visto o contribuinte, desde a impugnação, insurgese somente com a aplicação da multa qualificada com o argumento simples de que nunca teve intenção da prática da infração. No recurso voluntário, afirma que sua motivação foi em decorrência de “razões financeiras”. A fiscalização qualificou a multa porque o contribuinte reiteradamente, por quatro anos consecutivos, Jan/2009 a dez/2012, fez constar em suas DIPJ que não havia informações sobre a apuração do IPI, bem como deixou de confessar o valor do IPI devido nas DCTF correspondentes. Neste sentido estaria caracterizada a intenção de omitir informações ao fisco nos termos previstos nos art. 80, caput e § 6º, inc. II, da Lei nº 4.502/64, com a redação dada pelo art. 13 da lei nº 11.488/2007, in verbis: Art. 80. A falta de lançamento do valor, total ou parcial, do imposto sobre produtos industrializados na respectiva nota fiscal ou a falta de recolhimento do imposto lançado sujeitará o contribuinte à multa de ofício de 75% (setenta e cinco por cento) do valor do imposto que deixou de ser lançado ou recolhido. (...) § 6o O percentual de multa a que se refere o caput deste artigo, independentemente de outras penalidades administrativas ou criminais cabíveis, será: (...) II duplicado, ocorrendo reincidência específica ou mais de uma circunstância agravante e nos casos previstos nos arts. 71, 72 e 73 desta Lei. Art . 71. Sonegação é tôda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade fazendária: I da ocorrência do fato gerador da obrigação tributária principal, sua natureza ou circunstâncias materiais; (Destaquei). (...) Fl. 333DF CARF MF Impresso em 26/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/ 07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/08/2014 por RODRIGO DA COSTA PO SSAS Processo nº 13830.720774/201352 Acórdão n.º 3301002.400 S3C3T1 Fl. 334 5 Não há controvérsia quanto à ocorrência dos fatos. O contribuinte não os nega, somente alega “razões financeiras”. O contribuinte informou reiteradamente em suas DIPJ que não possuía informações a respeito da apuração do IPI, não declarou o IPI devido nas DCTF e muito menos efetuou o recolhimento do IPI lançado nas notas fiscais e apurado no Livro de Registro de Apuração do IPI. Está claro que o contribuinte ao omitir estas informações nas declarações prestadas à RFB, por quatro anos consecutivos, teve a intenção de impedir ou retardar o conhecimento por parte da autoridade fazendária da ocorrência do fato gerador. Na verdade quando o contribuinte alega “razões financeiras” ele admite a intencionalidade da ação ou omissão, pois demonstra que sabia que daquela forma dificultaria a ação da RFB para cobrar os seus débitos. Além disto, mesmo que “razões financeiras” fosse considerada pela legislação tributária como uma circunstância atenuante à aplicação da multa qualificada, pode se constatar que o contribuinte não se dá ao trabalho nem de comprovar que efetivamente, nestes quatro anos de ocorrência do fato gerador, tenha passado por dificuldades financeiras que poderiam justificar o comportamento constatado. Portanto os fatos são incontroversos e está caracterizada a intenção de praticálos, condição necessária para a aplicação da multa qualificada, nos termos da legislação acima transcrita. Neste sentido, voto por negar provimento ao recurso voluntário. Andrada Márcio Canuto Natal Relator Fl. 334DF CARF MF Impresso em 26/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/ 07/2014 por ANDRADA MARCIO CANUTO NATAL, Assinado digitalmente em 25/08/2014 por RODRIGO DA COSTA PO SSAS
score : 1.0
Numero do processo: 11610.006195/2003-91
Turma: Segunda Turma Ordinária da Terceira Câmara da Terceira Seção
Câmara: Terceira Câmara
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Wed May 23 00:00:00 UTC 2012
Data da publicação: Thu Sep 18 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Contribuição para o PIS/Pasep
Ano-calendário: 1993
PIS DECRETOS. DECADÊNCIA. ART. 168 DO CTN. PRECEDENTE DO STJ
O E. STJ decidiu no sentido da ocorrência da prescrição após transcorridos 10 anos para os contribuintes que pleitearam seu direito anteriormente à vigência da Lei Complementar no. 118/2005.
Numero da decisão: 3302-001.614
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em dar provimento parcial ao recurso voluntário, nos termos do voto do relator.
WALBER JOSÉ DA SILVA - Presidente.
(Assinado Digitalmente)
GILENO GURJÃO BARRETO - Relator.
(Assinado Digitalmente)
EDITADO EM: 29/05/2014
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Walber José da Silva, José Antonio Francisco, Fabiola Cassiano Keramidas, Maria da Conceição Arnaldo Jacó, Alexandre Gomes e Gileno Gurjão Barreto.
Nome do relator: GILENO GURJAO BARRETO
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DECADÊNCIA. ART. 168 DO CTN. PRECEDENTE DO STJ O E. STJ decidiu no sentido da ocorrência da prescrição após transcorridos 10 anos para os contribuintes que pleitearam seu direito anteriormente à vigência da Lei Complementar no. 118/2005. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em dar provimento parcial ao recurso voluntário, nos termos do voto do relator. WALBER JOSÉ DA SILVA Presidente. (Assinado Digitalmente) GILENO GURJÃO BARRETO Relator. (Assinado Digitalmente) EDITADO EM: 29/05/2014 AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 11 61 0. 00 61 95 /2 00 3- 91 Fl. 183DF CARF MF Impresso em 18/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO, Assinado digitalmente em 30/05/201 4 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO 2 Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Walber José da Silva, José Antonio Francisco, Fabiola Cassiano Keramidas, Maria da Conceição Arnaldo Jacó, Alexandre Gomes e Gileno Gurjão Barreto. Relatório Adotase o relatório da decisão recorrida, por bem resumir a contenda: “CONSTRUÇÕES E COMÉRCIO CAMARGO CORREA S/A, empresa acima identificada, ingressou com Declaração de Compensação (fl. 01) de débitos com créditos decorrentes de pagamento a maior ou indevido, no valor de R$ 1.120.000,00, listados à fl. 02. A DERAT/DIORT/EQITD proferiu o Despacho Decisório de fls. 15/16 em 29/01/08, ciência em 26/02/08 (fl. 21 v), por intermédio do qual não homologou as compensações apresentadas, em decorrência da ocorrência da decadência. O contribuinte apresentou a manifestação de inconformidade de fls. 31/40 em 26/03/08, alegando em síntese: O PIS, por tratarse de tributo sujeito ao lançamento por homologação, tem seu prazo decadencial contado da ocorrência do fato jurídico tributário (artigo 150,§1° do CTN). Logo, aplicando o disposto no artigo 168, I, do CTN, concluise que o direito da recorrente somente se esvairia 10 anos após a ocorrência do fato imponível; o artigo 3° da Lei Complementar n° 118/05 somente produziu efeitos a partir de sua vigência, ou seja, em 09/02/05; cita doutrina e jurisprudência que amparariam sua tese.” A DRJ, em 18 de setembro de 2008, votou no sentido de que o prazo para que o contribuinte possa pleitear a restituição de tributo pago indevidamente ou em valor maior que o devido, inclusive na hipótese de o pagamento ter sido efetuado com base em lei posteriormente declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal em ação declaratória ou em recurso extraordinário, extinguese após o transcurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado da data da extinção do crédito tributário arts. 165, I, e 168, I, da Lei n° 5.172, de 25 de outubro de 1966 (Código Tributário Nacional), e que o contribuinte deve apresentar a motivação jurídica e legal, além das provas em que se fundamenta seu pedido de reconhecimento de direito creditório. O contribuinte apresentara planilhas e DARF´s, que contudo não foram verificados quanto à propriedade dos valores pela DRF. Intimada em 1o de junho de 2009, apresentou recurso voluntário em 1o de julho de 2009. Fl. 184DF CARF MF Impresso em 18/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO, Assinado digitalmente em 30/05/201 4 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO Processo nº 11610.006195/200391 Acórdão n.º 3302001.614 S3C3T2 Fl. 3 3 É o relatório. Voto Conselheiro GILENO GURJÃO BARRETO, Relator O presente recurso preenche os requisitos de admissibilidade, por isso dele conheço. Tratase de pedido de compensação de créditos de PIS Decretos no. 2.445/89 e 2449/89 com débitos de PIS protocolado em 05 de março de 2003, anteriormente portanto à exigência de habilitação do crédito perante a RFB. Tais créditos, entretanto, estavam sendo requeridos nos autos do Mandado de Segurança no. 1999.61.00.0096917, de 1999 portanto, e anteriormente ao Art. 170A do CTN, onde o contribuinte pleiteava a compensação desses créditos, anteriores a 1995. O Acórdão a quo considerou como razões de decidir a “decadência” dos referidos créditos, como dito, pertencentes aos períodos de apuração de dezembro de 1992 e junho e julho de 1993, compensação fora requerida em maio de 2003. Outrossim, verifico que há certidão de trânsito em julgado do Mandado de Segurança, datada de 26 de maio de 2010, cujo resultado, resumidamente, proveu a pretensão do contribuinte quanto à “decadência”, quanto à compensação sem prévio requerimento previsto na Lei no. 8.383/91, reconhecendo a incidência da taxa Selic a partir de 1o de Janeiro de 1996 e quanto aos expurgos inflacionários. Entretanto o julgador a quo não dispunha da informação acerca do Mandado de Segurança retromencionado, colacionado aos autos posteriormente a esse julgamento, e apenas alegado pelo contribuinte nesse momento, e o julgador a quo considerou como razões de decidir que os três créditos pleiteados, datados de dezembro de 1992, junho e julho de 1993 estariam “decaídos” porque pleiteados em 05 de maio de 2003. Nesse sentido, entendo que esse Colegiado deve considerar exclusivamente a matéria processualmente alegada nas primeiras instâncias, independentemente da Decisão Judicial que, de resto, poderá ser executada pelo contribuinte nas instâncias apropriadas. Isso posto, considerando a novel jurisprudência do E. STJ no sentido de que o prazo “decadencial” seria de 10 anos nas hipóteses em que os contribuintes tenham apresentado seu pleito anteriormente à LC no. 118/2005, qual seja, o mês de junho de 2005, o que de fato ocorreu, porém, apenas quanto aos meses de junho e julho de 2003. Fl. 185DF CARF MF Impresso em 18/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO, Assinado digitalmente em 30/05/201 4 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO 4 Isso posto, voto no sentido de dar parcial provimento ao Recurso Voluntário para afastar a prescrição dos créditos dos períodos de apuração de junho e julho de 1993, considerando prescrito aquele pertencente a dezembro de 1992. É como voto (Assinado Digitalmente) GILENO GURJÃO BARRETO Relator Fl. 186DF CARF MF Impresso em 18/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO, Assinado digitalmente em 30/05/201 4 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 29/05/2014 por GILENO GURJAO BARRETO
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Numero do processo: 10880.915901/2008-59
Turma: Primeira Turma Especial da Terceira Seção
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Wed Jul 23 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Thu Sep 25 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Contribuição para o PIS/Pasep
Data do fato gerador: 31/07/2000
CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA. NULIDADE.
Os órgãos julgadores administrativos não estão obrigados a examinar as teses, em todas as extensões possíveis, apresentadas pelas recorrentes, sendo necessário apenas que as decisões estejam suficientemente motivadas e fundamentadas.
ZONA FRANCA DE MANAUS. ISENÇÃO.
A partir da edição da Medida Provisória nº 1.858-6, de 29 de Junho de 1999, não são isentas das contribuições PIS e Cofins as receitas decorrentes de vendas de mercadorias às empresas situadas na Zona Franca de Manaus.
Recurso Voluntário Negado.
Numero da decisão: 3801-003.843
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por voto de qualidade, em negar provimento ao recurso, nos termos do relatório e votos que integram o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Paulo Antônio Caliendo Velloso da Silveira e Sidney Eduardo Stahl que davam provimento integral, e a Conselheira Maria Inês Caldeira Pereira da Silva que convertia em diligência para a apuração do direito creditório. O Conselheiro Sidney Eduardo Stahl fará declaração de voto. Fez sustentação oral pela recorrente a Dra. Catarina Cavalcanti de Carvalho da Fonte, OAB/PE nº 30.248.
(assinado digitalmente)
Flávio de Castro Pontes Presidente e Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Flávio de Castro Pontes, Sidney Eduardo Stahl, Paulo Sérgio Celani, Maria Inês Caldeira Pereira da Silva Murgel, Marcos Antônio Borges e Paulo Antônio Caliendo Velloso da Silveira.
Nome do relator: FLAVIO DE CASTRO PONTES
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NULIDADE. Os órgãos julgadores administrativos não estão obrigados a examinar as teses, em todas as extensões possíveis, apresentadas pelas recorrentes, sendo necessário apenas que as decisões estejam suficientemente motivadas e fundamentadas. ZONA FRANCA DE MANAUS. ISENÇÃO. A partir da edição da Medida Provisória nº 1.8586, de 29 de Junho de 1999, não são isentas das contribuições PIS e Cofins as receitas decorrentes de vendas de mercadorias às empresas situadas na Zona Franca de Manaus. Recurso Voluntário Negado. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por voto de qualidade, em negar provimento ao recurso, nos termos do relatório e votos que integram o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Paulo Antônio Caliendo Velloso da Silveira e Sidney Eduardo Stahl que davam provimento integral, e a Conselheira Maria Inês Caldeira Pereira da Silva que convertia em diligência para a apuração do direito creditório. O Conselheiro Sidney Eduardo Stahl fará declaração de voto. Fez sustentação oral pela recorrente a Dra. Catarina Cavalcanti de Carvalho da Fonte, OAB/PE nº 30.248. (assinado digitalmente) Flávio de Castro Pontes– Presidente e Relator. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 88 0. 91 59 01 /2 00 8- 59 Fl. 104DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 11 2 Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Flávio de Castro Pontes, Sidney Eduardo Stahl, Paulo Sérgio Celani, Maria Inês Caldeira Pereira da Silva Murgel, Marcos Antônio Borges e Paulo Antônio Caliendo Velloso da Silveira. Fl. 105DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 12 3 Relatório Adoto o relatório da Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento, uma vez que narra bem os fatos: Em 26/8/2008, Despacho Decisório não homologa Pedido Eletrônico de Restituição (PER)/Declaração de Compensação (DComp) de fl 1, por falta de crédito no Darf da contribuição acima citada (código de receita: 8109; fato gerador: 31/07/2000). O valor foi todo usado para quitar débitos e não restou saldo compensável. O débito confessado nesta declaração é de: PisNão Cumulativo; código de receita: 6912; de fevereiro de 2004; no valor de R$ 1.153,47 (fl 9). A base da decisão são os artigos 165 e 170, do CTN, e o art. 74, da Lei 9.430/96. Foram emitidas mais 90 Decisões, cada qual formando um processo (de 10880.915886 até 10880.915976, conjunto ao qual estes autos pertencem). Em 24/9/2008, a empresa deduz sua inconformidade (fl 11 e seguintes) na qual: diz que as Declarações de Compensação tratam de créditos do mesmo tipo e prova, não fracionáveis; pede para apensar todos os autos em um, para análise conjunta da defesa e das provas; argui: nulidade, pela falta de intimação prévia para prestar esclarecimentos; que devem ser apreciados os documentos ora juntados, sob pena de cerceamento; que recolheu indevidamente Pis e Cofins de abril de 1999 a fevereiro de 2004 em vendas à ZFM que não geram obrigação fiscal, pois equiparadas a exportação (DL 288/67); diz juntar as notas fiscais e demonstrativos da base da compensação, planilhas das bases de cálculo e demonstrativo contábil. Ao final, requer emissão de novo Despacho em face da prova e/ou homologação das compensações deste e dos demais autos que pleiteia anexar. Junta documentos da representação processual e societários. A DRJ em São Paulo I (SP) julgou improcedente a manifestação de inconformidade, nos termos da ementa abaixo transcrita: PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. NULIDADE. Se o ato administrativo obedece às suas formalidades essenciais não há nulidade. CERCEAMENTO. INOCORRÊNCIA. Não fica configurado cerceamento quando o interessado é regularmente cientificado do despacho decisório, e lhe é possível apresentar sua irresignação no prazo legal. PAGAMENTO INDEVIDO OU A MAIOR. NÃO COMPROVAÇÃO. DECLARAÇÃO DE COMPENSAÇÃO (DCOMP). IMPOSSIBILIDADE. A vinculação total de pagamento a um débito próprio expressa a inexistência de direito creditório compensável e é circunstância apta a embasar Fl. 106DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 13 4 a nãohomologação de compensação. A alegação da existência de pagamento indevido ou a maior, desacompanhada de suficientes elementos comprobatórios, não é suficiente para reformar a decisão. VENDAS À ZONA FRANCA DE MANAUS. DL 288/67. CONTRIBUIÇÃO SUPERVENIENTE. ISENÇÃO. DESCABIMENTO. O art. 4o do DecretoLei no 288/67 aplica a equiparação a tributo vigente em 28/2/67 e não projeta isenções futuras. A restrição era para os tributos existentes em vigor à época e não para contribuição social superveniente. Discordando da decisão de primeira instância, a recorrente interpôs recurso voluntário, instruído com diversos documentos, cujo teor é sintetizado a seguir. Em breve arrazoado, inicialmente, descreve os fatos inconformada com as premissas do acórdão recorrido. Em preliminar sustenta a nulidade do acórdão recorrido. Menciona que a leitura da decisão em referência não possibilita apontar com clareza e precisão qual a fundamentação utilizada pela autoridade julgadora para negar provimento à manifestação de inconformidade e não homologar o crédito compensado. Destaca que a referida decisão não deixa claro se a premissa para negar provimento à manifestação de inconformidade foi (i) a falta de comprovação de que a recorrente realizou operações de vendas com destino à Zona Franca de Manaus; (ii) se a recorrente não demonstra no mérito qual o fundamento de sua pretensão; (iii) ou se a recorrente não tinha direito à isenção da contribuição sobre as vendas com destino à Zona Franca de Manaus, ou qualquer outra. Insiste que a decisão foi construída com base em afirmações descuidadas, “soltas”, caracterizando verdadeiras ilações, mencionando institutos tributários (imunidade, isenção, alíquota zero) não discutidos na manifestação de inconformidade. No mérito, alega que recolheu indevidamente a contribuição, tendo em vista que suas operações de venda com destino à Zona Franca de Manaus estavam alcançadas por norma de isenção, conforme estabelecem o artigo 4º do DecretoLei n° 288/67 c/c art. 40, do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias (ADCT) e art. 14, inciso II, da Medida Provisória nº 2.13535. Pontua que o artigo 4º do DecretoLei n° 288/67 equiparou mencionadas vendas à ZFM as operações de exportações para o exterior e que o art. 40, do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias (ADCT) manteve os incentivos fiscais da Zona Franca de Manaus. Após histórico da evolução legislativa, esclarece que dentre as hipóteses de exclusão das isenções estabelecidas pelo § 2º, do art. 14, da Medida Provisória n° 2.158, vigente no período no período de apuração em estudo, não se inserem as receitas de vendas efetuadas à Zona Franca de Manaus. Fl. 107DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 14 5 Colaciona jurisprudência administrativa. Aduz que não se aplica a este caso o entendimento consolidado através da Solução de Divergência Cosit nº 07. Demonstra a internação das mercadorias vendidas à ZFM no período sob exame. Por fim, requer a reforma integral do acórdão recorrido para que seja homologado o crédito compensado. Por meio de petição e em razão dos julgamentos dos diversos processos por colegiados diferentes, a interessada junta cópias das notas fiscais e planilha de recomposição da base de cálculo das contribuições sociais. É o relatório. Fl. 108DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 15 6 Voto Conselheiro Flávio de Castro Pontes O recurso voluntário é tempestivo e atende aos demais pressupostos recursais, portanto, dele tomase conhecimento. A interessada sustenta a nulidade da decisão da Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento em São Paulo (SP) em face de que a decisão recorrida foi construída com base em premissas confusas e obscuras o que impossibilitou o pleno exercício do direito de defesa. Não merece prosperar essa tese. Ao contrário do alegado, o colegiado de primeira instância discutiu todas as teses necessárias e suficientes para a solução da lide administrativa. Exemplificando, a propósito da alegada isenção, o julgador “a quo” motivou sua convicção de forma clara e precisa. Confirase trecho do voto condutor: Mas a empresa parece não estar falando de Isenção ou de Alíquota Zero, pois estes institutos jurídicos pressupõem a incidência e afetam o crédito tributário nascido do fato gerador, ou seja a obrigação surge e o crédito tributário dela decorrente não é cobrado, ou por que é excluído (e.g.: Isenção) ou por que o produto da Base de Cálculo pela Alíquota é nulo (Alíquota Zero). Ao dizer que não gerava obrigação fiscal e que havia equiparação à exportação, o defensor da inconformada parece querer falar de Imunidade. A Imunidade é instituto constitucional. Logo, se a empresa estiver desejando alegar inconstitucionalidade deverá fazêlo perante o Judiciário, pois a DRJ não é o foro competente para apreciar esse pleito. Além do mais, como bem colocado pela decisão de primeira instância, não fica comprovado o alegado pagamento indevido ou a maior. Ademais, os órgãos julgadores administrativos não estão obrigados a examinar as teses, em todas as extensões possíveis, apresentadas pelas recorrentes, sendo necessário apenas que as decisões estejam suficientemente motivadas e fundamentadas. Nessa esteira, o julgador não tem a obrigação de rebater, um a um, todos os argumentos apresentados pela interessada na manifestação de inconformidade. Não se pode perder de vista que a decisão recorrida apreciou todas as questões relevantes necessárias a solução do litígio, em especial o fato de que o direito creditório não foi comprovado por documentação hábil e idônea, tanto é assim que as notas fiscais de venda de produtos à Zona Franca de Manaus somente foram juntadas posteriormente Fl. 109DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 16 7 a apresentação do recurso voluntário. Assim, eventual omissão sobre argumentos do sujeito passivo não acarreta a nulidade da decisão recorrida, visto que o julgador apresentou razões coerentes e suficientes para embasar a decisão. Além disso, no âmbito do processo administrativo fiscal as hipóteses de nulidade são tratadas de forma específica no art. 59 do Decreto nº 70.235/72: "Art. 59. São nulos: I os atos e termos lavrados por pessoa incompetente; II os despachos e decisões proferidos por autoridade incompetente ou com preterição do direito de defesa." No caso vertente, nenhum dos pressupostos acima encontrase presente, uma vez que não ficou evidenciada a preterição do direito de defesa, tendo em vista que a decisão recorrida motivadamente demonstrou de forma clara e concreta os motivos pelos quais o direito creditório não foi reconhecido. Por tais razões não há que se falar em nulidade da decisão guerreada por cerceamento de direito de defesa. No mérito, a controvérsia cingese em definir se as receitas de vendas as empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus estão isentas das contribuições PIS e Cofins. A interessada sustenta que a isenção das contribuições teria como fundamento legal o art. 4º do DecretoLei nº 288, de 28 de fevereiro de 1967, abaixo transcrito: “Art. 4° A exportação de mercadorias de origem nacional para consumo ou industrialização na Zona Franca de Manaus, ou reexportação para o estrangeiro, será para todos os efeitos fiscais, constantes da legislação em vigor, equivalente a uma exportação brasileira para o estrangeiro.” (Grifouse) Esta tese não pode prevalecer, visto que o próprio dispositivo legal estabeleceu um limite temporal, qual seja, nos termos da legislação em vigor, isto é, a legislação tributária vigente em 1967. Assim sendo, este diploma legal e o DecretoLei nº 356/1968, que estendeu às áreas pioneiras, zonas de fronteira e outras localidades da Amazônia Ocidental os favores fiscais concedidos pelo DecretoLei nº 288/67, não têm o condão de produzir efeitos em relação à legislação superveniente. É certo que se interpreta literalmente a lei que dispõe sobre outorga de isenção, segundo dispõe o Código Tributário Nacional no art. 111, inciso II. Em relação à isenção da Cofins, no período objeto do lançamento, estava em vigor o art. 14 da Medida Provisória no 2.15835, de 2001. Art.14.Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1o de fevereiro de 1999, são isentas da Cofins as receitas: Fl. 110DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 17 8 I dos recursos recebidos a título de repasse, oriundos do Orçamento Geral da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, pelas empresas públicas e sociedades de economia mista; II da exportação de mercadorias para o exterior; III dos serviços prestados a pessoa física ou jurídica residente ou domiciliada no exterior, cujo pagamento represente ingresso de divisas; IV do fornecimento de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações e aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível; V do transporte internacional de cargas ou passageiros; VI auferidas pelos estaleiros navais brasileiros nas atividades de construção, conservação modernização, conversão e reparo de embarcações préregistradas ou registradas no Registro Especial BrasileiroREB, instituído pela Lei no 9.432, de 8 de janeiro de 1997; VII de frete de mercadorias transportadas entre o País e o exterior pelas embarcações registradas no REB, de que trata o art. 11 da Lei no 9.432, de 1997; VIII de vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras nos termos do DecretoLei no 1.248, de 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IX de vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior; X relativas às atividades próprias das entidades a que se refere o art. 13. § 1o São isentas da contribuição para o PIS/PASEP as receitas referidas nos incisos I a IX do caput. § 2o As isenções previstas no caput e no § 1o não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I a empresa estabelecida na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; II a empresa estabelecida em zona de processamento de exportação; III a estabelecimento industrial, para industrialização de produtos destinados à exportação, ao amparo do art. 3o da Lei no 8.402, de 8 de janeiro de 1992.(grifouse) Fl. 111DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 18 9 Mister se faz ressaltar que este diploma legal já havia sido ajustado de acordo com a medida cautelar deferida pelo Excelso Supremo Tribunal Federal STF, na ADI n° 2.3489, impetrada pelo Governador do Estado do Amazonas, quanto ao disposto no inciso I do § 2º do artigo 14 da Medida Provisória n° 2.03724, de 2000, suspendendo ex nunc a eficácia da expressão “na Zona Franca de Manaus”. Este diploma legal foi ajustado na Medida Provisória nº 2.03725, de 21 de dezembro de 2000, em razão de medida cautelar deferida pelo Excelso Supremo Tribunal Federal STF, na ADI n° 2.3489, impetrada pelo Governador do Estado do Amazonas, quanto ao disposto no inciso I do § 2º do artigo 14 da Medida Provisória n° 2.03724, de 2000, suspendendo ex nunc a eficácia da expressão “na Zona Franca de Manaus”. Não se pode perder de vista que o Supremo Tribunal Federal em 02 de fevereiro de 2005 declarou a perda de objeto da referida ADI, decisão transitada em julgado. Destarte, da inteligência do artigo citado, concluise que até a edição da Medida Provisória nº 2.03725, de 21 de dezembro de 2000, em relação às vendas para empresas situadas na Zona Franca de Manaus, não havia isenção da contribuição e posteriormente a esta data a isenção alcança somente as receitas de vendas enquadradas nos incisos IV, VI, VIII e IX do citado diploma legal. Além do mais, em face de entendimentos divergentes, a então Secretaria da Receita Federal por meio da Solução de Divergência Cosit nº 22, de 19 de agosto de 2002, DOU de 22/08/2002, pacificou no âmbito da administração a tese de que não há isenção específica para as vendas realizadas para empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus. SOLUÇÕES DE DIVERGÊNCIA DE 19 DE AGOSTO DE 2002 Nº 22 ASSUNTO: Contribuição para o PIS/Pasep EMENTA: A isenção do PIS/Pasep prevista no art. 14 da Medida Provisória nº2.03725, de 2000, atual Medida Provisória nº2.15835, de 2001, quando se tratar de vendas realizadas para empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus, aplicase somente para os fatos geradores ocorridos a partir do dia 18 de dezembro de 2000, e, exclusivamente, sobre às receitas de vendas enquadradas nas hipóteses previstas nos incisos IV, VI, VIII e IX, do referido artigo. DISPOSITIVOS LEGAIS: Lei nº7.714, de 1988; Lei nº9.004, de 1995; Medida Provisória nº1.212, de 1995, e reedições, atual Lei nº9.715, de 1995; Art. 14 da Medida Provisória nº1.8586, de 1999, e reedições, e da Medida Provisória nº2.03725, de 2000, atual Medida Provisória nº2.15835, de 2001; Medida liminar deferida pelo STF, na ADI nº2.3489; e Parecer/PGFN/CAT/Nº1.769, de 2002. ASSUNTO: Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social Cofins EMENTA: A isenção da Cofins prevista no art. 14 da Medida Provisória nº2.03725, de 2000, atual Medida Provisória Fl. 112DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 19 10 nº2.15835, de 2001, quando se tratar de vendas realizadas para empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus, aplicase, exclusivamente, às receitas de vendas enquadradas nas hipóteses previstas nos incisos IV, VI, VIII e IX, do referido artigo. A isenção da Cofins não alcança os fatos geradores ocorridos entre 1o de fevereiro de 1999 e 17 de dezembro de 2000, período em que produziu efeitos a vedação contida no inciso I do § 2º do art. 14 da Medida Provisória nº1.8586, de 1999, e reedições, (atual Medida Provisória nº2.15835, de 2001). DISPOSITIVOS LEGAIS: Lei Complementar nº70, de 1991; Lei Complementar nº85, de 1996; Art. 14 da Medida Provisória nº 1.8586, de 1999, e reedições, e da Medida Provisória nº 2.037 25, de 2000, atual Medida Provisória nº2.15835, de 2001; Medida liminar deferida pelo STF, na ADI nº 2.3489; e Parecer/PGFN/CAT/n º1.769, de 2002. Registrese, por oportuno que as jurisprudências administrativas e judiciais colacionadas no recurso voluntário não se constituem em normas gerais de direito tributário, e produzem efeitos apenas em relação às partes que integram os processos e com estrita observância do conteúdo dos julgados. Vale lembrar, que esse status somente foi modificado pela Lei 10.996/2004, com vigência em 16/12/2004, que estabeleceu a alíquota zero da contribuição em tela incidentes sobre as receitas de vendas de mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus: “Art. 2o Ficam reduzidas a 0 (zero) as alíquotas da Contribuição para o PIS/PASEP e da Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social COFINS incidentes sobre as receitas de vendas de mercadorias destinadas ao consumo ou à industrialização na Zona Franca de Manaus ZFM, por pessoa jurídica estabelecida fora da ZFM. § 1o Para os efeitos deste artigo, entendemse como vendas de mercadorias de consumo na Zona Franca de Manaus ZFM as que tenham como destinatárias pessoas jurídicas que as venham utilizar diretamente ou para comercialização por atacado ou a varejo. § 2o Aplicamse às operações de que trata o caput deste artigo as disposições do inciso II do § 2o do art. 3o da Lei no 10.637, de 30 de dezembro de 2002, e do inciso II do § 2o do art. 3o da Lei no 10.833, de 29 de dezembro de 2003.” Como visto, o legislador de forma acertada reconheceu que não havia isenção das contribuições para o PIS e da Cofins sobre a receita de vendas de mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus, pois não tinha lógica reduzir a alíquota zero uma receita que, em tese, estava isenta, como defendeu a interessada. Em suma, a receita de vendas de mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus no período de apuração em discussão não era isenta ou imune da mencionada contribuição, nos termos da legislação de regência. Fl. 113DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 20 11 Por fim, resta evidente que as alegações sobre o direto creditório ficaram prejudicadas. Em face do exposto, voto no sentido de negar provimento ao recurso voluntário. (assinado digitalmente) Flávio de Castro Pontes Relator Fl. 114DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 21 12 Declaração de Voto Conselheiro Sidney Eduardo Stahl, Em que pesem os argumentos apontados pelo ilustre relator ouso dele discordar. Conforme bem apontado a controvérsia cingese em definir se as receitas de vendas as empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus estão isentas das contribuições PIS e Cofins e já é conhecido por essa turma o meu entendimento referente à questão, pois entendo que às mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus, deve ser aplicado o disposto no artigo 149, § 2º da Constituição Federal c/c. o artigo 40 do ADCT considerandose que, a partir da análise do Decretolei 288/67, o legislador claramente objetivou que todos os benefícios fiscais instituídos para incentivar a exportação fossem aplicados, também, à mencionada localidade. Desta forma, a destinação de mercadorias para a Zona Franca de Manaus equivale à exportação de produto brasileiro para o estrangeiro, em termos de efeitos fiscais. A questão se origina na Lei Complementar nº 70, de 30 de dezembro de 1991, que criou a COFINS, o dispositivo que tratou da isenção para as vendas de mercadorias ou serviços destinados ao exterior, como pode se ver, não fez qualquer menção expressa àquelas realizadas para a Zona Franca de Manaus: “Artigo 7º São também isentas da contribuição as receitas decorrentes: (Redação dada pela LCP nº 85, de 15/02/96) I de vendas de mercadorias ou serviços para o exterior, realizadas diretamente pelo exportador; II de exportações realizadas por intermédio de cooperativas, consórcios ou entidades semelhantes; III de vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras, nos termos do Decretolei nº 1.248, de 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IV de vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério da Indústria, do Comércio e do Turismo; V de fornecimentos de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações ou aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível; VI das demais vendas de mercadorias ou serviços para o exterior, nas condições estabelecidas pelo Poder Executivo.” Na regulamentação de referido dispositivo, o artigo 1º do Decreto nº 1.030, de 1993, referiuse expressamente às vendas realizadas para a Zona Franca de Manaus, para a Amazônia Ocidental e para as Áreas de Livre Comércio, não reconhecendo a isenção, consoante se vê abaixo: Fl. 115DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 22 13 “Art. 1º Na determinação da base de cálculo da Contribuição para Financiamento da Seguridade Social COFINS, instituída pelo artigo 1º da Lei Complementar nº 70, de 30 de dezembro de 1991, serão excluídas as receitas decorrentes da exportação de mercadorias ou serviços, assim entendidas: I vendas de mercadorias ou serviços para o exterior, realizadas diretamente pelo exportador; II exportações realizadas por intermédio de cooperativas, consórcios ou entidades semelhantes; III vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras, nos termos do Decretolei no 1.248, de 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IV vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras, registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério da Indústria, do Comércio e do Turismo; e V fornecimentos de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações e aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível. Parágrafo único. A exclusão de que trata este artigo não alcança as vendas efetuadas: a) a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus, na Amazônia Ocidental ou em Área de Livre Comércio; b) a empresa estabelecida em Zona de Processamento de Exportação; c) a estabelecimento industrial, para industrialização de produtos destinados a exportação, ao amparo do artigo 3o da Lei no 8.402, de 8 de janeiro de 1992. d) no mercado interno, às quais sejam atribuídos incentivos concedidos à exportação.”(grifos e destaques meus) Posteriormente, com a edição da Lei nº 9.718, de 27 de novembro de 1998, que também cuidou das regras da Cofins, não se verificou a existência de qualquer dispositivo versando sobre a incidência ou da não incidência de tais contribuições nas as receitas de exportação, o que, presumese, tenha sido feito com a edição da Medida Provisória nº 1.8586, de 29/06/1999, e reedições, até a Medida Provisória nº 2.03724, de 23/11/2000, ao dispor, no seu artigo 14, caput e parágrafos sobre tais casos, revogando expressamente todos os dispositivos legais relacionados à exclusão de base de cálculo e isenção existentes até 30/06/1999, senão vejamos: “Artigo 14. Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1º de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: (...) II da exportação de mercadorias para o exterior; Fl. 116DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 23 14 (...) § 1º (...) § 2º As isenções previstas no caput e no parágrafo anterior não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus, na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; “(grifei) Até aqui, resta claro que a intenção do legislador fora a de não estender a isenção da COFINS às receitas de vendas a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus, na Amazônia Ocidental e nas áreas de livre comércio. Entretanto, tal regramento veio a ser contestado quando, em 07/11/2000, alegando afronta ao DecretoLei nº 288, de 28 de fevereiro de 1967, bem como às determinações constitucionais que garantem tratamento beneficiado à Zona Franca de Manaus, o Governador do Estado de Amazonas, Sr. Amazonino Mendes, impetrou a Ação Direta de Inconstitucionalidade – ADI nº 2.3489 (DOU de 18/12/2000) –, requerendo a declaração de inconstitucionalidade e ilegalidade da restrição feita à Zona Franca de Manaus e que constou da citada MP nº 2.037. Neste sentido, o Supremo Tribunal Federal STF deferiu medida cautelar suspendendo a eficácia da expressão “na Zona Franca de Manaus”, disposta no inciso I do § 2º do artigo 14 da Medida Provisória nº 2.03724/00. A essa decisão foi conferido, expressamente, efeito ex nunc. Da consulta no sítio do Supremo Tribunal Federal na Internet, obtémse a informação de que, de fato, em 7/12/2000 (DOU 14/12/2000) fora deferida a Medida Cautelar pelo Pleno, com efeitos ex nunc, suspendendo a eficácia da expressão “na Zona Franca de Manaus” constante do inciso I, do § 2º, do artigo 14 da Medida Provisória nº 2.03724, de 23/11/2000. Certamente por conta de tal decisão, o Executivo editou a Medida Provisória nº 1.95231, de 14/12/2000, modificando aquele dispositivo cuja eficácia fora suspensa pelo STF, da seguinte forma: “Art. 11. O inciso I do § 2º do artigo 14 da Medida Provisória nº 2.03724, de 23 de novembro de 2000, passa a vigorar com a seguinte redação: I a empresa estabelecida na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; (NR)” Notese que foi retirada a expressão “na Zona Franca de Manaus”, o que indica que não mais estava estabelecida em lei a vedação expressa da isenção dessas operações. Assim, esteve em vigor a referida liminar de 14/12/2000 até 02/02/2005, quando o processo foi encerrado. Logo em seguida, editouse a Medida Provisória nº 2.03725, de 21 de dezembro de 2000, atual Medida Provisória no 2.15835, de 2001, que manteve a supressão apenas da expressão “na Zona Franca de Manaus”, retroagindo seus efeitos aos fatos geradores a partir de 1º de fevereiro de 1999. Vale a pena transcrever tal enunciado: Fl. 117DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 24 15 “Artigo 14. Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1o de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: I dos recursos recebidos a título de repasse, oriundos do Orçamento Geral da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, pelas empresas públicas e sociedades de economia mista; II da exportação de mercadorias para o exterior; III dos serviços prestados a pessoa física ou jurídica residente ou domiciliada no exterior, cujo pagamento represente ingresso de divisas; IV do fornecimento de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações e aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível; V do transporte internacional de cargas ou passageiros; VI auferidas pelos estaleiros navais brasileiros nas atividades de construção, conservação modernização, conversão e reparo de embarcações préregistradas ou registradas no Registro Especial BrasileiroREB, instituído pela Lei no 9.432, de 8 de janeiro de 1997; VII de frete de mercadorias transportadas entre o País e o exterior pelas embarcações registradas no REB, de que trata o artigo 11 da Lei no 9.432, de 1997; VIII de vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras nos termos do DecretoLei no 1.248, de 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IX de vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior; X relativas às atividades próprias das entidades a que se refere o artigo 13. §1o São isentas da contribuição para o PIS/PASEP as receitas referidas nos incisos I a IX do caput. §2o As isenções previstas no caput e no § 1o não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I a empresa estabelecida na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; II a empresa estabelecida em zona de processamento de exportação; Revogado pela Lei no 11.508, de 2007 ; Fl. 118DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 25 16 III a estabelecimento industrial, para industrialização de produtos destinados à exportação, ao amparo do artigo 3o da Lei no 8.402, de 8 de janeiro de 1992.”(grifei) Com base nessas breves considerações sobre a evolução legislativa, podemos afirmar que à época da ocorrência do fato gerador em comento havia, de um lado, uma disposição expressa não estendendo a isenção das vendas de mercadorias ao exterior para as vendas para a Amazônia Ocidental e para as Áreas de Livre Comércio, e, de outro, inexistindo qualquer menção à incidência ou não das vendas para a Zona Franca de Manaus. Verdade seja dita, essa “omissão” do legislador decorreu de uma adequação à referida decisão do STF, e, de qualquer modo, a não ser por conta dessa peculiaridade, a de ter o poder público se ajustado ao caminho delineado pelo STF, o rumo tomado pelo citado julgamento da Adin nº 2.3489 pouca ou nenhuma influência há de exercer neste julgamento, seja por que a mesma foi arquivada, seja porque o Poder Executivo acabou por curvarse ao entendimento do STF e tratou de retirar a expressão considerada inconstitucional (“Zona Franca de Manaus”), do dispositivo que vedava a isenção da COFINS. Assim, o que está em vigor desde 1º de fevereiro de 1999 e que abrangeu o período de apuração objeto deste julgamento, é a seguinte regra, na parte que nos interessa: “Art.14. Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1o de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: I – (...) II da exportação de mercadorias para o exterior; (...) § 2o As isenções previstas no caput e no § 1o não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I a empresa estabelecida na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; (...) “ Na verdade, a celeuma só existe por conta dessa omissão, aparentemente deliberada do legislador, pois, mesmo conhecendo a posição do STF acerca da desvinculação das receitas para a Zona Franca de Manaus das receitas de exportação em geral, preferiu não enfrentar diretamente a questão ao estabelecer a vedação expressa da isenção apenas para as vendas efetuadas para a Amazônia Ocidental e para as áreas de livre comércio, quedandose inerte, ou melhor, omisso, em relação às vendas para a Zona Franca de Manaus. Lembremonos que, para fins de interpretação da regra, estamos sob a égide da Constituição Federal e com a instituição de um novo ordenamento jurídico pela Constituição Federal de 1988, o artigo 40 do ADCT expressamente prorrogou os benefícios fiscais concedidos anteriormente à Zona Franca de Manaus, in verbis : Art. 40. É mantida a Zona Franca de Manaus, com suas características de área livre de comércio, de exportação e importação, e de incentivos fiscais, pelo prazo de vinte e cinco anos, a partir da promulgação da Constituição. Fl. 119DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 26 17 Parágrafo único. Somente por lei federal podem ser modificados os critérios que disciplinaram ou venham a disciplinar a aprovação dos projetos na Zona Franca de Manaus. A aludida norma, ao preservar a Zona Franca de Manaus como área de livre comércio, recepcionou expressamente o Decretolei nº 288/67, que prevê que a exportação de mercadorias de origem nacional para a Zona Franca de Manaus, ou reexportação para o estrangeiro, será, para todos os efeitos fiscais, equivalente a uma exportação brasileira para o exterior. Após, a Emenda Constitucional nº 42, de 19/12/2003, que acrescentou o artigo 92 ao ADCT, prorrogou por mais 10 (dez) anos o prazo fixado no mencionado artigo 40. No que se refere ao PIS, a Lei nº 7.714/88, com a redação dada pela Lei nº 9.004/95, dispôs que: Art. 5º Para efeito de cálculo da contribuição para o Programa de Formação do Patrimônio do Servidor Público (PASEP) e para o Programa de Integração Social (PIS), de que trata o DecretoLei nº 2.445, de 29 de junho de 1988, o valor da receita de exportação de produtos manufaturados nacionais poderá ser excluído da receita operacional bruta. Prevê, ainda, a Lei nº 10.637/2002, em seu art. 5º: Art. 5º A contribuição para o PIS/Pasep não incidirá sobre as receitas decorrentes das operações de: I exportação de mercadorias para o exterior; Em relação à COFINS, a Lei Complementar nº 70/91, com as modificações trazidas pela Lei Complementar nº 85/96, afirmou expressamente que: Art. 7º São também isentas da contribuição as receitas decorrentes: I – de vendas de mercadorias ou serviços para o exterior, realizadas diretamente pelo exportador; Da leitura das normas acima, verifico que os valores resultantes de exportações foram excluídos da base de cálculo do PIS e da COFINS e, por extensão, em razão do disposto no Decretolei nº 288/67 e nos artigos 40 e 92 do ADCT, da CF/88, às operações destinadas à Zona Franca de Manaus. Essa disposição se reforça pela interpretação da determinação dada pelo artigo 149, § 2º, I da Carta Magna: Art. 149. Compete exclusivamente à União instituir contribuições sociais, de intervenção no domínio econômico e de interesse das categorias profissionais ou econômicas, como instrumento de sua atuação nas respectivas áreas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuízo do previsto no art. 195, § 6º, relativamente às contribuições a que alude o dispositivo. Fl. 120DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 27 18 (...) § 2º As contribuições sociais e de intervenção no domínio econômico de que trata o caput deste artigo:(Incluído pela Emenda Constitucional nº 33, de 2001) I não incidirão sobre as receitas decorrentes de exportação;(Incluído pela Emenda Constitucional nº 33, de 2001) A regra constitucional desonerativa, conforme visto, foi devidamente observada pela legislação infraconstitucional, a exemplo do artigo 7º da LC 70/91 (COFINS) e do artigo 5º da Lei 10.637/02 (PIS). Diante desse quadro e, especialmente, em razão da forma contundente e reiterada com que tem se posicionado nossas cortes judiciais superiores, tenho que considerar que as receitas de vendas para a Zona Franca de Manaus estão isentas das contribuições para o PIS e a COFINS em face da regras constantes do inciso II do caput, e do inciso I, do § 2º, ambas do artigo 14 da Medida Provisória nº 2.15835, de 24/08/2001, combinadas com as do artigo 4º do DecretoLei nº 288/67 e do artigo 40 do ADCT da Constituição Federal de 1988. Vejamos algumas decisões do Superior Tribunal de Justiça (cujos destaques são meus): PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. ART. 535, II, DO CPC. ALEGAÇÕES GENÉRICAS. SÚMULA 284/STF. ARTS. 110, 111, 176 E 177, DO CTN. PREQUESTIONAMENTO. AUSÊNCIA. SÚMULA 211/STJ. DESONERAÇÃO DO PIS E DA COFINS. PRODUTOS DESTINADOS À ZONA FRANCA DE MANAUS. ART. 4º DO DL 288/67. INTERPRETAÇÃO. EMPRESAS SEDIADAS NA PRÓPRIA ZONA FRANCA. CABIMENTO. 1. O provimento do recurso especial por contrariedade ao art. 535, II, do CPC pressupõe seja demonstrado, fundamentadamente, entre outros, os seguintes motivos: (a) a questão supostamente omitida foi tratada na apelação, no agravo ou nas contrarrazões a estes recursos, ou, ainda, que se cuida de matéria de ordem pública a ser examinada de ofício, a qualquer tempo, pelas instâncias ordinárias; (b) houve interposição de aclaratórios para indicar à Corte local a necessidade de sanear a omissão; (c) a tese omitida é fundamental à conclusão do julgado e, se examinada, poderia levar à sua anulação ou reforma; e (d) não há outro fundamento autônomo, suficiente para manter o acórdão. Esses requisitos são cumulativos e devem ser abordados de maneira fundamentada na petição recursal, sob pena de não se conhecer da alegativa por deficiência de fundamentação, dada a generalidade dos argumentos apresentados. 2. No caso, a recorrente apontou violação do art. 535, II, do CPC, porque o aresto impugnado teria sido omisso quanto aos arts. 110, 111, 176 e 177, do CTN, sem explicitar, contudo, os diversos requisitos acima mencionados. Limitouse a defender a Fl. 121DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 28 19 necessidade de prequestionamento para fins de interposição dos recursos extremos. Incidência da Súmula 284/STF. 3. A ausência de prequestionamento – arts. 110, 111, 176 e 177, do CTN – obsta a admissão do apelo, nos termos da Súmula 211/STJ. 4. A tese de violação do art. 110 do CTN não se comporta nos estreitos limites do recurso especial, já que, para tanto, fazse necessário examinar a regra constitucional de competência, tarefa reservada à Suprema Corte, nos termos do art. 102 da CF/88. Precedentes. 5. As operações com mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus são equiparadas à exportação para efeitos fiscais, conforme disposto no art. 4o do DecretoLei 288/67, de modo que sobre elas não incidem as contribuições ao PIS e à Cofins. Precedentes do STJ. 6. O benefício fiscal também alcança as empresas sediadas na própria Zona Franca de Manaus que vendem seus produtos para outras na mesma localidade. Interpretação calcada nas finalidades que presidiram a criação da Zona Franca, estampadas no próprio DL 288/67, e na observância irrestrita dos princípios constitucionais que impõem o combate às desigualdades sócioregionais. 7. Recurso especial conhecido em parte e não provido. STJ 2º TURMA RECURSO ESPECIAL Nº 1.276.540 AM (2011/00820963) – Rel: MIN. CASTRO MEIRA. PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. TRIBUTOS SUJEITOS A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. PRESCRIÇÃO. ART. 3º DA LEI COMPLEMENTAR 118/2005. PRECLUSÃO. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULA 282/STF. MERCADORIAS DESTINADAS À ZONA FRANCA DE MANAUS. PIS E COFINS. NÃOINCIDÊNCIA. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. REVISÃO. SÚMULA 7/STJ. 1. A questão do prazo prescricional das Ações de Repetição de Indébito Tributário, à luz do art. 3º da Lei Complementar 118/2005, não foi atacada no Recurso Especial. A discussão do tema em Agravo Regimental encontrase vedada, diante da preclusão. 2. Não se conhece de Recurso Especial quanto a matéria não especificamente enfrentada pelo Tribunal de origem, dada a ausência de prequestionamento. Incidência, por analogia, da Súmula 282/STF. 3. As operações com mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus são equiparadas à exportação para efeitos fiscais, conforme disposições do DecretoLei 288/1967. Não incidem Fl. 122DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 29 20 sobre elas as contribuições ao PIS e à Cofins. Precedentes do STJ. 4. A revisão da verba honorária implica, como regra, reexame da matéria fáticoprobatória, o que é vedado em Recurso Especial (Súmula 7/STJ). Excepcionamse apenas as hipóteses de valor irrisório ou exorbitante, o que não ocorreu no caso dos autos. 5. Agravo Regimental parcialmente conhecido e, nessa parte, não provido. (AgRg no Ag 1.295.452/DF, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 01.07.10) PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. VIOLAÇÃO AO ART. 535. INEXISTÊNCIA DE INDICAÇÃO DE VÍCIO NO ACÓRDÃO RECORRIDO. MERAS CONSIDERAÇÕES GENÉRICAS. SÚMULA N. 284 DO STF, POR ANALOGIA. PRESCRIÇÃO. TRIBUTO SUJEITO A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. APLICAÇÃO DA TESE DOS CINCO MAIS CINCO. PRECEDENTE DO RECURSO ESPECIAL REPETITIVO N. 1002932/SP. OBEDIÊNCIA AO ART. 97 DA CR/88. PIS E COFINS. RECEITA DA VENDA DE PRODUTOS DESTINADOS À ZONA FRANCA DE MANAUS. EQUIPARAÇÃO À EXPORTAÇÃO. ISENÇÃO. 1. Não merece acolhida a pretensão da recorrente, na medida em que não indicou nas razões nas razões do apelo nobre em que consistiria exatamente o vício existente no acórdão recorrido que ensejaria a violação ao art. 535 do CPC. Desta forma, há óbice ao conhecimento da irresignação por violação ao disposto na Súmula n. 284 do STF, por analogia. 2. Consolidado no âmbito desta Corte que nos casos de tributo sujeito a lançamento por homologação, a prescrição da pretensão relativa à sua restituição, em se tratando de pagamentos indevidos efetuados antes da entrada em vigor da Lei Complementar n. 118/05 (em 9.6.2005), somente ocorre após expirado o prazo de cinco anos, contados do fato gerador, acrescido de mais cinco anos, a partir da homologação tácita. 3. Precedente da Primeira Seção no REsp n. 1.002.932/SP, julgado pelo rito do art. 543C do CPC, que atendeu ao disposto no art. 97 da Constituição da República, consignando expressamente a análise da inconstitucionalidade da Lei Complementar n. 118/05 pela Corte Especial (AI nos ERESP 644736/PE, Relator Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 06.06.2007). 4. A jurisprudência da Corte assentou o entendimento de que a venda de mercadorias para empresas situadas na Zona Franca de Manaus equivale à exportação de produto brasileiro para o estrangeiro, em termos de efeitos fiscais, segundo interpretação do Decretolei n. 288/67, não incidindo a contribuição social do PIS nem a Cofins sobre tais receitas. Fl. 123DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 30 21 5. Precedentes: REsp 1084380/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, DJe 26.3.2009; REsp 982.666/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 18.9.2008; AgRg no REsp 1058206/CE, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 12.9.2008; e REsp 859.745/SC, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJe 3.3.2008. 6. Recurso especial não provido. (REsp 817.847/SC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 25.10.10) TRIBUTÁRIO ZONA FRANCA DE MANAUS PRESCRIÇÃO REMESSA DE MERCADORIAS EQUIPARADA À EXPORTAÇÃO CRÉDITO PRESUMIDO DO IPI ISENÇÃO DO PIS E DA COFINS. 1. Prevalência da tese dos “cinco mais cinco” na hipótese dos autos, relativa à prescrição dos tributos sujeitos à lançamento por homologação Inaplicabilidade da Lei Complementar 118/2005. 2. A destinação de mercadorias para a Zona Franca de Manaus equivale à exportação de produto brasileiro para o estrangeiro, em termos de efeitos fiscais, segundo interpretação do Decreto lei 288/67. 3. Direito da empresa ao crédito presumido do IPI, nos termos do art. 1o da Lei 9.363/96, e à isenção relativa às contribuições do PIS e da COFINS. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, improvido. (REsp 653.975/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ 16.02.07) TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. REPETIÇÃO DE INDÉBITO. TRIBUTO SUJEITO A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. PRESCRIÇÃO. TESE DOS “CINCO MAIS CINCO”. RESP 1.002.932/SP. PIS. COFINS. VERBAS PROVENIENTES DE VENDAS REALIZADAS À ZONA FRANCA DE MANAUS. NÃO INCIDÊNCIA. AGRAVO NÃO PROVIDO. 1. O prazo prescricional para o contribuinte pleitear a restituição do indébito, nos casos de tributos sujeitos a lançamento por homologação, referente a pagamento indevido efetuado antes da entrada em vigor da LC 118/05, continua observando a “tese dos cinco mais cinco” (REsp 1.002.932/SP, Rel Min. LUIZ FUX, Primeira Seção, DJ 18/12/09). 2. A Corte Especial do Superior Tribunal de Justiça declarou a inconstitucionalidade da segunda parte do art. 4o da LC 118/05, que estabelece aplicação retroativa de seu art. 3o, por ofensa dos princípios da autonomia, da independência dos poderes, da garantia do direito adquirido, do ato jurídico perfeito e da coisa Fl. 124DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 31 22 julgada (AI nos EREsp 644.736/PE, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, Corte Especial, DJ 27/8/07). 3. Este Superior Tribunal possui entendimento assente no sentido de que as operações envolvendo mercadorias destinadas à Zona Franca de Manaus são equiparadas à exportação, para efeitos fiscais, conforme disposições do DecretoLei 288/67 (REsp 802.474/RS, Rel. Min. MAURO CAMPBELL MARQUES, Segunda Turma, DJe 13/11/09). 4. Agravo regimental não provido. (AgRg no REsp 1.141.285/RS, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Primeira Turma, DJe 26.05.11) PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. VIOLAÇÃO AO ART. 535 DO CPC. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULA 282/STF. DEFICIÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO. SÚMULA 284/STF. CONSTITUCIONAL E TRIBUTÁRIO. REPETIÇÃO DE INDÉBITO. TRIBUTOS SUJEITOS A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. PRAZO PRESCRICIONAL. ISENÇÃO. PIS E COFINS. PRODUTOS DESTINADOS À ZONA FRANCA DE MANAUS. 1. A interposição de embargos declaratórios é pressuposto do especial fundado na violação ao art. 535 do CPC, sob pena de não conhecimento do recurso quanto ao ponto, dada a ausência de prequestionamento. 2. A ausência de debate, na instância recorrida, sobre os dispositivos legais cuja violação se alega no recurso especial atrai, por analogia, a incidência da Súmula 282 do STF. 3. Sobre a prescrição da ação de repetição de indébito tributário de tributos sujeitos a lançamento por homologação, a jurisprudência do STJ (1a Seção) assentou o entendimento de que, no regime anterior ao do art. 3o da LC 118/05, o prazo de cinco anos, previsto no art. 168 do CTN, tem início, não na data do recolhimento do tributo indevido, e sim na data da homologação – expressa ou tácita do lançamento. Assim, não havendo homologação expressa, o prazo para a repetição do indébito acaba sendo de dez anos a contar do fato gerador. 4. Nos termos do art. 40 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias ADCT, da Constituição de 1988, a Zona Franca de Manaus ficou mantida “com suas características de área de livre comércio, de exportação e importação, e de incentivos fiscais, por vinte e cinco anos, a partir da promulgação da Constituição”. Ora, entre as “características” que tipificam a Zona Franca destacase esta de que trata o art. 4º do Decreto lei 288/67, segundo o qual “a exportação de mercadorias de origem nacional para consumo ou industrialização na Zona Franca de Manaus, ou reexportação para o estrangeiro, será para todos os efeitos fiscais, constantes da legislação em vigor, equivalente a uma exportação brasileira para o estrangeiro”. Portanto, durante o período previsto no art. 40 do ADCT e Fl. 125DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10880.915901/200859 Acórdão n.º 3801003.843 S3TE01 Fl. 32 23 enquanto não alterado ou revogado o art. 4º do DL 288/67, há de se considerar que, conceitualmente, as exportações para a Zona Franca de Manaus são, para efeitos fiscais, exportações para o exterior. Logo, a isenção relativa à COFINS e ao PIS é extensiva à mercadoria destinada à Zona Franca. Precedentes: RESP. 223.405, 1a T. Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 01.09.2003 e RESP. 653.721/RS, 1a T., Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 26.10.2004) 5. “O Supremo Tribunal Federal, em sede de medida cautelar na ADI n. 23489, suspendeu a eficácia da expressão 'na Zona Franca de Manaus', contida no inciso I do § 2o do art. 14 da MP n.o 2.03724, de 23.11.2000, que revogou a isenção relativa à COFINS e ao PIS sobre receitas de vendas efetuadas na Zona Franca de Manaus.” (REsp 823.954/SC, 1a T. Rel. Min. Francisco Falcão, DJ de 25.05.2006). 6. “Assim, considerando o caráter vinculante da decisão liminar proferida pelo E. STF, e, ainda, que a referida ação direta de inconstitucionalidade esteja pendente de julgamento final, restam afastados, no caso concreto, os dispositivos da MP 2.037 24 que tiveram sua eficácia normativa suspensa” (REsp n.º 677.209/SC, Rel. Min. LUIZ FUX, DJ de 28/02/2005). 7. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido. (REsp 1.084.380/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, DJe 26.03.09) Assim, evidente que, enquanto não alterado o artigo 4º do Decretolei 288/1967 que equiparou as vendas destinadas à Zona Franca de Manaus às exportações, as vendas destinadas à região estão desoneradas das contribuições para o PIS e a COFINS. Nesse sentido, voto pela procedência do presente recurso voluntário para reconhecer o direito creditório da Recorrente decorrente dos valores indevidamente pagos. É como voto, (assinado digitalmente) Sidney Eduardo Stahl Fl. 126DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 05/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES, Assinado digitalmente em 22/09/2 014 por SIDNEY EDUARDO STAHL, Assinado digitalmente em 24/09/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES
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Numero do processo: 13888.904215/2009-51
Turma: Segunda Turma Ordinária da Terceira Câmara da Terceira Seção
Câmara: Terceira Câmara
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Tue Feb 25 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Mon Aug 18 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social - Cofins
Data do fato gerador: 31/10/2003
INCONSTITUCIONALIDADE. ARGÜIÇÃO.
A instância administrativa é incompetente para se manifestar sobre a constitucionalidade das leis.
RECEITAS DE VENDAS À ZONA FRANCA DE MANAUS. TRIBUTAÇÃO. APLICAÇÃO DOS ARTIGOS 111 E 177 DO CTN.
As receitas decorrentes de vendas a empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus não configuram receitas de exportação e sobre elas incide a contribuição para a Cofins, conforme exegese dos artigos 111 e 177 do Código Tributário Nacional.
Numero da decisão: 3302-002.502
Decisão: Recurso Voluntário Negado.
Direito Creditório Não Reconhecido.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do Colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso voluntário, nos termos do voto do Redator Designado. Vencidos os conselheiros Alexandre Gomes (relator), Fabiola Cassiano Keramidas e Gileno Gurjão Barreto, que davam provimento. Designado o conselheiro Paulo Guilherme Déroulède para redigir o voto vencedor.
(assinado digitalmente)
Walber José da Silva
Presidente
(assinado digitalmente)
Alexandre Gomes
Relator
(assinado digitalmente)
Paulo Guilherme Déroulède
Redator designado
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Walber José da Silva (Presidente), Gileno Gurjão Barreto (Vice-Presidente), Paulo Guilherme Déroulède, Fabiola Cassiano Keramidas, Maria da Conceição Arnaldo Jacó, Alexandre Gomes (Relator).
Nome do relator: ALEXANDRE GOMES
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decisao_txt : Recurso Voluntário Negado. Direito Creditório Não Reconhecido. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do Colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso voluntário, nos termos do voto do Redator Designado. Vencidos os conselheiros Alexandre Gomes (relator), Fabiola Cassiano Keramidas e Gileno Gurjão Barreto, que davam provimento. Designado o conselheiro Paulo Guilherme Déroulède para redigir o voto vencedor. (assinado digitalmente) Walber José da Silva Presidente (assinado digitalmente) Alexandre Gomes Relator (assinado digitalmente) Paulo Guilherme Déroulède Redator designado Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Walber José da Silva (Presidente), Gileno Gurjão Barreto (Vice-Presidente), Paulo Guilherme Déroulède, Fabiola Cassiano Keramidas, Maria da Conceição Arnaldo Jacó, Alexandre Gomes (Relator).
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ARGÜIÇÃO. A instância administrativa é incompetente para se manifestar sobre a constitucionalidade das leis. RECEITAS DE VENDAS À ZONA FRANCA DE MANAUS. TRIBUTAÇÃO. APLICAÇÃO DOS ARTIGOS 111 E 177 DO CTN. As receitas decorrentes de vendas a empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus não configuram receitas de exportação e sobre elas incide a contribuição para a Cofins, conforme exegese dos artigos 111 e 177 do Código Tributário Nacional. Recurso Voluntário Negado. Direito Creditório Não Reconhecido. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do Colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso voluntário, nos termos do voto do Redator Designado. Vencidos os conselheiros Alexandre Gomes (relator), Fabiola Cassiano Keramidas e Gileno Gurjão Barreto, que davam provimento. Designado o conselheiro Paulo Guilherme Déroulède para redigir o voto vencedor. (assinado digitalmente) Walber José da Silva Presidente AC ÓR Dà O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 13 88 8. 90 42 15 /2 00 9- 51 Fl. 113DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 115 2 (assinado digitalmente) Alexandre Gomes Relator (assinado digitalmente) Paulo Guilherme Déroulède Redator designado Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Walber José da Silva (Presidente), Gileno Gurjão Barreto (VicePresidente), Paulo Guilherme Déroulède, Fabiola Cassiano Keramidas, Maria da Conceição Arnaldo Jacó, Alexandre Gomes (Relator). Relatório A controvérsia envolvendo o presente processo foi assim resumida ela DRJ de Ribeirão Preto: Trata o presente processo de manifestação de inconformidade contra não homologação de compensações declaradas por meio eletrônico (PER/DCOMP), relativamente a um crédito de Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social Cofins, que teria sido recolhido a maior no período de apuração de 31/10/2003, sobre vendas realizadas A Zona Franca de Manaus. A declaração de compensação apresentada baseiase no entendimento da requerente de que as vendas A Zona Franca de Manaus (ZFM) naquele período estavam isentas dessas contribuições e, portanto, o pagamento teria sido feito a maior. A DRF de Piracicaba, SP, por meio de despacho decisório de fl. 20, não homologou a compensação declarada, por inexistência de crédito. A interessada ingressou com manifestação de inconformidade, alegando, em síntese, que: I. 0 art. 40 do DecretoLei (DL) n" 288, de 1967, equiparou, para todos os efeitos fiscais, as exportações As vendas A ZFM e que, com o advento da Constituição de 1988, esse decretolei foi recepcionado e incorporado pelo ordenamento jurídico vigente pelo art. 40 e 92 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias (ADCT). II. As normas editadas com o fim de restringir a isenção e, depois, a imunidade do PIS e da Cofins, relativamente As remessas para a Zona Franca de Manaus — qual seja, a Lei 9.004/95, que alterou o art. 5° da Lei n° 7.714/88, o Decreto n° 1030, de 1993, a MP n° 18586, de 1999, a MP n°2.03724, de 2000 e a Lei n° 10.996, de 2004 —também padecem de inquestionável ilegalidade e inconstitucionalidade, uma vez que, além de contrariarem o art. 4° do DL 288/67 e os artigos 40 e 92 Fl. 114DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 116 3 da ADCT, implicam na distorção de um conceito amplo de exportação. Ill. 0 Supremo Tribunal Federal (STF), na ADIn n' 2.3489, suspendeu a eficácia da expressão "na Zona Franca de Manaus", contida no inciso I, § 2° do art. 14 da Medida Provisória (MP) n" 2.03724, de 2000, que discriminava as exclusões das isenções da Cofins e da contribuição ao PIS. Desta forma, na reedição da MP n" 2.03725, de 21 de dezembro de 2000 a exclusão de isenção foi retirada do texto legal, de modo que as vendas A ZFM tornaramse isentas dessas contribuições, sendo esse o entendimento do Superior Tribunal de Justiça. IV. Ante o exposto, requer o reconhecimento do direito creditório referente aos recolhimentos indevidos ou a maior a titulo de PIS e Cofins incidentes sobre as receitas de vendas de mercadorias à Zona Franca de Manaus, isentas de tais exações. Requer também a homologação das compensações de todos os débitos declarados pela empresa, excluindose multa e juros indevidamente considerados no demonstrativo apresentado junto à decisão em análise e a conexão de processos similares da mesma empresa, para evitar decisões divergentes sobre a mesma matéria. A decisão que julgou improcedente a manifestação de inconformidade foi assim ementada: ASSUNTO: CONTRIBUIÇÃO PARA 0 FINANCIAMENTO DA SEGURIDADE SOCIAL — COFINS Data do fato gerador: 30/19/2003 Ementa: INCONSTITUCIONALIDADE. ARGÜIÇÃO. A instância administrativa é incompetente para se manifestar sobre a constitucionalidade das leis. RECEITAS DE VENDAS A ZONA FRANCA DE MANAUS. PIS E COFINS. TRIBUTAÇÃO. Sao isentas da contribuição para o PIS/Pasep e da Cofins, a partir de 18 de dezembro de 2000, exclusivamente as receitas de vendas efetuadas para as empresas comerciais exportadoras de que trata o Decretolei n° 1.248, de 1972, destinadas ao fim especifico de exportação e para as empresas comerciais exportadoras, registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior, estabelecidas na Zona Franca de Manaus. As vendas efetuadas as demais pessoas jurídicas, mesmo que localizadas na Zona Franca de Manaus, são tributadas normalmente. Manifestação de Inconformidade Improcedente Direito Creditório Não Reconhecido Fl. 115DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 117 4 Contra esta decisão foi interposto Recurso Voluntário que reprisa os argumentos da manifestação de inconformidade já destacados acima. É o relatório. Voto Vencido Conselheiro ALEXANDRE GOMES O presente Recurso Voluntário é tempestivo, preenche os demais requisitos e dele tomo conhecimento. Trata o presente processo de compensação não homologada, cujo crédito seria decorrente de operações de venda para a Zona Franca de Manaus. O Decreto 288/67 define a Zona Franca de Manaus como sendo “uma área de livre comércio de importação e exportação e de incentivos fiscais especiais, estabelecida com a finalidade de criar no interior da Amazônia um centro industrial, comercial e agropecuário dotado de condições econômicas que permitam seu desenvolvimento, em face dos fatôres locais e da grande distância, a que se encontram, os centros consumidores de seus produtos. Seguindo com o objeto principal da Lei de desenvolver aquela regisção da Amazônia, entendeuse por bem equiparar à exportação as operações realizadas com a ZFM, como se vê do art. 4º do Decreto Lei nº 288/67: Art 4º A exportação de mercadorias de origem nacional para consumo ou industrialização na Zona Franca de Manaus, ou reexportação para o estrangeiro, será para todos os efeitos fiscais, constantes da legislação em vigor, equivalente a uma exportação brasileira para o estrangeiro. O tratamento diferenciado permaneceu em vigor, mesmo com o advento da Constituição Federal de 1988, uma vez que Ato das Disposições Constitucionais Transitórias – ADCT, assim estabeleceu: Art. 40. É mantida a Zona Franca de Manaus, com suas características de área livre de comércio, de exportação e importação, e de incentivos fiscais, pelo prazo de vinte e cinco anos, a partir da promulgação da Constituição. (Vide Decreto nº 7.212, de 2010) Parágrafo único. Somente por lei federal podem ser modificados os critérios que disciplinaram ou venham a disciplinar a aprovação dos projetos na Zona Franca de Manaus. A Constituição Federal de 1988, por sua vez, determinou que as contribuições sociais não incidem sobre as receitas de exportação, nos seguintes termos: Art. 149. Compete exclusivamente à União instituir contribuições sociais, de intervenção no domínio econômico e de interesse das categorias profissionais ou econômicas, como Fl. 116DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 118 5 instrumento de sua atuação nas respectivas áreas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuízo do previsto no art. 195, § 6º, relativamente às contribuições a que alude o dispositivo. (...) § 2º As contribuições sociais e de intervenção no domínio econômico de que trata o caput deste artigo: (Incluído pela Emenda Constitucional nº 33, de 2001) I não incidirão sobre as receitas decorrentes de exportação Assim, as operações realizadas com empresas sediadas na Zona Franca de Manaus são equiparadas a exportação para todos os efeitos legais e, portanto fora da incidência do PIS e da COFINS. Contudo, a legislação infraconstitucional tratou de impor limitações ao disposto no Decreto Lei nº 288/67 e passou a impedir expressamente a exclusão da base de cálculo das contribuições para o PIS e a COFINS. Em relação a COFINS, o Decreto 1.030/93 tratou da questão nos seguintes termos: "Art. 1°. Na determinação da base de cálculo da Contribuição para Financiamento da Seguridade Social (COFINS), instituída pelo art. 1° da Lei Complementar n° 70, de 30 de dezembro de 1991, serão excluídas as recitas decorrentes da exportação de mercadorias ou serviços, assim entendidas; I — vendas de mercadorias ou serviços para o exterior, realizadas diretamente pelo exportador; (...) Parágrafo único. A exclusão de que trata este artigo não alcança as vendas efetuadas: a) a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus, na Amazônia Ocidental ou em Area de Livre Comércio" No âmbito do PIS, observo que a Medida Provisória nº 622, de 22 de setembro de 1994, e suas reedições, resultaram na edição da Lei nº 9.004, de 16 de março de 1995, que deu nova redação ao artigo 5º da Lei nº 7.714 de 1988, disciplinando que o direito à exclusão das receitas de exportações da base de cálculo da contribuição para o PIS não se aplicava às vendas efetuadas “a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus”. Referido tratamento restritivo foi mantido pela Medida Provisória nº 1.212, de 29 de novembro de 1995 e reedições, que restou convertida na Lei nº 9.715, de 25 de novembro de 1988. Neste meio tempo houve a edição da Lei Complementar nº 85, de 15 de fevereiro de 1996, alterando a Lei Complementar nº 07, de 1970, assim como a edição da Lei nº 9.718, de 27 de novembro de 1998, mas essas não trataram especificamente da exclusão da base de cálculo ou da isenção do PIS nessas operações destinadas à Zona Franca de Manaus. Fl. 117DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 119 6 Foi então editada a Medida Provisória nº 1.8586, de 29 de junho de 1999, que determinava em seu artigo 14, inciso II e § 1º, transcritos a seguir, que as receitas das vendas ao exterior estariam isentas das contribuições, mas que a referida isenção não alcançava as operações destinadas à Zona Franca de Manaus: Art. 14 – Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1 de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: [...] II – de exportação de mercadorias para o exterior; § 1º – São isentas das contribuições para o PIS/PASEP as receitas referidas nos incisos I a IX do caput. § 2 º – As isenções previstas no caput e no parágrafo anterior não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I – a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus, na Amazônia Ocidental ou área de livre comércio; A mesma redação foi repetida quando da reedição da mesma Medida Provisória nº 2.03723, que dispôs: Art. 14. Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1o de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: I – dos recursos recebidos a título de repasse, oriundos do Orçamento Geral da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, pelas empresas públicas e sociedades de economia mista; II – da exportação de mercadorias para o exterior; III – dos serviços prestados à pessoa física ou jurídica residente ou domiciliada no exterior, cujo pagamento represente ingresso de divisas; IV – do fornecimento de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações e aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível; V – do transporte internacional de cargas ou passageiros; VI – auferidas pelos estaleiros navais brasileiros nas atividades de construção, conservação, modernização, conversão e reparo de embarcações préregistradas ou registradas no Registro Especial Brasileiro – REB, instituído pela Lei no 9.432, de 8 de janeiro de 1997; VII – de frete de mercadorias transportadas entre o País e o exterior pelas embarcações registradas no REB, de que trata o art. 11 da Lei no 9.432, de 1997; VIII – de vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras nos termos do DecretoLei no 1.248, de Fl. 118DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 120 7 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IX – de vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior; X – relativas às atividades próprias das entidades a que se refere o art. 13. § 1o São isentas da contribuição para o PIS/PASEP as receitas referidas nos incisos I a IX do caput. § 2o As isenções previstas no caput e no parágrafo anterior não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I – a empresa estabelecida na Zona Franca de Manaus, na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; (...) Com base nessas prescrições legislativas podiase chegar à conclusão inicial de que a legislação ordinária específica das contribuições não assegurou, como defende a Recorrente, o direito à exclusão da base de calculo ou à isenção da contribuição do PIS e da COFINS. Pelo contrário, a legislação rechaçou expressamente a pretensão ao considerar que as operações destinadas à Zona Franca de Manaus não seriam agraciadas pelos benefícios concedidos às demais espécies de exportações. Para chegar à conclusão diversa seria indispensável que este julgador administrativo analisasse a constitucionalidade da expressão “estabelecida na Zona Franca de Manaus” diante da regra do artigo 40 do Ato das Disposições Constitucionais e Transitórias e do artigo 4°, do Decreto Lei n° 288/67 e declarasse sua incompatibilidade com o texto maior. Entretanto, considerando as limitações previstas no art. 62 do Regimento Interno do CARF, é vedado ao julgador afastar dispositivo de lei ou decreto em vigor por inconstitucionalidade. Contudo, com o advento da Medida Provisória nº 2.158/01 a expressão “estabelecida na Zona Franca de Manaus” deixou de constar expressamente do art. 14, § 2º, inciso I, tendo recebido a redação que abaixo transcrevo: Art.14. Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1o de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: I dos recursos recebidos a título de repasse, oriundos do Orçamento Geral da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, pelas empresas públicas e sociedades de economia mista; II da exportação de mercadorias para o exterior; Fl. 119DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 121 8 III dos serviços prestados a pessoa física ou jurídica residente ou domiciliada no exterior, cujo pagamento represente ingresso de divisas; IV do fornecimento de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações e aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível; V do transporte internacional de cargas ou passageiros; VI auferidas pelos estaleiros navais brasileiros nas atividades de construção, conservação modernização, conversão e reparo de embarcações préregistradas ou registradas no Registro Especial BrasileiroREB, instituído pela Lei no 9.432, de 8 de janeiro de 1997; VII de frete de mercadorias transportadas entre o País e o exterior pelas embarcações registradas no REB, de que trata o art. 11 da Lei no 9.432, de 1997; VIII de vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras nos termos do DecretoLei no 1.248, de 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IX de vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior; X relativas às atividades próprias das entidades a que se refere o art. 13. §1o São isentas da contribuição para o PIS/PASEP as receitas referidas nos incisos I a IX do caput. §2o As isenções previstas no caput e no § 1o não alcançam as receitas de vendas efetuadas: Ia empresa estabelecida na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; Não havendo mais a restrição imposta anteriormente às operações realizadas com a ZFM, aplicável ao presente caso a isenção prevista no inciso II, do art. 14 da MP nº 2.15835 de 2001, posto que o pedido de restituição envolve pagamentos posteriores a janeiro de 2001. Também aplicável ao caso o que prescreve Lei nº 7.714/88 com a redação dada pela 9.004/95: Art. 5º Para efeito de cálculo da contribuição para o Programa de Formação do Patrimônio do Servidor Público (PASEP) e para o Programa de Integração Social (PIS), de que trata o DecretoLei n.º 2.445, de 29 de junho de 1988, o valor da receita Fl. 120DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 122 9 de exportação de produtos manufaturados nacionais poderá ser excluído da receita operacional bruta. Também a Lei n.º 10.637/2002, normatiza: Art. 5º A contribuição para o PIS/Pasep não incidirá sobre as receitas decorrentes das operações de: I exportação de mercadorias para o exterior; Já em relação à COFINS, a Lei Complementar n.º 70/91, com as modificações trazidas pela Lei Complementar n.º 85/96, determina que: Art. 7º São também isentas da contribuição as receitas decorrentes: I – de vendas de mercadorias ou serviços para o exterior, realizadas diretamente pelo exportador; Neste sentido também é a jurisprudência do CARF: ASSUNTO: CONTRIBUIÇÃO PARA O FINANCIAMENTO DA SEGURIDADE SOCIAL COFINS Período de apuração: 01/05/2004 a 31/05/2004 ZONA FRANCA DE MANAUS. ISENÇÃO. A destinação de mercadorias para a Zona Franca de Manaus equivale à exportação de produto brasileiro para o estrangeiro segundo disposto no Decretolei 288/67. Tendo o artigo 40 do ADCT mantido as características de área de livre comércio, de exportação e importação, e de incentivos fiscais, por vinte e cinco anos, a partir da promulgação da Constituição Federal de 1988 e, ainda, considerando que a receita de exportações de produtos nacionais para o estrangeiro é desonerada do PIS e da COFINS, nos termos do artigo 149, § 2º, I, da Constituição Federal, enquanto não alterado ou revogado o artigo 4º do DL nº 288/67, sobre elas não incide o PIS e a COFINS. (Acórdão 3801002.026. Processo nº 11065.915446/200949. Sessão de 20 de agosto de 2013) ASSUNTO: CONTRIBUIÇÃO PARA O PIS/PASEP Período de apuração: 01/08/2002 a 31/08/2002 BASE DE CÁLCULO. VENDAS A EMPRESA LOCALIZADA NA ZONA FRANCA DE MANAUS. ISENÇÃO DE PIS E COFINS A PARTIR DE DEZEMBRO DE 2000. Nos termos do art. 14, II, e § 2º, I, da Medida Provisória nº 2.03725 de 21 de dezembro de 2000, reeditada até o nº 2.15835, de 24 de agosto de 2001, a isenção do PIS Faturamento e da Cofins, concedida às operações de exportação, abrange as vendas realizadas para as empresas localizadas na Zona Franca de Manaus, de dezembro de 2000 em diante. (Acórdão nº 3401 002.242.Processo nº 10860.901135/200883.Sessão de 21/05/13) Fl. 121DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 123 10 Também no judiciário a posição aqui externada tem prevalecido, como vemos da posição pacificado no âmbito do STJ: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTÁRIO. ISENÇÃO DO PIS E DA COFINS SOBRE OPERAÇÕES ORIGINADAS DE VENDAS DE PRODUTOS PARA EMPRESAS SITUADAS NA ZONA FRANCA DE MANAUS (ART. 4o. DO DL 288/67). PRECEDENTES DESTA CORTE SUPERIOR. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 83/STJ. AGRAVO REGIMENTAL DA FAZENDA NACIONAL DESPROVIDO. 1. A jurisprudência deste Superior Tribunal de Justiça firmou entendimento de que a venda de mercadorias para empresas situadas na Zona Franca de Manaus equivale à exportação de produto brasileiro para o estrangeiro, em termos de efeitos fiscais, segundo exegese do DecretoLei 288/67, não incidindo a contribuição social do PIS nem a COFINS sobre tais receitas. 2. Agravo Regimental da Fazenda Nacional desprovido. ( STJ. 1ª Turma. AgRg no Ag 1420880 / PE. Relator Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO. DJe 12/06/2013) E ainda: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. VIOLAÇÃO AO ART. 535. INEXISTÊNCIA DE INDICAÇÃO DE VÍCIO NO ACÓRDÃO RECORRIDO. MERAS CONSIDERAÇÕES GENÉRICAS. SÚMULA N. 284 DO STF, POR ANALOGIA. PRESCRIÇÃO. TRIBUTO SUJEITO A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. APLICAÇÃO DA TESE DOS CINCO MAIS CINCO. PRECEDENTE DO RECURSO ESPECIAL REPETITIVO N. 1002932/SP. OBEDIÊNCIA AO ART. 97 DA CR/88. PIS E COFINS. RECEITA DA VENDA DE PRODUTOS DESTINADOS À ZONA FRANCA DE MANAUS. EQUIPARAÇÃO À EXPORTAÇÃO. ISENÇÃO. 1. Não merece acolhida a pretensão da recorrente, na medida em que não indicou nas razões nas razões do apelo nobre em que consistiria exatamente o vício existente no acórdão recorrido que ensejaria a violação ao art. 535 do CPC. Desta forma, há óbice ao conhecimento da irresignação por violação ao disposto na Súmula n. 284 do STF, por analogia. 2. Consolidado no âmbito desta Corte que nos casos de tributo sujeito a lançamento por homologação, a prescrição da pretensão relativa à sua restituição, em se tratando de pagamentos indevidos efetuados antes da entrada em vigor da Lei Complementar n. 118/05 (em 9.6.2005), somente ocorre após expirado o prazo de cinco anos, contados do fato gerador, acrescido de mais cinco anos, a partir da homologação tácita. 3. Precedente da Primeira Seção no REsp n. 1.002.932/SP, julgado pelo rito do art. 543C do CPC, que atendeu ao disposto no art. 97 da Constituição da República, consignando expressamente a análise da inconstitucionalidade da Lei Fl. 122DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 124 11 Complementar n. 118/05 pela Corte Especial (AI nos ERESP 644736/PE, Relator Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 06.06.2007) 4. A jurisprudência da Corte assentou o entendimento de que a venda de mercadorias para empresas situadas na Zona Franca de Manaus equivale à exportação de produto brasileiro para o estrangeiro, em termos de efeitos fiscais, segundo interpretação do Decretolei n. 288/67, não incidindo a contribuição social do PIS nem a Cofins sobre tais receitas. 5. Precedentes: REsp 1084380/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, DJe 26.3.2009; REsp 982.666/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 18.9.2008; AgRg no REsp 1058206/CE, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 12.9.2008; e REsp 859.745/SC, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJe 3.3.2008. 6. Recurso especial não provido. (STJ. 2ª Turma. REsp 817847 / SC Relator Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES. Dje 25/10/10) Por todo o exposto, dou provimento ao Recurso Voluntário para reconhecer a não incidência da COFINS nas operações efetuadas com destino à Zona Franca de Manaus, devendo a autoridade fiscal analisar o crédito alegado, se de fato é relativo a operações com a Zona Franca de Manaus e se são suficientes para a compensação pleiteada, para então homologala até o limite do credito reconhecido. (assinado digitalmente) ALEXANDRE GOMES Relator Voto Vencedor Com o devido respeito aos argumentos do ilustre relator, divirjo de seu entendimento quanto à não incidência de PIS/Pasep e de Cofins sobre as vendas efetuadas à Zona Franca de Manaus. Preliminarmente, a recorrente alegou nulidade da decisão de primeira instancia, sob o fundamento de que o colegiado não teria enfrentado o principal argumento defendido pela recorrente (de que as vendas de mercadorias à Zona Franca de Manaus possuem o mesmo tratamento conferido às exportações para o exterior) e que teria mantido a cobrança de supostos débitos de PIS e Cofins, sob o argumento de que no âmbito administrativo não seria possível a autoridade fiscal analisar a alegação da recorrente acerca da inconstitucionalidade da norma. Entretanto, em sua impugnação, alegou, em diversos trechos, ilegalidade e inconstitucionalidade dos dispositivos legais que vedavam a aplicação da isenção às vendas efetuadas a empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus, inclusive da norma que reduziu a zero as alíquotas de PIS/Pasep e Cofins, como no excerto abaixo: Fl. 123DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 125 12 “Também vale enfatizar, que as normas editadas com o fim de restringir a isenção aqui defendida e, depois, a imunidade do PIS e da COFINS, relativamente às remessas para a Zona Franca de Manaus, também padecem de inquestionável ilegalidade e inconstitucionalidade, uma vez que, além de contrariarem o artigo 4°, do DL 288/67 e os artigos 40 e agora 92 do ADCT, implicam na distorção de um conceito amplo de exportação (envolvendo remessas para a ZFM), utilizado pela Constituição Federal (art. 40 do ADCT) para limitar a competência tributária da União, dos Estados e do Distrito Federal, isto em afronta ao comando do artigo 110 do Código Tributário Nacional. ... Esta última norma, inclusive, muito embora tenha fixado, a partir de 1°/08/2004, uma alíquota O (zero) da contribuição ao PIS e da COFINS, tem efeitos nefastos para todas as empresas que, como a Manifestante, praticam vendas para a Zona Franca de Manaus, e estão inseridas na sistemática nãocumulativa dessas contribuições. Em primeiro, porque frauda a garantia da imunidade constitucional inserida pela EC n° 33/2001 e possibilita a quem "tem a competência de tributar à alíquota zero" também possa, de uma hora para outra, sem o atendimento ao princípio da anterioridade, elevar a alíquota das contribuições ao PIS e COFINS. Estáse tributando (hoje com alíquota zero) aquilo que nunca poderia ser tributado. ... Destarte, a partir da promulgação da EC 33/2001, por força do artigo 149 da Constituição Federal, que veio determinar que as contribuições sociais não incidirão sobre as receitas decorrentes de exportação, não há mais que se falar em isenção, mas sim em imunidade tributária. Logo, qualquer Lei ou ato normativo inferior que venha a dispor sobre base de cálculo ou mesmo cuidar de isenção sobre as receitas oriundas de vendas para Zona Franca de Manaus, está incorrendo em inconstitucionalidade, pois tais receitas estão fora do campo de incidência tributária, nos termos da Constituição Federal de 1988” Não há reparos a fazer na decisão de primeira instância, pois ao julgador administrativo é vedado aos órgãos administrativos de julgamento afastar a aplicação ou deixar de observar tratado, acordo internacional, lei ou decreto, sob fundamento de inconstitucionalidade, exceto em relação a determinadas hipóteses, a teor do artigo 26A do Decreto nº 70.235, de 1972, reproduzido no art. 59 do Decreto nº 7.574, de 2011 e no próprio Regimento deste Conselho em seus artigos 62 e 62A1, tendo inclusive tal matéria sido objeto de publicação da Súmula CARF nº 2: 1 Art. 62. Fica vedado aos membros das turmas de julgamento do CARF afastar a aplicação ou deixar de observar tratado, acordo internacional, lei ou decreto, sob fundamento de inconstitucionalidade. Fl. 124DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 126 13 Súmula CARF nº 2: O CARF não é competente para se pronunciar sobre a inconstitucionalidade de lei tributária. Quanto à segunda alegação, o voto condutor do acórdão da DRJ consignou expressamente que o argumento da equiparação promovida pelo art. 4º do Decretolei nº 288, de 1967, não deveria prosperar pela própria inteligência do dispositivo e utilizou os fundamentos e conclusão da Solução de Divergência Cosit nº 23, de 2002, para enfrentar tal argumentação. Portanto, afasto as preliminares argüidas. Quanto ao mérito, a recorrente alega, fundamentalmente, que o art. 4º do Decretolei nº 288, de 1967, equiparou as vendas para a Zona Franca de Manaus a uma exportação para o exterior, se aplicando como isenção ao PIS/Pasep e Cofins e, a partir da Emenda Constitucional nº 33, de 2001, como imunidade. Decretolei nº 288, de 1967: Art 4º A exportação de mercadorias de origem nacional para consumo ou industrialização na Zona Franca de Manaus, ou reexportação para o estrangeiro, será para todos os efeitos fiscais, constantes da legislação em vigor, equivalente a uma exportação brasileira para o estrangeiro. (Vide Decretolei nº 340, de 1967) (Vide Lei Complementar nº 4, de 1969) A redação do artigo 4º, de fato, equipara as vendas para a Zona Franca de Manaus a uma exportação para o estrangeiro. Entretanto, o faz para os efeitos fiscais da legislação em vigor, ou seja, não alcançaria tributos instituídos posteriormente a esta lei, de forma automática. A interpretação da isenção segue os ditames dos artigos 111 e 177 do CTN, que assim dispõem: Art. 111. Interpretase literalmente a legislação tributária que disponha sobre: I suspensão ou exclusão do crédito tributário; II outorga de isenção; III dispensa do cumprimento de obrigações tributárias acessórias. Parágrafo único. O disposto no caput não se aplica aos casos de tratado, acordo internacional, lei ou ato normativo: I que já tenha sido declarado inconstitucional por decisão plenária definitiva do Supremo Tribunal Federal; ou II que fundamente crédito tributário objeto de: a) dispensa legal de constituição ou de ato declaratório do ProcuradorGeral da Fazenda Nacional, na forma dos arts. 18 e 19 da Lei n° 10.522, de 19 de julho de 2002; b) súmula da AdvocaciaGeral da União, na forma do art. 43 da Lei Complementar n° 73, de 1993; ou c) parecer do AdvogadoGeral da União aprovado pelo Presidente da República, na forma do art. 40 da Lei Complementar n° 73, de 1993. Art. 62A. As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Superior Tribunal de Justiça em matéria infraconstitucional, na sistemática prevista pelos artigos 543B e 543C da Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973, Código de Processo Civil, deverão ser reproduzidas pelos conselheiros no julgamento dos recursos no âmbito do CARF. Fl. 125DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 127 14 ... Art. 176. A isenção, ainda quando prevista em contrato, é sempre decorrente de lei que especifique as condições e requisitos exigidos para a sua concessão, os tributos a que se aplica e, sendo caso, o prazo de sua duração. Parágrafo único. A isenção pode ser restrita a determinada região do território da entidade tributante, em função de condições a ela peculiares. Art. 177. Salvo disposição de lei em contrário, a isenção não é extensiva: I às taxas e às contribuições de melhoria; II aos tributos instituídos posteriormente à sua concessão. A exegese dos dois artigos impede a aplicação extensiva da equiparação trazida pelo Decretolei nº 288, de 1967, a tributos que sequer haviam sido instituídos quando de sua publicação. O objetivo é garantir a isonomia e legalidade tributárias, vez que a regra geral é a tributação de todos os fatos que se subsumem à hipótese de incidência, enquanto a regra de isenção tem sua aplicação restrita ao comando legal de modo a evitar a aplicação extensiva ou analógica a situações de desoneração não expressamente previstas, em razão do caráter de excepcionalidade da norma isentiva. Por sua vez, a Constituição Federal de 1988 determina que as isenções devem ser criadas por lei específica que as regule, ou seja, reafirmando o caráter de excepcionalidade da exclusão do crédito tributário: Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias assegurada aos contribuintes, é vedado à União, aos Estado, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) § 6o Qualquer subsídio ou isenção, redução de base de cálculo, concessão de crédito presumido, anistia ou remissão, relativos a impostos, taxas ou contribuições, só poderá ser concedido mediante lei específica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matérias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuição, sem prejuízo do disposto no art. 155, § 2º, XII, g. (Grifouse) Neste sentido, citase Regina Helena Costa2: “Ao determinar, nesse dispositivo, que a interpretação de normas relativas à suspensão ou exclusão do crédito tributário, à outorga de isenção e à dispensa do cumprimento de obrigações acessórias seja “literal”, o legislador provavelmente quis significar “não extensiva”, vale dizer, sem alargamento de seus comandos, uma vez que o padrão em nosso sistema é a 2 COSTA, Regina Helena, Curso de Direito Tributário, Saraiva, 2009, p. 164, apud PAULSEN, Leandro. Constituição e Código Tributário à luz da doutrina e da jurisprudência, 14º ed. Livraria do Advogado;ESMAFE, 2012. Fl. 126DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 128 15 generalidade da tributação e, também, das obrigações acessórias, sendo taxativas as hipóteses de suspensão da exigibilidade do crédito tributário e de anistia. Em outras palavras, quis prestigiar os princípios da isonomia e da legalidade tributárias”. O STJ já se manifestou no mesmo sentido: PROCESSO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. TRIBUTÁRIO. BENEFÍCIO FISCAL. EXTENSÃO A CONTRIBUINTE NÃO ALCANÇADO PELA NORMA TRIBUTÁRIA. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. "É vedado ao Judiciário estender benefício fiscal a terceiro não alcançado pela norma legal que o instituiu." (AgRg no RMS 37.216/RJ,Rel. Ministro Ari Pargendler, Primeira Turma, julgado em 19.2.2013, DJe 27.2.2013.) 2. "A concessão de tal vantagem é função atribuída pela Constituição Federal ao legislador, que deve editar lei específica, nos termos do art. 150, § 6. A mesma ratio permeia o art. 111 do CTN, o qual impede que se confira interpretação extensiva em matéria de exoneração fiscal." (AgRg no RMS 35513/RJ, Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 7.2.2012, DJe 13.4.2012.) Agravo regimental improvido.(AgRg no RMS 37671 / RJ AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA 2012/00744588). Destacase no acórdão acima, reprodução de excerto do voto proferido no AgRg no RMS 35513/RJ, Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 7.2.2012, DJe 13.4.2012: “A concessão de benefício fiscal é função atribuída pela Constituição Federal ao legislador mediante lei específica, nos termos do art. 150, §6º, in verbis: Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: § 6.º Qualquer subsídio ou isenção, redução de base de cálculo, concessão de crédito presumido, anistia ou remissão, relativos a impostos, taxas ou contribuições, só poderá ser concedido mediante lei específica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matérias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuição, sem prejuízo do disposto no art. 155, § 2.º, XII, g. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 3, de 1993) A norma revela a preocupação do Constituinte em evitar abusos na concessão de benefícios fiscais – afinal, a regra é o exercício positivo da competência tributária , o que poderia comprometer a arrecadação de recursos públicos, frustrando as promessas do Fl. 127DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 129 16 próprio constituinte e a concretização de direitos fundamentais, sobretudo os de cunho social. Nessa linha, o art. 111 do CTN impede que se confira interpretação extensiva em matéria de exoneração fiscal. Eis o teor do dispositivo: .... Art. 111. Interpretase literalmente a legislação tributária que disponha sobre: I suspensão ou exclusão do crédito tributário; II outorga de isenção; III dispensa do cumprimento de obrigações tributárias acessórias. A jurisprudência deste Tribunal é firme quanto à impossibilidade de se estender um benefício fiscal a terceiro não alcançado pela norma legal. Confiramse:” Mencionase, ainda, o REsp 1.116.620/BA, Recurso Especial 2009/0006826 7: TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. ART. 543C, DO CPC. IMPOSTO DE RENDA. ISENÇÃO. SERVIDOR PÚBLICO PORTADOR DE MOLÉSTIA GRAVE. ART. 6º DA LEI 7.713/88 COM ALTERAÇÕES POSTERIORES. ROL TAXATIVO. ART. 111 DO CTN. VEDAÇÃO À INTERPRETAÇÃO EXTENSIVA. 1. A concessão de isenções reclama a edição de lei formal, no afã de verificarse o cumprimento de todos os requisitos estabelecidos para o gozo do favor fiscal. 2. O conteúdo normativo do art. 6º, XIV, da Lei 7.713/88, com as alterações promovidas pela Lei 11.052/2004, é explícito em conceder o benefício fiscal em favor dos aposentados portadores das seguintes moléstias graves: moléstia profissional, tuberculose ativa, alienação mental, esclerose múltipla, neoplasia maligna, cegueira, hanseníase, paralisia irreversível e incapacitante, cardiopatia grave, doença de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avançados da doença de Paget (osteíte deformante), contaminação por radiação, síndrome da imunodeficiência adquirida, com base em conclusão da medicina especializada, mesmo que a doença tenha sido contraída depois da aposentadoria ou reforma. Por conseguinte, o rol contido no referido dispositivo legal é taxativo (numerus clausus), vale dizer, restringe a concessão de isenção às situações nele enumeradas. 3. Consectariamente, revelase interditada a interpretação das normas concessivas de isenção de forma analógica ou extensiva, restando consolidado entendimento no sentido de ser incabível Fl. 128DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 130 17 interpretação extensiva do aludido benefício à situação que não se enquadre no texto expresso da lei, em conformidade com o estatuído pelo art. 111, II, do CTN. (Precedente do STF: RE 233652 / DF Relator(a): Min. MAURÍCIO CORRÊA, Segunda Turma, DJ 18102002. Precedentes do STJ: EDcl no AgRg no REsp 957.455/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/05/2010, DJe 09/06/2010; REsp 1187832/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/05/2010, DJe 17/05/2010; REsp 1035266/PR, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 21/05/2009, DJe 04/06/2009; AR 4.071/CE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 22/04/2009, DJe 18/05/2009; REsp 1007031/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 12/02/2008, Dje 04/03/2009; REsp 819.747/CE, Rel. Ministro JOÃO OTÁVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 27/06/2006, DJ 04/08/2006) 4. In casu, a recorrida é portadora de distonia cervical (patologia neurológica incurável, de causa desconhecida, que se caracteriza por dores e contrações musculares involuntárias fls. 178/179), sendo certo tratarse de moléstia não encartada no art. 6º, XIV, da Lei 7.713/88. 5. Recurso especial provido. Acórdão submetido ao regime do art. 543C do CPC e da Resolução STJ 08/2008. Sobre a não extensão da isenção a tributos instituídos posteriormente, mencionase o AgRg no REsp 1.434.314/PE, Agravo Regimental no Recurso Especial 2014/00320291: TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PISIMPORTAÇÃO. COFINSIMPORTAÇÃO. LEI Nº 9317/96. SIMPLES. ISENÇÃO. NÃO OCORRÊNCIA. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO. 1. Consoante proclamou esta Segunda Turma do STJ, ao julgar o REsp 1.039.325/PR, sob a relatoria do Ministro Herman Benjamin (Dje 13.3.2009), o fato de as empresas optantes pelo SIMPLES poderem pagar de forma simplificada os tributos listados no art. 3º, § 1º, da Lei 9.317/96 não induz à conclusão de que não se sujeitam a nenhum tributo posteriormente instituído. As isenções só podem ser concedidas mediante lei específica, que regule exclusivamente a matéria ou o correspondente tributo (art. 150, § 6º, da Constituição da República). A interpretação extensiva da lei de isenção, para atingir tributos futuramente criados, não se coaduna com o sistema tributário brasileiro. O art. 3º, § 4º, da Lei 9.317/96 deve ser interpretado de forma sistemática com o disposto no art. 150, § 6º, da Constituição e no art. 111 do CTN. As empresas optantes pelo SIMPLES são isentas apenas das contribuições que já haviam sido instituídas pela União na data da vigência da Lei 9.317/1996. Com efeito, firmouse nesta Fl. 129DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 131 18 Corte o entendimento de que não há isenção do PISImportação e da COFINSImportação, na hipótese de pessoas jurídicas optantes pelo SIMPLES, porque a Lei 9.317/96 não poderia isentar contribuições que foram criadas por lei posterior, nos termos do artigo 177, II, do CTN, que preceitua que a isenção não é extensiva aos tributos instituídos posteriormente à sua concessão. Ademais, pela interpretação teleológica da Lei 9.317/96, verifica se que o legislador não demonstrou interesse em isentar tais pessoas jurídicas do pagamento das contribuições que custeiam a Seguridade Social, e, com o advento da Lei Complementar 123/2006, que revogou a Lei 9.317/96, ficou expressa a intenção legislativa de tributar as empresas de pequeno porte e microempresa, mesmo optantes pelo SIMPLES. (grifos não originais). 2. Agravo regimental não provido. Inferese, assim, que a equiparação promovida pelo Decreto nº 288, de 1967, não pode ser compreendida como irrestrita e automática, sob pena de afronta aos artigos 111 e 177 do CTN, pois que não se referiu ao PIS/Pasep e Cofins, dado que tais exações não existiam no ordenamento jurídico. Ressaltese, ainda, que o legislador ordinário não estendeu a equiparação de forma irrestrita a tributos já instituídos à época do decreto, como pode ser verificado no DecretoLei nº 1.435, de 1975, evitando a cumulação com outros incentivos relativos à exportação. Citemse: Decretolei nº 1.435, de 1975: Art 7º A equiparação de que trata o artigo 4º do Decretolei nº 288, de 28 de fevereiro de 1967, não compreende os incentivos fiscais previstos nos Decretosleis nºs 491, de 5 de março de 1969; 1.158, de 16 de março de 1971; 1.189, de 24 de setembro de 1971; 1.219, de 15 de maio de 1972, e 1.248, de 29 de novembro de 1972, nem os decorrentes do regime de " draw back ". Assim, verificase que a equiparação não alcançou outros incentivos à exportação, como os acima mencionados, evidenciando o caráter restritivo da expressão “constantes da legislação em vigor” contida no artigo 4º do Decretolei nº 288, de 1967. Pontuese que a partir de 22/12/2000, com a exclusão da expressão “na Zona Franca de Manaus” do inciso I do §2º do artigo 14 da MP nº 2.03725, de 2000, cujas reedições culminaram no texto final da MP nº 2.15835, de 2001, a isenção para o PIS/Pasep e Cofins restou assim delineada: Art. 14. Em relação aos fatos geradores ocorridos a partir de 1o de fevereiro de 1999, são isentas da COFINS as receitas: I dos recursos recebidos a título de repasse, oriundos do Orçamento Geral da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, pelas empresas públicas e sociedades de economia mista; II da exportação de mercadorias para o exterior; Fl. 130DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 132 19 III dos serviços prestados a pessoa física ou jurídica residente ou domiciliada no exterior, cujo pagamento represente ingresso de divisas; IV do fornecimento de mercadorias ou serviços para uso ou consumo de bordo em embarcações e aeronaves em tráfego internacional, quando o pagamento for efetuado em moeda conversível; V do transporte internacional de cargas ou passageiros; VI auferidas pelos estaleiros navais brasileiros nas atividades de construção, conservação modernização, conversão e reparo de embarcações préregistradas ou registradas no Registro Especial Brasileiro REB, instituído pela Lei no 9.432, de 8 de janeiro de 1997; VII de frete de mercadorias transportadas entre o País e o exterior pelas embarcações registradas no REB, de que trata o art. 11 da Lei no 9.432, de 1997; VIII de vendas realizadas pelo produtorvendedor às empresas comerciais exportadoras nos termos do DecretoLei no 1.248, de 29 de novembro de 1972, e alterações posteriores, desde que destinadas ao fim específico de exportação para o exterior; IX de vendas, com fim específico de exportação para o exterior, a empresas exportadoras registradas na Secretaria de Comércio Exterior do Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior; X relativas às atividades próprias das entidades a que se refere o art. 13. § 1o São isentas da contribuição para o PIS/PASEP as receitas referidas nos incisos I a IX do caput. § 2o As isenções previstas no caput e no parágrafo anterior não alcançam as receitas de vendas efetuadas: I a empresa estabelecida na Amazônia Ocidental ou em área de livre comércio; II a empresa estabelecida em zona de processamento de exportação; III a estabelecimento industrial, para industrialização de produtos destinados à exportação, ao amparo do art. 3o da Lei no 8.402, de 8 de janeiro de 1992. A norma isentiva não traz qualquer equiparação das vendas à Zona Franca de Manaus à isenção de exportação para o exterior prevista no inciso II do caput. A interpretação literal do artigo 14 da MP nº 2.15835, de 2001, não permite esta equiparação, vez que esta somente foi efetuada pelo Decretolei nº 288, de 1967, refletindo os efeitos fiscais previstos na legislação então vigente. À vista do art. 177 do CTN, tal equiparação não pode ser estendida a tributos instituídos posteriormente, como foi o caso do PIS/Pasep e da Cofins. Fl. 131DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 133 20 Por sua vez, o artigo 40 do ADCT da Constituição Federal de 1988 manteve a Zona Franca de Manaus e seus incentivos fiscais, nos termos abaixo: Art. 40. É mantida a Zona Franca de Manaus, com suas características de área livre de comércio, de exportação e importação, e de incentivos fiscais, pelo prazo de vinte e cinco anos, a partir da promulgação da Constituição. A redação não cria nova hipótese de isenção nem de imunidade, mas convalida e recepciona o status jurídico da Zona Franca de Manaus e impede que legislação infraconstitucional mitigue a vigência ou a fruição dos incentivos fiscais a ela inerentes. Entretanto, como a equiparação promovida pelo Decretolei não se estende ao PIS/Pasep e Cofins, posto que instituídos após referido decretolei, o artigo 40 do ADCT da Constituição Federal não altera esta condição. Corroborando o exposto, mencionamse acórdãos deste Conselho e do antigo Conselho de Contribuintes: Acórdão nº 20180.247 proferido pela Primeira Câmara do Segundo Conselho de Contribuintes: ... RECEITAS DE VENDAS A EMPRESA ESTABELECIDA NA ZFM. ISENÇÃO. É cabível a exclusão da base de cálculo da Cofins das receitas decorrentes da venda a empresa estabelecida na ZFM a partir de dezembro de 2000, nos termos da Medida Cautelar exarada na ADI nº 2.3489 e da nova redação dada ao art. 14 da Medida Provisória nº 2.03425, de 21 de dezembro de 2000, e suas reedições, nas hipóteses previstas nos incisos IV, VI, VIII e IX, do referido art. 14. Acórdão 380300.456 proferido pela Terceira Turma Especial da Terceira Seção de Julgamento Assunto: Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social Cofins. Período de apuração: 01/12/1999 a 31/03/2003. ZONA FRANCA DE MANAUS. ISENÇÃO. A isenção prevista no art. 14 da Medida Provisória n° 2.03725 de 2000, quando se tratar de vendas à Zona Franca de Manaus, aplicase tão somente às receitas de vendas enquadradas nas hipóteses previstas nos incisos IV, VI, VIII e IX, do citado artigo. Acórdão nº 340200.637 proferido pela Segunda Turma Ordinária da Quarta Câmara da Terceira Seção de Julgamento Assunto: Contribuição para o Programa de Integração Social PIS/Pasep Período de apuração: 01/11/2002 a 30/06/2004 VENDAS A EMPRESA ESTABELECIDA NA ZONA FRANCA DE MANAUS, ISENÇÃO, INCABÍVEL, As receitas decorrentes de vendas a empresas estabelecidas na Zona Franca de Manaus não configuram receitas de exportação e sobre elas incide a contribuição para o PIS, Assunto: Contribuição para Financiamento da Seguridade Social Cofins Período de Fl. 132DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA Processo nº 13888.904215/200951 Acórdão n.º 3303002.502 S3C3T3 Fl. 134 21 apuração: 01/11/2002 a 30/06/2004 VENDAS A EMPRESA ESTABELECIDA NA ZONA FRANCA DE MANAUS, ISENÇÃO, INCABÍVEL, As receitas decorrentes de vendas a empresas estabelecidos na Zona Franca de Manaus não configuram receitas de exportação e sobre elas incide a Cofins. Acórdão nº 20400.708 proferido pela Quarta Câmara do Segundo Conselho de Contribuintes ZONA FRANCA DE MANAUS. Por expressa determinação legal (art. 111 do CTN) as normas que excluem ou suspendem o crédito tributário, ou ainda outorgam isenção, hão de se interpretar literalmente, não podendo o caráter isencional sufragarse em normas genéricas meramente correlatas. Por fim, impõe ressaltar que a partir de 26/07/2004, com vigência da MP nº 202, de 2004, as receitas de vendas destinadas ao consumo e industrialização na Zona Franca de Manaus, por pessoa jurídica estabelecida fora da Zona Franca de Manaus ficaram sujeitas à alíquota zero relativamente à incidência para o PIS/Pasep e Cofins. Diante do exposto, voto para negar provimento ao recurso voluntário. (assinado digitalmente) Paulo Guilherme Déroulède Fl. 133DF CARF MF Impresso em 18/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/06/2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 12/06 /2014 por PAULO GUILHERME DEROULEDE, Assinado digitalmente em 23/06/2014 por ALEXANDRE GOMES, Assina do digitalmente em 24/06/2014 por WALBER JOSE DA SILVA
score : 1.0
Numero do processo: 10380.725812/2010-78
Turma: Primeira Turma Especial da Segunda Seção
Seção: Segunda Seção de Julgamento
Data da sessão: Tue Sep 09 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Fri Sep 26 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Física - IRPF
Exercício: 2006, 2007, 2008
ACÓRDÃO DE PRIMEIRA INSTÂNCIA. MOTIVAÇÃO SUFICIENTE PARA FUNDAMENTAR A DECISÃO. NULIDADE. INOCORRÊNCIA.
Ainda que haja impropriedade na fundamentação adotada no acórdão recorrido, a existência de motivação suficiente para fundamentar a decisão afasta a tese de nulidade. No caso concreto, apesar de erroneamente alterar o critério jurídico do lançamento, a conclusão apontada em relação à análise das provas representou motivo suficiente para fundamentar a decisão.
IRPF. FATURAS DE CARTÃO DE CRÉDITO PESSOAL PAGAS POR PESSOAS JURÍDICAS. REMUNERAÇÃO INDIRETA. POSSIBILIDADE EXCEPCIONAL DE PROVAR O CONTRÁRIO. ÔNUS DO CONTRIBUINTE.
Até que se prove o contrario, gastos efetuados com cartões de crédito são despesas pessoais do respectivo titular. Se as faturas são pagas por pessoas jurídicas nas quais o titular dos cartões mantém vínculo, tal como titular de cotas, sócio, gerente ou administrador, essa vantagem auferida pelo titular dos cartões tem natureza de remuneração indireta e, portanto, é tributada pelo imposto de renda pessoa física. Excepcionalmente, é possível a comprovação de que os pagamentos em questão representam gastos empresarias e não remuneração indireta, porém é ônus do contribuinte trazer aos autos prova irrefutável de que tais despesas não são remuneração indireta e indicá-las precisamente.
PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. ÔNUS DA PROVA. OMISSÃO DE RENDIMENTOS. ALUGUEL.
Considerando que a fiscalização imputou uma omissão de rendimentos ao fiscalizado, a partir de simples contrato de locação e que o contribuinte nega o recebimento de valores, é dever se provar que a omissão de rendimentos existiu. Este ônus, no caso, recai sobre o Fisco.
IMÓVEL CEDIDO GRATUITAMENTE. RENDIMENTO TRIBUTÁVEL RESSALVADA A HIPÓTESE DE ISENÇÃO.
A cessão gratuita de imóvel constitui rendimento tributável para fins de tributação pelo imposto de renda, ressalvada a hipótese de isenção relacionada ao fato do imóvel estar sendo utilizado pelo próprio contribuinte ou por seu cônjuge e parentes de primeiro grau.
MULTA DE OFÍCIO QUALIFICADA. INTUITO DOLOSO.
A exigência da multa qualificada tem como requisito a comprovação nos autos do evidente intuito de dolo, fraude ou sonegação. O fato de a fiscalização ter sido iniciada a partir de investigação policial movida contra as pessoas jurídicas em que o recorrente é sócio ou administrador, isoladamente, não dispensa o Fisco de provar o dolo do contribuinte.
Preliminares Rejeitadas.
Recurso provido em parte.
Numero da decisão: 2801-003.684
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, rejeitar as preliminares suscitadas e, no mérito, dar provimento parcial ao recurso para cancelar a infração constante do item 2 do auto de infração (omissão de aluguéis recebidos de pessoa física sujeito a carnê leão) e desqualificar a multa de ofício lançada, reduzindo-a ao percentual de 75%, nos termos do voto do Relator.
Assinado digitalmente
Tânia Mara Paschoalin - Presidente.
Assinado digitalmente
Carlos César Quadros Pierre - Relator.
Participaram do presente julgamento os Conselheiros: Tânia Mara Paschoalin, José Valdemir da Silva, Carlos César Quadros Pierre, Marcelo Vasconcelos de Almeida e Marcio Henrique Sales Parada.
Nome do relator: CARLOS CESAR QUADROS PIERRE
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MOTIVAÇÃO SUFICIENTE PARA FUNDAMENTAR A DECISÃO. NULIDADE. INOCORRÊNCIA. Ainda que haja impropriedade na fundamentação adotada no acórdão recorrido, a existência de motivação suficiente para fundamentar a decisão afasta a tese de nulidade. No caso concreto, apesar de erroneamente alterar o critério jurídico do lançamento, a conclusão apontada em relação à análise das provas representou motivo suficiente para fundamentar a decisão. IRPF. FATURAS DE CARTÃO DE CRÉDITO PESSOAL PAGAS POR PESSOAS JURÍDICAS. REMUNERAÇÃO INDIRETA. POSSIBILIDADE EXCEPCIONAL DE PROVAR O CONTRÁRIO. ÔNUS DO CONTRIBUINTE. Até que se prove o contrario, gastos efetuados com cartões de crédito são despesas pessoais do respectivo titular. Se as faturas são pagas por pessoas jurídicas nas quais o titular dos cartões mantém vínculo, tal como titular de cotas, sócio, gerente ou administrador, essa vantagem auferida pelo titular dos cartões tem natureza de remuneração indireta e, portanto, é tributada pelo imposto de renda pessoa física. Excepcionalmente, é possível a comprovação de que os pagamentos em questão representam gastos empresarias e não remuneração indireta, porém é ônus do contribuinte trazer aos autos prova irrefutável de que tais despesas não são remuneração indireta e indicálas precisamente. PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. ÔNUS DA PROVA. OMISSÃO DE RENDIMENTOS. ALUGUEL. Considerando que a fiscalização imputou uma omissão de rendimentos ao fiscalizado, a partir de simples contrato de locação e que o contribuinte nega o recebimento de valores, é dever se provar que a omissão de rendimentos existiu. Este ônus, no caso, recai sobre o Fisco. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 38 0. 72 58 12 /2 01 0- 78 Fl. 1364DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.365 2 IMÓVEL CEDIDO GRATUITAMENTE. RENDIMENTO TRIBUTÁVEL RESSALVADA A HIPÓTESE DE ISENÇÃO. A cessão gratuita de imóvel constitui rendimento tributável para fins de tributação pelo imposto de renda, ressalvada a hipótese de isenção relacionada ao fato do imóvel estar sendo utilizado pelo próprio contribuinte ou por seu cônjuge e parentes de primeiro grau. MULTA DE OFÍCIO QUALIFICADA. INTUITO DOLOSO. A exigência da multa qualificada tem como requisito a comprovação nos autos do evidente intuito de dolo, fraude ou sonegação. O fato de a fiscalização ter sido iniciada a partir de investigação policial movida contra as pessoas jurídicas em que o recorrente é sócio ou administrador, isoladamente, não dispensa o Fisco de provar o dolo do contribuinte. Preliminares Rejeitadas. Recurso provido em parte. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, rejeitar as preliminares suscitadas e, no mérito, dar provimento parcial ao recurso para cancelar a infração constante do item 2 do auto de infração (omissão de aluguéis recebidos de pessoa física sujeito a carnê leão) e desqualificar a multa de ofício lançada, reduzindoa ao percentual de 75%, nos termos do voto do Relator. Assinado digitalmente Tânia Mara Paschoalin Presidente. Assinado digitalmente Carlos César Quadros Pierre Relator. Participaram do presente julgamento os Conselheiros: Tânia Mara Paschoalin, José Valdemir da Silva, Carlos César Quadros Pierre, Marcelo Vasconcelos de Almeida e Marcio Henrique Sales Parada. Relatório Adoto como relatório aquele utilizado pela Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento, 1a Turma da DRJ/FOR (Fls. 1287), na decisão recorrida, que transcrevo abaixo: Contra o contribuinte, devidamente identificado nos autos, foi lavrado Auto de Infração de IRPF, fls. 02/12, para cobrança de Fl. 1365DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.366 3 Imposto de Renda Pessoa Física Suplementar, no valor de R$ 105.111,47. Sobre o Imposto de Renda Suplementar foi lançada Multa de Ofício Qualificada, no percentual de 150%, no valor de R$ 157.667,19. O crédito tributário totalizou, em 30/11/2010, o valor de R$ 302.147,96, compreendendo: Imposto de Renda Pessoa Física – Suplementar, Multa de Ofício Qualificada e Juros de Mora, calculados até 30/11/2010. De acordo com o quadro Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal, continuação do Auto de Infração, e o Termo de Verificação Fiscal, fls. 13/24, o crédito tributário é relativo às Declarações de Ajuste Anual dos exercícios financeiros de 2006, 2007 e 2008, anoscalendário 2005, 2006 e 2007, respectivamente, e decorreu de ação de fiscalização externa, feita através de Mandado de Procedimento Fiscal. A ação fiscal foi desencadeada a partir de investigação do Departamento de Polícia Federal tendo por objeto pessoas jurídicas nas quais o senhor contribuinte participava do capital e ou atuava como diretor. Material colhido pela Polícia Federal durante as investigações da denominada “Operação Luxo”. Referida operação foi deflagrada, tendo por objetivo, entre outros, combater sonegação fiscal, descaminho e evasão de divisas, supostamente, praticados por pessoas jurídicas. Por ter o senhor contribuinte relação de trabalho com as pessoas jurídicas investigadas pela Polícia Federal, foi instaurada a presente ação fiscal contra a pessoa física do senhor contribuinte, acobertada de autorização judicial, que determinava o compartilhamento das informações sigilosas. Por intermédio de DECISÃO exarada, em 26/06/2009, pelo Juiz Federal Substituto, Ricardo Ribeiro Campos, no Processo n° 2005.81.00.0140022 (IPL 00686/2005), foi autorizado o compartilhamento com a Receita Federal dos documentos e mídias apreendidos, além da requisição de instauração de ações fiscais nas pessoas físicas e jurídicas envolvidas, conforme consta do Ofício n° OFICIO nº 0011.0008506/2009 da 11ª Vara da Justiça Federal no Ceará, de 30/06/2009. Do procedimento de fiscalização contra o senhor contribuinte resultaram: 1) infração de omissão de rendimentos percebidos de pessoa jurídica, INDUSTRIA NAVAL DO CEARÁ, por remuneração indireta; 2) infração de omissão de rendimentos de aluguéis percebidos de pessoa física, conforme CONTRATO DE LOCAÇÃO; 3) infração de omissão de rendimentos de aluguéis. Imóvel cedido gratuitamente a terceiros, pessoa identificada como amigo. Fl. 1366DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.367 4 A remuneração indireta ficou caracterizada através dos pagamentos das faturas de cartões de créditos, reconhecidos como de titularidade do senhor contribuinte, que foram feitos pelo caixa da pessoa jurídica, INDUSTRIA NAVAL DO CEARÁ, na qual o senhor contribuinte possuía participação societária e/ou atuava como diretor, percebendo rendimentos de prólabore e rendimentos de distribuição de lucros. Os rendimentos de aluguéis foram apurados com base nos seguintes fatos: 1) o senhor contribuinte apresentou CONTRATO DE LOCAÇÃO relativo ao apartamento n° 102, da Rua Tavares Coutinho n° 1707, locado no período de 04/2005 a 04/2007. Pelo CONTRATO DE LOCAÇÃO o valor do aluguel foi estabelecido em R$ 300,00 mensais. O autor do procedimento de fiscalização apurou infração de omissão de rendimentos relativamente aos meses de vigência do CONTRATO DE LOCAÇÃO, pelo fato de omissão desses rendimentos na Declaração de Ajuste Anual; 2) o senhor contribuinte apresentou CONTRATO DE CESSÃO GRATUITA DE IMÓVEL relativo ao apartamento 601 BlocoA, situado a Rua João Machado n° 180, do edifício Sol Maior, cedido gratuitamente ao engenheiro Mareio Ferreira Igreja, CPF 920.545.44787, engenheiro naval responsável pela Industria Naval do Ceará S/Á. Com base no valor venal do imóvel extraído do cadastro do IPTU, o autor do procedimento de fiscalização apurou relativamente ao mês de dezembro aluguel correspondente a 10% do valor venal para efeito de tributação. Relativamente aos anoscalendário de 2005, 2006 e 2007, o contribuinte atuava nas seguintes pessoas jurídicas: INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A INACE 07.326.937/000109 MARINA DE IRACEMA PARK S/A 07.334.600/000135 INTERFRIOS – INTERCAMBIO DE FRIOS S/A 07.282.742/000138 UNIMAR INDUSTRIAL S/A 08.936.480/000138 Além de atuar, o senhor contribuinte possuía participação societária nessas pessoas jurídicas. Nas Declarações de Ajuste Anual dos exercícios financeiros de 2006, 2007 e 2008, anoscalendário de 2005, 2006 e 2007, o senhor contribuinte informou, como rendimentos tributáveis: rendimentos de prólabore, rendimentos de aposentadoria (INSS), rendimentos de lucros distribuídos e rendimentos com tributação exclusiva na fonte, conforme demonstrativo, abaixo: EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2006 / ANOCALENDÁRIO 2005 RENDIMENTOS TRIBUTÁVEIS 97.173,95 Fl. 1367DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.368 5 RENDIMENTOS ISENTOS E NÃO TRIBUTÁVEIS 15.843,83 RENDIMENTOS COM TRIBUTAÇÃO EXCLUSIVA NA FONTE 379,00 TOTAL DOS RENDIMENTOS 113.397,78 EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2007 / ANOCALENDÁRIO 2006 RENDIMENTOS TRIBUTÁVEIS 113.821,41 RENDIMENTOS ISENTOS E NÃO – TRIBUTÁVEIS 16.063,20 RENDIMENTOS COM TRIBUTAÇÃO EXCLUSIVA NA FONTE 3.283,04 TOTAL DOS RENDIMENTOS 133.168,65 EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2008 / ANOCALENDÁRIO 2007 RENDIMENTOS TRIBUTÁVEIS 105.375,30 RENDIMENTOS ISENTOS E NÃO 1.363,20 RENDIMENTOS COM TRIBUTAÇÃO EXCLUSIVA NA FONTE 0,00 TOTAL DOS RENDIMENTOS 106.739,50 No procedimento de fiscalização, o autor do procedimento verificou que o contribuinte possuía sete cartões de créditos e que os pagamentos das faturas de cartões de crédito eram efetuados pelo caixa da pessoa jurídica INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A . O autor do procedimento de fiscalização concentrou a auditoria nesse fato, obtendo os extratos mensais de todos os cartões de créditos em nome do senhor contribuinte, os comprovantes de pagamento das faturas, os documentos fiscais relativos às compras (Nota Fiscal, Cupom Fiscal e Recibo) e os documentos contábeis da pessoa jurídica que efetuou o pagamento. Com base nesses documentos, o autor do procedimento de fiscalização identificou todas as compras nas faturas de cartão de crédito e imputou a essas compras o caráter de uso pessoal. Foi imputado ao senhor contribuinte crime de sonegação fiscal, lançandose multa de ofício no percentual de 150%, relativamente a todas as infrações, omissão de rendimentos de aluguéis e omissão de rendimentos por remuneração indireta. Fl. 1368DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.369 6 O montante da remuneração indireta importou nos seguintes valores: RENDIMENTOS PERCEBIDOS DE PESSOAS JURÍDICAS REMUNERAÇÃO INDIRETA ANOCALENDÁRIO 2005 ANOCALENDÁRIO DE 2006 ANOCALENDÁRIO DE 2007 131.487,37 82.617,65 144.633,66 Para aos anoscalendário de 2005, 2006 e 2007, o autor do procedimento de fiscalização apurou Imposto de Renda Pessoa Física Suplementar, no valor total de R$ 110.051,97, conforme demonstrativo abaixo: IMPOSTO DE RENDA MULTA DE OFÍCIO 150% TOTAL EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2006/ANO CALENDÁRIO 2005 38.234,73 57.352,09 95.586,82 EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2007/ ANO CALENDÁRIO 2006 25.238,31 37.857,46 63.095,77 EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2008/ANO CALENDÁRIO 2007 41.638,43 62.457,64 104.096,07 TOTAL 105.111,47 157.665,69 Para uma melhor compreensão dos fatos, abaixo, se transcrevem trechos do Termo de Verificação Fiscal: 1. OMISSÃO DE RENDIMENTOS TRIBUTÁVEIS RECEBIDOS DE ALUGUÉIS Com base nos documentos acima citados, constatamos que o contribuinte não ofereceu a tributação os rendimentos dos imóveis abaixo relacionados: 1 Apartamento n° 102, da Rua Tavares Coutinho n° 1707, foi locado no período de 04/2005 a 04/2007, no valor de R$ 300,00 mensais. Conforme Contato de Locação apresentado pelo contribuinte. 2 Apartamento 601 BlocoA, situado a Rua João Machado n° 180, do edifício Sol Maior, foi locado no período ao engenheiro Mareio Ferreira Igreja, CPF 920.545.44787, engenheiro naval Fl. 1369DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.370 7 responsável pela Industria Naval do Ceará S/Á, conforme Contrato de Sessão Gratuita. Ressaltamos que o imóvel somente será cedido gratuitamente para uso do cônjuge ou de parentes de 1º grau (pais e filhos), conforme dispõe art. 39, IX, e art. 49, & 1 do RIR/1999, portanto o imóvel situado a Rua João Machado n°180, do edifício Sol Maior, cedido gratuitamente ao funcionário da empresa do fiscalizado será tributado a 10% do valor venal do imóvel, constante da guia do IPTU do ano calendário de 2005, 2006 e 2007. Segue o valor venal do imóvel situado a Rua João Machado, conforme IPTU dos anos de 2005, 2006 e 2007 apresentados pelo contribuinte em atendimento ao Termo de Intimação fiscal. (...) Mediante o exposto acima efetuei o lançamento de ofício dos valores discriminados na tabela abaixo, como omissão de Rendimentos Tributáveis Recebidos de Alugueis: (...) 2. OMISSÃO DE RENDIMENTOS TRIBUTÁVEIS RECEBIDOS DE PESSOA JURÍDICA Da documentação apresentada pelo contribuinte, verificamos que as faturas dos cartões de crédito nos anos calendários de 2005, 2006 e 2007, em nome do Sr. Antonio Gil Fernandes Bezerra foram pagos pela empresa Industria Naval do Ceará S/A, conforme comprovantes de pagamentos e o registro contábil da referida empresa. Constatamos que todas as compras adquiridas no Brasil e no Exterior pelo Sr. Antonio Gil Fernandes Bezerra, através de seus cartões de crédito e pagos pela pessoa jurídica são de caráter pessoal, tais como compras feitas em lojas de roupas, sapatos, jóias, brinquedos e perfumaria (Crawford, Guapa Loca, Andarella, La France, Redley, Imperatriz Calçados, Zarkha, Lojas Americanas, Victor Hugo, Domênico, Hollister, Baby Center, Planeta Brinquedos, WalMart, Macy's e Vivara), compras feitas em farmácias (Global, Pague menos e Patrocínio), compras realizadas em diversos restaurantes, supermercados e padarias {Lautrec, Goulache, Cemoara, Delitalia, Pão de Açúcar, Super Família, Al Mare, Dom Pastel, Coco Bambu, Bompreço, Plaza Paes e Doces), compras de combustíveis, passagens aéreas e despesas de hotéis (Tam, Varig, Gol, Posto Canaã, Posto Campeão), despesas de Hospital (Hosp Albert Einstein) e outros. Mediante o exposto, ficou devidamente esclarecido que as despesas de caráter pessoal adquiridas através dos cartões de crédito, de titularidade do Sr. Antonio Gil Fernandes Bezerra, foram pagos pela empresa Industria Naval do Ceará S/A, cujo Fl. 1370DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.371 8 contribuinte fiscalizado era titular e/ou teve participação como cotista ou acionista no respectivo período. Destarte, vale ressaltar que o recebimento do Prólabore do contribuinte fiscalizado, pago pela Industria Naval do Ceará S/A, foi devidamente recebido a parte, no final de cada mês, conforme os recibos emitidos pela empresa e contabilizado no livro Razão, referentes aos anos calendários de 2005, 2006 e 2007. Vêse claramente que o pagamento das faturas de cartão de crédito em nome do contribuinte, efetuados pela pessoa jurídica, Industria Naval do Ceará S/A, se enquadram sem qualquer dúvida, nos benefícios e vantagens concedidas a administradores e diretores a serem tributados como rendimentos de pessoa física, conforme dispõem artigos 43 e 622 do Decreto n 3.000/99 RIR/99, transcrito abaixo: Assim, concluímos que as compras de caráter pessoal em cartões de crédito de titularidade do contribuinte fiscalizado, cujas faturas foram pagas pela pessoa jurídica Indústria Naval do Ceará S/A, CNPJ 07.326.937/000109, nos anos calendários de 2005, 2006 e 2007, são consideradas benefícios e vantagens concedidos e devem integrar os rendimentos tributáveis do beneficiário, Sr. Antonio Gil Fernandes Bezerra, conforme determina o dispositivo legal. Portanto, os valores dos cartões de crédito serão lançados como Omissão de Rendimentos Recebidos de Pessoa Jurídica, no valor de R$ 131.487,37 em 2005, R$ 82.617,65 em 2006 e R$ 144.633,66 em 2007, conforme discriminados nas planilhas anexas. Pelos motivos referidos acima, lavrouse o auto de infração de que é parte integrante o presente Termo de Verificação Fiscal, para constituir, de ofício, o crédito tributário decorrente das infrações acima apuradas, acrescidos dos juros respectivos e da multa qualificada. Conforme se apurou durante este procedimento fiscal, restou inequívoco que o contribuinte recebeu benefícios e vantagens concedidas a administradores e diretores da empresa INDUSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A, bem como recebeu rendimentos de aluguéis durante os anos de 2005, 2006 e 2007, estando, portanto, incompatíveis com os rendimentos declarados em suas DIRPFs (Declaração de Ajuste Anual de Pessoa Física) relativas ao mesmo período. Portanto, será aplicada multa qualificada tendo em vista o contribuinte ter subtraído e omitido do conhecimento da autoridade tributária a existência de recursos tributáveis recebidos de pessoas jurídicas e físicas, ocultando o fato gerador da obrigação e ocasionando a ausência de recolhimento do imposto de renda, causando danos à Fazenda, conforme dispõe § 1° do art. 44 da Lei n° 9.430/96. Fl. 1371DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.372 9 Tendo em vista a ocorrência de fatos que, em tese, configuram a prática de crime contra a ordem tributária, tipificado no artigo 1º da Lei n° 8.137/90, formalizamos, nesta mesma data, "Comunicação dos Fatos Apurados", a ser encaminhada ao Ministério Público Federal, em cumprimento ao disposto no art. 1o do Decreto 2.730, de 10 de agosto de 1998, e no § 4o do artigo 1o da Portaria SRF n° 665, de 24 de abril de 2008. Impugnação Inconformado com o Auto de Infração, do qual tomou ciência, em 13/12/2010, por via postal, Aviso de Recebimento anexado às fls. 1283, o contribuinte apresentou impugnação, em 11/01/2011, fls. 882/892, contestando o Auto de Infração e argumentando a improcedência total, sob o fundamento de que não houve omissão de rendimentos de aluguéis, e de que o autor do procedimento de fiscalização considerou como de caráter pessoal compras comprovadamente destinadas a pessoa jurídica, INDUSTRIA NAVAL DO CEARÁ e MARINA DE IRACEMA PARK S/A, que constam identificadas no documento fiscal de compra. Em suma, o senhor contribuinte não contesta as compras feitas através de cartões de créditos, concordando com o valor, mas contesta o valor das compras tidas como remuneração indireta, conforme apurado pelo autor do procedimento de fiscalização. Ele vem apresentando demonstrativo das compras destinadas às necessidades da pessoa jurídica, com a finalidade de excluir essas compras do total de compras, para efeito de cálculo da remuneração indireta. O senhor contribuinte elaborou, relativamente a cada fatura de cartão de crédito, demonstrativo das compras destinadas às pessoas jurídicas. Conseqüentemente, o senhor contribuinte elaborou demonstrativo das compras destinadas à pessoa física (diferença entre o total das compras e o total das compras para pessoa jurídica). O contribuinte informa que o autor do procedimento de fiscalização não examinou a documentação apresentada e se tivesse examinado teria excluído as compras comprovadamente destinadas para pessoa jurídica. Segundo o senhor contribuinte, o autor do procedimento de fiscalização teria deixado de computar como compra destinada à pessoa jurídica as aquisições de bilhetes aéreos (TAM, GOL, TAP) relacionados à viagem de negócio que feita por funcionário da pessoa jurídica. O autor do procedimento fiscal teria, também, deixado de computar diversas compras relacionadas a produto, comprovadamente, de necessidade da atividades da pessoa jurídica. Vem insinuando que houve engano por parte do autor do procedimento de fiscalização na seleção das compras: compras destinadas às necessidades da pessoa jurídica que pagou a fatura de cartão de crédito. Fl. 1372DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.373 10 Na impugnação, vem carreando inúmeros documentos que comprovariam compras destinadas para as pessoas jurídicas relativamente às compras não selecionadas pela fiscalização como sendo destinadas às pessoas jurídicas. Dentro da fundamentação legal do auto de infração de remuneração indireta, o contribuinte vem ainda argumentando que os valores apurados por ele estão dentro do montante que foi oferecido à tributação na Declaração de Ajuste Anual, não havendo omissão de rendimentos. Argumentouse, ainda, que houve erro na apuração do Imposto de Renda Pessoa Física, no Auto de Infração. O autor do procedimento de fiscalização na apuração do imposto deixou de considerar os rendimentos já oferecidos à tributação na Declaração de Ajuste Anual, relativamente às fontes pagadoras informadas. Finalizando a impugnação, o senhor contribuinte vem contestando a Multa de Ofício Qualificada, argumentando que a pretensa infração de omissão de rendimentos não se enquadra em nenhuma hipótese legal de crime de sonegação fiscal. Ademais, há de se ressaltar que os demonstrativos vêm impressos em anexos à impugnação e estão acompanhados de documentos, NOTAS FISCAIS emitidas pelas pessoas jurídicas fornecedoras dos produtos (pretensas provas, apresentadas pelo senhor contribuinte). Para cada cartão de crédito, o senhor contribuinte selecionou a compra para a qual pretende destinação de necessidade de pessoa jurídica, elaborou demonstrativo, identificando a compra, o documento de prova e a pessoa jurídica destinatária da compra. Depois de cada demonstrativo, juntou o documento de prova: 1) NOTA FISCAL, emitida em nome da pessoa jurídica para a qual a compra teria sido destinada; 2) RECIBOS para a pessoa jurídica identificada na NOTA FISCAL; 3) CUPOM FISCAL; 4) documento da contabilidade da pessoa jurídica (GUIA DE CONTROLE DE COMPRAS / PEDIDOS). Os documentos de prova estão anexados às fls. 900/1281. Para uma melhor compreensão transcrevemse trechos da impugnação: Examinando o Auto de Infração, o Impugnante chegou a conclusão que ele é totalmente incabível, portanto, apresenta pelas razões que expõe, respaldado na documentação que anexa, e no final requer, Impugnação Total, tempestivamente, de Fl. 1373DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.374 11 conformidade com a INTIMAÇÃO, devidamente postada postado na ECTSRF em 10.12.2010 e devidamente Recebido em 13.12.2010., conforme demonstrativo denominado “Histórico do Objeto” expedido no site do SEDEX em anexo DOC II, portanto, dentro dos 30 (trinta) dias regulamentares. Inicialmente, o que se verifica, após atenta leitura deste Auto de Infração e de seus anexos correspondentes, é uma série de equívocos, porquanto baseado em meras suposições pessoais e até mesmo desrespeito as normas legais, no caso do agravamento para multa qualificada. Assim é que referido auto de infração fora lavrado, exclusivamente, pelo mero fato da fiscalização sequer verificar com o cuidado necessário a documentação encaminhada pelo autuado durante o curso da ação fiscal, onde fica comprovado a utilização adequada e normal, praticada pela maioria absoluta das empresas desse ramo de atividade, que além da fabricação, prestam assistência técnica a todo tipo de embarcação (de guerra, de patrulha, de pesca de longo curso, de transporte, de passeio, etc.) em qualquer localidade de território nacional e no exterior. Vale ressaltar que esses serviços são de extrema urgência, pois uma embarcação parada (fundeada) experimenta um custo de elevada monta, e assim, no caso da INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S.A., que se utiliza para realizar suas compras e despesas prementes e inadiáveis, principalmente de: • Passagens Aéreas para si e para terceiros (engenheiros/técnicos); • Combustíveis e Lubrificantes; fl • Estadas e Viagens; • Despesas Internacionais (Estadas e viagens, hotéis, lojas de conveniência, restaurantes, e outras de uso pessoal). Despesas estas, ditas pela autuação como da pessoa(s) física (s) do autuado, pelo fato de comprar e receber de imediato, inclusive, aproveitando preços promocionais das grandes e medias cadeias de lojas do país e não necessitar de grandes estoques, sendo comprovadamente recebidas e pagas pela pessoa jurídica. Ora, a fiscalização afirma taxativamente em seu arrazoado denominado de TERMO DE VERIFICAÇÃO FISCAL, anexo ao Auto de Infração Item 001 (Rendimentos Recebidos de PJ Omissão de Rendimentos recebidos de PJ), que a propósito, transcreve apenas algumas e únicas pequenas e raras compras efetivadas em lojas tidas como de caráter pessoal, conforme a seguir se transcreve: (Ipse litters) “Constatamos que todas as compras adquiridas no Brasil e no Exterior pelo Sr. Antonio Gil Fernandes Bezerra, através de seus Fl. 1374DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.375 12 cartões de crédito e pagos pela pessoa jurídica são de caráter pessoal, tais como compras feitas em lojas de roupas, sapatos, jóias, brinquedos e perfumaria (Crawford, Guapa Loca, Andarella, La France, Redley, Imperatriz Calçados, Zarkha, Lojas Americanas, Victor Hugo, Domênico, Hollister, Baby Center, Planeta Brinquedos, WalMart, Macy's e Vivara), compras feitas em farmácias (Global, Pague menos e Patrocínio), compras realizadas em diversos restaurantes, supermercados e padarias (Lautrec, Goulache, Cemoara, Delitalia, Pão de Açúcar, Super Família, Al Mare, Dom Pastel, Coco Bambu, Bompreço, Plaza Paes e Doces), compras de combustíveis, passagens aéreas e despesas de hotéis (Tam, Varig, Gol, Posto Canaã, Posto Campeão), despesas de Hospital (Hosp Albert Einstein) e outros.” (Os grifos são do original) Logo a seguir o auto de infração declara decisivamente, por absurdo e incrível que pareça, em conclusão que (Ipse Litters): “Mediante o exposto, ficou devidamente esclarecido que as despesas de caráter pessoal adquiridas através dos cartões de crédito, de titularidade do Sr. Antonio Gil Fernandes Bezerra, foram pagos pela empresa Industria Naval do Ceará S/A, cujo contribuinte fiscalizado era titular e/ou teve participação como cotista ou acionista no respectivo período.” (O negrito é do texto original). Entretanto, a fiscalização não verificou que referidas compras (as principais estão relacionadas em ordem cronológica foram estritamente imprescindíveis e estritamente necessárias ao normal funcionamento da Indústria Naval do Ceará S.A., tudo conforme o lançamento contábil e fiscal nas contas próprias, revestidos de todas as formalidades legais intrínsecas e extrínsecas, que ficarão fazendo prova inseparável e inconteste do processo ora vergastado. Assim é que, em anexo DOC III se encaminha os comprovantes desses lançamentos relacionadas em ordem cronológica com os extratos do período fiscalizado (2005, 2006 e 2007). Assim, a utilização do cartão de crédito da pessoa física do autuado para compras de mercadorias destinadas aos custos e despesas da INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A deuse pelo fato de que a aquisição de cartão de crédito pela pessoa jurídica é muito mais dispendiosa e de dificílima concessão pelas administradoras de cartão de crédito, inviabilizando, ainda, as compras de certas matérias primas, principalmente da rubrica que compõem os CUSTOS DIRETOS, mesmo sendo adquiridas em pequenas e/ou médias quantidades, e pelo fato principal de que as compras efetivadas nos cartões da pessoa física podem ser parceladas sem acréscimo de juros e outras taxas incidentes, ao passo que o cartão de crédito da pessoa jurídica não aceita parcelamento. Por outro lado, é inviável a compra direta aos fornecedores ou produtores, uma vez que para estes somente compras de grandes volumes lhes são interessantes, e mesmo assim, são ínfimos os Fl. 1375DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.376 13 ganhos à compradora, além das percas, como já foi dito, para financiar essas compras, requerendo um elevado volume de capital de giro, como ainda o prazo de entrega neste caso é invariavelmente em torno de 60 (sessenta) a 90 (noventa) dias; enquanto as compras efetivadas nas redes de supermercados locais são de entrega imediata, permitindo que as indústrias mantenham um estoque pequeno de matérias primas, utilizando se o mínimo de “capital de giro”, já que as compras podem ser efetivadas semanalmente ou mesmo diariamente, portanto, sem a necessidade de buscar tantos recursos na rede bancária, a custos altíssimos. A INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A de quem o autuado é seu diretor presidente, conta em média com 780 (setecentos e oitenta) funcionários estáveis e diretos, portanto, é alto o seu consumo de bens não só do item “Alimentação e Bebidas”, como dos diversos outros que compõem os seus custos diretos. Portanto, para comprovação inconteste, inquestionável e irrefutável, fizemos anexar em DOC III, já anteriormente aludido, fotocópias de toda a documentação oriunda das aquisições efetivadas pelo autuado através de “cartões de crédito” de sua titularidade, pagas pela INDÚSTRIA NAVAL DO CEARA S/A, com a finalidade única e exclusiva de suprir as necessidades prementes e inadiáveis da empresa, bem como a seguir, se transcreve quadros documentação, contendo a data de sua aquisição, a empresa fornecedora, o documento fiscal, o produto, sua quantidade e, finalmente, o valor, ficando comprovado decididamente que tamanha quantidade adquirida semanalmente ou mesmo diariamente, jamais o poderá ser para utilização por pessoa física. Assim, as demais pequenas despesas constante dos cartões de crédito (que forem reconhecidas como de caráter pessoal) estão compatíveis com as rendas declaradas nas DIRPF's do autuado, que não foram levados em consideração, ou seja, a fiscalização não realizou a imprescindível recomposição das posições da DIRPF's do autuado. Ressaltese ademais, que o comando fiscal enquadra o “disparate” anteriormente relatado, como “Remuneração Indireta” do autuado. Ora, pois, isso não mais existe em matéria tributária, principalmente relacionada com Imposto de Renda, já que toda e qualquer retirada, ou a ela equiparada, de dirigente detentor da maioria do capital social das empresas, e no caso da INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A (onde o autuado possui a maioria absoluta do capital social e é seu diretor presidente) se realiza por conta de lucros, não mais incidindo qualquer tributação para a pessoa física, portanto, inexiste distribuição disfarçada de lucros ou outro tipo de remuneração indireta. No item seguinte (002) do ora vergastado auto de infração, a fiscalização constitui crédito tributário contra o impugnante, como tendo omitido rendimentos de alugueis recebidos de pessoa física, sujeitos a carnêleão, no período de 30/04/2005 até Fl. 1376DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.377 14 30/04/2007, isto posto, pelo simples fato da existência de um Contrato de Aluguel de Imóvel, sem que o autuada tenha recebido de fato e de direito qualquer importância no período. Portanto, o mero contrato de aluguel, jamais poderá de per si, sem o recebimento do valor pactuado, resultar em receita para o autuado que nada recebeu no período, bem como, o inquilino não pagou o pactuado, e por se tratar na espécie de “regime de caixa”, não tem do que se falar em “Omissão de Rendimentos”. Mais adiante, no item (003) desse combalido auto de infração, volta a fiscalização a constituir crédito tributário no período de 2005 a 2007, por tida “Omissão de Rendimentos”, alegando a “Cessão Gratuita” de um seu pequeno imóvel cedido a um colega casado, que não possuía na época recursos para pagar uma moradia para sua família. Não podia, destarte, o autuado declarar algo que não percebeu que não recebeu, de outro modo, se assim não fosse, estaria prestando falsa declaração ao fisco federal. Desta maneira, Senhores Julgadores, restou comprovado, que o autuado pessoa física, jamais omitiu qualquer informação ao fisco federal, e sonegação fiscal, e que apenas pelo gosto ao debate, mesmo que a fiscalização glosasse, por absurdo, essas compras inerentes aos negócios da empresa INDÚSTRIA NAVAL DO CEARÁ S/A, pagas pela mesma e efetivadas pelo autuado, como igualmente não declarar o que não percebeu efetivamente, simplesmente, teria sido por diferença de imposto por inexatidão de sua declaração (conforme Art. 44 das Leis n°s 9.430 de 1996 e 10.892 de 2004 com a nova redação dada pela Lei 11.488 de 2007), agora, lhe imputar crime de sonegação fiscal, isto é de uma tremenda e deliberada arrogância e injustiça, pois o autuado jamais cometeu qualquer irregularidade criminal (falsificações, dolo, má fé, conluio, etc.) contra a ordem tributária, a não ser na imaginação desvirtuada da Ação Fiscal. De outro, é de se concluir que o agravamento da multa para 150% (cento e cinqüenta por cento) é despropositado e desarrazoado, uma vez que não se verificou sonegação ou fraude lastreada em ato doloso do contribuinte autuado, consoante exige o art. 44, § 1o, da Lei 9.430/96. In casu, a autoridade fiscal imputou o cometimento de “crime contra a ordem tributária”, com o agravamento da multa sobre meros supostos créditos tributários, como se houvesse por parte do contribuinte “evidente intuito de fraude” (dolo). E o que é pior, pasme Senhores julgadores, neste caso específico, o auto de infração não indica sequer o enquadramento legal desse seu delírio, em total desrespeito ao Art. 957, inciso II, do Decreto 3.000/99 (vigente Regulamento do Imposto de Renda), que exige que se enquadre em qual(is) do(s) artigo(s) dispostos na Lei 4.502/64 (art. 71, art. 72, ou art. 73?), conforme a seguir se transcreve esse dispositivo legal, literalmente: Fl. 1377DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.378 15 (...) Como efetivado, a ação fiscal não conseguiu e não determinou, sequer, qual dispositivo legal foi infringido, para assacar contra a autuada tamanho disparate. Ademais, não se perca em mente, ainda, que o agravamento da multa nos casos de lançamento de ofício representa uma infração imposta ao contribuinte, portanto, consoante determina o art. 112 do CTN (princípio da interpretação in bonam partem), a lei tributária que define infrações, ou comina penalidades, interpretase da maneira mais favorável ao acusado, em caso de dúvida quanto: (I) à capitulação legal do fato; (II) à natureza ou às circunstâncias materiais do fato, ou à natureza ou extensão dos seus efeitos; (III) à autoria, imputabilidade, ou punibilidade; (IV) à natureza da penalidade aplicável, ou à sua graduação. Assim, resta comprovado que o comando fiscal ao enquadrar, totalmente equivocado, nas normas legais que caracterizam “crime de sonegação fiscal”, imputando ilegalmente à Impugnante tamanho disparate, somente demonstra um perfeito ato de arbitrariedade e desvirtuamento proposital das normas legais. Ainda bem que esse Auditor Fiscal não possui poder de Magistrado, pois se assim fosse, estaria disseminando ainda mais o desmando, a ilegalidade, e a injustiça fiscal no país, aí seria o caos. Finalmente, I. Julgadores, a fiscalização, nesse caso específico da impugnante, quando da lavratura desse indigitado Auto de Infração, sequer efetiva, como é obrigação imposta pelo RIR e de toda a legislação incidente em vigor, a recomposição das novas posições constantes das DIRPF da autuada (pelo menos pretendidas pela fiscalização), tendo em vista que foram declarados rendimentos nessas declarações no período fiscalizado, incorrendo a fiscalização em um erro crasso, que deverá ser irremediavelmente sanado, segundo o Processo Administrativo Fiscal PAF. CONCLUSÃO/REQUERIMENTO Por todo o exposto, e em vista a documentação comprobatória anexada, espera convicto o Autuado ter demonstrado, nesta peça, a improcedência total do Auto de Infração, portanto, requer mui respeitosamente a V.Sas., após o julgamento de praxe, determinar a extinção do débito tributário e o conseqüente trâmite que lhe ordena o P. A. F., por ser de Justiça. Passo adiante, a 1ª Turma da DRJ/FOR entendeu por bem julgar a impugnação improcedente, em decisão que restou assim ementada: DECLARAÇÃO DE AJUSTE ANUAL. AUTO DE INFRAÇÃO. OMISSÃO DE RENDIMENTOS. PAGAMENTO DE FATURA DE CARTÃO DE CRÉDITO PELA PESSOA JURÍDICA. REMUNERAÇÃO INDIRETA. Fl. 1378DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.379 16 São tributáveis os benefícios e vantagens concedidos a administradores, diretores, gerentes e seus assessores, ou a terceiros em relação à pessoa jurídica, por se revestirem em remuneração indireta. Pagamento de fatura de cartão de crédito de titularidade do sóciogerente através de recurso de caixa da pessoa jurídica caracteriza benefício e remuneração indireta. IMÓVEL PERTENCENTE AO CONTRIBUINTE. DECLARAÇÃO DE BENS. IMÓVEL CEDIDO GRATUITAMENTE. RENDIMENTO TRIBUTÁVEL. No caso de imóvel de propriedade do contribuinte, devidamente informado na Declaração de Bens, e que tenha sido cedido gratuitamente a terceiros, a legislação tributária prevê a tributação do valor equivalente a 10% do valor venal do imóvel, conforme cadastro do IPTU. Bastante para a tributação a constatação do fato da propriedade e do fato da cessão gratuita, não importando os motivos que levaram à cessão gratuita. IMÓVEL PERTENCENTE AO CONTRIBUINTE. DECLARAÇÃO DE BENS. INTIMAÇÃO PARA COMPROVAÇÃO DA UTILIDADE. CONTRATO DE LOCAÇÃO. RENDIMENTOS DE ALUGUEL. Tendo sido o contrato de locação apresentado para demonstrar a utilidade do imóvel, em atendimento à intimação da autoridade fiscal, solicitando do contribuinte a prova da utilidade e dos rendimentos tributáveis, devese ter como rendimento efetivamente percebido o valor consignado no Contrato de Locação. REMUNERAÇÃO INDIRETA. OMISSÃO DE RENDIMENTOS DE ALUGUÉIS. FRAUDE. MULTA DE OFÍCIO QUALIFICADA. Perceber remuneração indireta e não informar esse rendimento na Declaração de Ajuste Anual denota o intuito de não pagar Imposto de Renda e Contribuição para a Seguridade Social, caracterizando evidente intuito de fraude nos termos do artigo 72 da Lei nº 4.502, de 1964, ensejando o lançamento da Multa de Ofício Qualificada, conforme o § 1º do artigo 44 da Lei nº 9.430, de 1996 (redação dada pelo artigo 14 da Lei nº 11.488, de 2007), Infração de omissão de rendimentos apurada com base em documentos colhidos em investigação da Polícia Federal em operação de combate à sonegação fiscal, descaminho e evasão de divisas. Cientificado em 26/12/2011 (Fls. 1321), o Recorrente interpôs Recurso Voluntário em 23/01/2012 (fls. 1322 a 1354), reforçando os argumentos apresentados quando da impugnação. É o Relatório. Fl. 1379DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.380 17 Voto Conselheiro Carlos César Quadros Pierre, Relator. Conheço do recurso, posto que tempestivo e com condições de admissibilidade. Alega o Recorrente, em sede preliminar, que o acórdão recorrido baseouse em elementos estranhos ao auto de infração e que não eram de conhecimento do contribuinte, razão pela qual não foi objeto da defesa. Essas informações e documentos, supostamente trazidos somente com a decisão ora guerreada, dizem respeito à utilização de informações colhidas em investigação da Polícia Federal com objetivo, entre outros, de combater sonegação fiscal, descaminho e evasão de divisas, supostamente, praticados por pessoas jurídicas. Essa preliminar deve ser rejeitada por duas razões: (a) tais fatos foram mencionados no acórdão recorrido com base nos elementos descritos no Termo de Verificação Fiscal (fls. 13/24), que integra o auto de infração, como expressamente mencionado às fls. 3; (b) no recurso voluntário o recorrente não faz qualquer contraponto às referidas informações, não aponta objetivamente sequer um documento, o que evidencia não ter havido qualquer prejuízo à defesa. Alega ainda o Recorrente, nas suas preliminares, a modificação do enquadramento legal da multa qualificada; contudo, tal alegação não será apreciada como preliminar, pois se confunde com o mérito, além de, a depender da solução do litígio, poder vir a ser prejudicada. Deste modo, rejeito as preliminares argüidas. Passo a análise do mérito da questão da omissão de rendimentos de pessoa jurídica em razão da remuneração indireta. A solução de mérito exige que sejam analisadas as provas apresentadas pelo recorrente no intuito de identificar se foi comprovado ou não que as despesas sejam decorrentes de atividades da empresas e não gastos pessoais do recorrente. Não se pode ignorar que o cartão de crédito dos sócios e administradores não se presta a pagamento de despesas das empresas, tais despesas são por natureza pessoais dos titulares dos cartões, outrossim, a prática de pagar despesas de pessoas jurídicas com o cartão de crédito pessoal do sócio/diretor/administrador é inusual e exige esforço probatório por parte do recorrente que deve objetivamente indicar cada despesa e respectivas documentação e justificativa, sobretudo quando se verifica uma série de despesas de caráter eminentemente pessoal, tal como resumido pela autoridade lançadora. “tais como compras feitas em lojas de roupas, sapatos, jóias, brinquedos e perfumaria (Crawford, Guapa Loca, Fl. 1380DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.381 18 Andarella, La France, Redíey, Imperatriz Calçados, Zarkha, Lojas Americanas, Victor Hugo, Domênico, Holl ister, Baby Center, Planeta Brinquedos, Wal Mart, Macy's e Vivara), compras feitas em farmácias (Global, Pague menos e Patrocínio), compras realizadas em diversos restaurantes, supermercados e padarias (Lautrec, Goulache, Cemoara, Deli tal ia, Pão de Açúcar, Super Família, Al Mare, Dom Pastel , Coco Bambu, Bompreço, Plaza Paes e Doces) , compras de combustíveis, passagens aéreas e despesas de hotéis {Tam, Varig, Gol, Posto Canaã, Posto Campeão), despesas de Hospital (Hosp Albert Einstein) e outros.” (pág. 19 dos autos) O recorrente busca provar o alegado com a mera junção aos autos das Notas Fiscais e Recibos que foram emitidos em nome da pessoa jurídica. Neste aspecto, acolho o entendimento esposado nas fls. 1304 do Acórdão proferido pela DRJ: Embora as compras estejam acompanhadas de Nota Fiscal e Recibo, documentos emitidos em nome de pessoa jurídica, e também, estejam acompanhadas de Guia de Controle de Compra da pessoa jurídica solicitante do produto para aquisição, documento de controle de almoxarifado e inerente à contabilidade da pessoa jurídica, entendese que não se deve fazer juízo no sentido de identificar a compra como necessariamente destinada à atividade da pessoa jurídica. Concebese sem muito esforço de raciocínio, que para que a pessoa jurídica pudesse desembolsar recursos de caixa para pagamento da fatura de cartão de crédito, a compra deveria estar acobertada com Nota Fiscal e Recibo, emitidos em nome da pessoa jurídica. (...) Desta forma e considerando que o uso de cartão de crédito é pessoal e intransferível, temse que as compras discriminadas nas faturas são de uso pessoal. A Nota Fiscal, o Recibo e a Guia de Controle de Compra são documentos que possibilitam o pagamento da fatura de cartão de crédito pelo caixa da pessoa jurídica. Entretanto, não comprovam que a compra destinouse ao patrimônio da pessoa jurídica. É incontroverso que os gastos foram pagos por pessoas jurídicas com as quais o recorrente mantinha vínculo como sócio/administrador/representante/gerente, de forma que a falta de contestação específica implica em reconhecer tais gastos pagos pelas pessoas jurídicas como remuneração indireta, portanto tributáveis tal como considerou a autoridade lançadora. A autoridade fiscal demonstrou a totalidade das compras e discriminou aquelas que entendeu comprovadas como despesas empresarias, além de consolidar por ano calendário os respectivos valores, cabe ao recorrente listar as demais e apontar a comprovação do que alega. Assim, não basta apresentar extrato do cartão e alegar vinculação a empresas, é ônus do recorrente indicar objetivamente a prova nos autos. Em razão do grande número de Fl. 1381DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.382 19 documentos, de cartões de crédito, da apuração em três exercícios, pagamentos parcelados e menção ao nome de fantasia ao invés da denominação social grafada no documento fiscal, caso algum documento tenha sido apresentado pela defesa fora da ordem cronológica referente à comprovação da despesas, o recorrente não terá se desincumbido do ônus de provar adequadamente nos autos as suas alegações. A análise das provas baseiase em um conjunto de dados que permitiram o convencimento ou não da natureza empresarial. Assim, não se admite comprovação de gastos de combustíveis de veículos sem a identificação do veículo, vinculação ao patrimônio da pessoa jurídica e atividade empresarial. Também entendo que a existência de nota fiscal em nome da pessoa jurídica não é suficiente para descaracterizar a remuneração indireta. Além do que, não se pode considerar como despesas pessoais a título de remuneração indireta uma série de compras em Supermercados, cuja quantidade e natureza dos itens não tem característica de uso doméstico e sim atividade de hotel e/ou restaurante, e outros documentos reforçam esse entendimento. A fim de justificar as despesas com passagens aéreas e terrestres, hotéis, restaurantes, combustíveis, aluguéis, remédios, compras em lojas de material de construção e despesas no exterior, o recorrente alega que há necessidade de deslocamento de engenheiros e técnicos especializados para os locais em diversos Estado do Brasil e no exterior, principalmente Miami onde se encontram atracadas as embarcações que precisam ser atendidas pela empresas que pagaram as despesas, como também é necessário que os dirigentes façam viagens para o exterior com vistas a tentar fechar acordos negociais. Embora possa ser razoável que administradores e colaboradores das pessoas jurídicas realizem viagens, o ônus do recorrente é comprovar a cada viagem o interesse empresarial. O recorrente alega que as demais despesas, de menor vulto, estão compatíveis com a renda declarada, mas este argumento é irrelevante para o caso concreto, uma vez que o lançamento não se fundamenta em gastos incompatíveis com a renda declarada, e sim recebimento de remuneração indireta caracterizada por pagamentos de despesas pessoais pelas pessoas jurídicas sem a respectiva declaração desse rendimento na Declaração de Ajuste Anual. Em síntese, embora admissível considerar como despesas empresariais parte das despesas nos cartões de crédito pessoais do contribuinte, não é a mera existência de recibos ou notas fiscais ou documentos internos de almoxarifado das pessoas jurídicas o que assegura essa natureza, o recorrente precisa demonstrar a pertinência da despesa com as atividades das pessoas jurídicas, além de apontar objetivamente o documento e onde localizálo no processo. Dentro deste contexto, após análise da vasta documentação apresentada pelo Recorrente, entendo que o mesmo não comprovou que as despesas dos seus cartões de créditos, pagas pelas empresas, sejam decorrentes de atividades da empresas. Razões pelas quais o lançamento desta omissão deve ser mantida. Fl. 1382DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.383 20 Quanto a omissão de rendimentos de aluguéis recebidos de pessoa física, observo que, desde sua impugnação, o Recorrente afirma que, apesar do imóvel se encontrar locado na época, o fato é que o mesmo não chegou a receber, à época, os valores pactuados no contrato. Por sua vez, a DRJ entendeu, assim como a fiscalização, que, como o contrato de locação estava devidamente assinado, e como este foi apresentado em resposta a intimação acerca da utilização do imóvel, deve se entender que o contribuinte recebeu tais valores. Contudo, entendo que a legislação não autoriza a presunção do recebimento de tais valores pelo Recorrente. Penso que o simples fato de existir o contrato de locação não significa, de per si, que o contribuinte recebeu, na época, os valores nele pactuados. Ademais, não é possível exigirse do contribuinte que faça a chamada “prova negativa” de que não recebeu determinado rendimento. Tendo havido sua negativa, competiria ao Fisco demonstrar o efetivo recebimento. Assim sendo, considerando a negativa do contribuinte, entendo que competiria ao Fisco demonstrar o recebimento dos rendimentos, não se podendo presumilos, no caso. Razão pela qual esta parte do lançamento não deve ser mantida. Com relação a omissão de rendimentos decorrente da cessão gratuita do imóvel, aduz o Recorrente a inaplicabilidade do art. 49, I, §1º, do Regulamento de Imposto de Renda, que possui a seguinte redação: “Art. 49. São tributáveis os rendimentos decorrentes da ocupação, uso ou exploração de bens corpóreos, tais como: I aforamento, locação ou sublocação, arrendamento ou subarrendamento, direito de uso ou passagem de terrenos, seus acrescidos e benfeitorias, inclusive construções de qualquer natureza. § 1o Constitui rendimento tributável, na declaração de rendimentos, o equivalente a dez por cento do valor venal de imóvel cedido gratuitamente, ou do valor constante da guia do Imposto Predial e Territorial Urbano IPTU correspondente ao anocalendário da declaração, ressalvado o disposto no inciso IX do art. 39.” Por sua vez, o referido art. 39, IX, dispõe que: “Art. 39. Não entrarão no cômputo do rendimento bruto: IX o valor locativo do prédio construído, quando ocupado por seu proprietário ou cedido gratuitamente para uso do cônjuge ou de parentes de primeiro grau.” Fl. 1383DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.384 21 Vêse, pois, que, ressalvada a hipótese de isenção relacionada ao fato do imóvel estar sendo utilizado pelo próprio contribuinte ou por seu cônjuge e parentes de primeiro grau, a cessão gratuita de imóvel constitui rendimento tributável para fins de tributação pelo imposto de renda. No caso em questão sustenta o Recorrente que o imóvel está cedido gratuitamente a empregado da pessoa jurídica da qual o mesmo é sócio; razão pela qual não há qualquer rendimento de aluguel. Conforme se depreende da leitura do inciso IX do art. 39 do RIR, somente a cessão gratuita a parente de primeiro grau afasta a presunção de rendimento tributável prevista no art. 49, §1º, do mesmo diploma. Sabendose que empregado da pessoa jurídica da qual o Recorrente é sócio não é parente em primeiro grau, não há aplicação da isenção em questão ao imóvel a ele cedido. Devese manter, portanto, o lançamento neste ponto, notadamente em respeito ao princípio da legalidade. Por fim, quanto a multa de ofício qualificada, percebo que o recorrente, subsidiariamente, alega que o auto de infração sequer indicou em qual dos dispositivos da Lei 4.502/64 enquadrouse a conduta do contribuinte (71, 72 ou 73?). Partindo do pressuposto de que a boafé se presume e que dolo se comprova, verificase que a autoridade fiscal não comprovou que o recorrente tenha agido com evidente intuito de fraudar a fiscalização fazendária. De outro giro, não fazse possível presumir o dolo com base exclusivamente no fato de a fiscalização ter sido iniciada em razão de investigação policial movida contra as pessoas jurídicas. A existência de indícios de crimes é ponto de início do trabalho de fiscalização mas não uma conclusão acabada, por maiores que sejam os indícios; para fins de qualificar a multa, a fiscalização não esta dispensada de comprovar o dolo. Assim, considerando que a fiscalização não conseguiu imputar ao Recorrente uma conduta adicional, além da simples omissão de rendimentos, é dever aplicar a Súmula CARF nº 14: “A simples apuração de omissão de receita ou de rendimentos, por si só, não autoriza a qualificação da multa de ofício, sendo necessária a comprovação do evidente intuito de fraude do sujeito passivo” Dessa forma, devese afastar a qualificação da multa. Ante tudo acima exposto e o que mais constam nos autos, voto por rejeitar as preliminares suscitadas e, no mérito, por dar provimento parcial ao recurso para cancelar a infração constante do item 2 do auto de infração (omissão de aluguéis recebidos de pessoa física sujeito a carnê leão) e desqualificar a multa de ofício lançada, reduzindoa ao percentual de 75%. Fl. 1384DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN Processo nº 10380.725812/201078 Acórdão n.º 2801003.684 S2TE01 Fl. 1.385 22 Assinado digitalmente Carlos César Quadros Pierre Fl. 1385DF CARF MF Impresso em 26/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 24/ 09/2014 por CARLOS CESAR QUADROS PIERRE, Assinado digitalmente em 25/09/2014 por TANIA MARA PASCHOAL IN
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Numero do processo: 10580.721472/2009-16
Turma: Segunda Turma Especial da Segunda Seção
Seção: Segunda Seção de Julgamento
Data da sessão: Wed Sep 10 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Thu Sep 25 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Física - IRPF
Exercício: 2005, 2006, 2007
ALEGAÇÃO DE ILEGITIMIDADE ATIVA DA UNIÃO PARA EXIGÊNCIA DE TRIBUTO QUE DEVERIA SER RETIDO NA FONTE POR ESTADO DA FEDERAÇÃO. DESCABIMENTO. EXEGESE DO ARTIGO 157, I, DA CRFB.
É de se rejeitar a alegação de ilegitimidade ativa da União Federal no caso, uma vez que o contido no art.157,I, da CRFB toca apenas à repartição de receitas tributárias, não repercutindo sobre a legitimidade da União Federal para exigir o IRRF, mediante lavratura de auto de infração.
IRPF. IMPOSTO DE RENDA NA FONTE NO REGIME DE ANTECIPAÇÃO. NÃO RETENÇÃO PELA FONTE PAGADORA. RESPONSABILIDADE DO CONTRIBUINTE PELO IMPOSTO DEVIDO APÓS O TÉRMINO DO PRAZO PARA ENTREGA DA DECLARAÇÃO DE AJUSTE ANUAL.
A falta de retenção pela fonte pagadora não exonera o beneficiário e titular dos rendimentos, sujeito passivo direto da obrigação tributária, de incluí-los, para fins de tributação, na Declaração de Ajuste Anual; na qual somente poderá ser deduzido o imposto retido na fonte ou o pago. Aplicação da Súmula CARF nº 12.
REMUNERAÇÃO PELO EXERCÍCIO DE CARGO OU FUNÇÃO INCIDÊNCIA.
Sujeitam-se à incidência do imposto de renda as verbas recebidas como remuneração pelo exercício de cargo ou função, independentemente da denominação que se dê a essa verba.
IRPF. JUROS DE MORA. PAGAMENTO FORA DO CONTEXTO DE RESCISÃO DE CONTRATO DE TRABALHO.
No caso dos autos a verba não foi recebida no contexto de rescisão de despedida ou rescisão do contrato de trabalho, de forma que incide o imposto de renda sobre as parcelas intituladas juros de mora, conforme jurisprudência consolidada no Superior Tribunal de Justiça STJ.
RENDIMENTOS RECEBIDOS ACUMULADAMENTE EM RAZÃO DE LEI EM SENTIDO FORMAL E MATERIAL. IMPOSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO DO ENTENDIMENTO MANIFESTADO PELA PRIMEIRA SEÇÃO DO STJ AO JULGAR O RESP 1.118.429/SP.
Em que pese a referência a uma ação judicial e a natureza trabalhista das verbas, a fonte obrigacional do pagamento dos rendimentos objeto do lançamento decorreu diretamente de Lei em sentido formal e material, e não diretamente de uma condenação judicial, hipótese na qual dever-se-ia observar o regime estabelecido pelo art. 100 da Constituição da República Federativa do Brasil, não se aplica, portanto, o entendimento proferido pelo Superior Tribunal de Justiça STJ no RESP 1.118.429/SP.
MULTA DE OFÍCIO. COMPROVANTE DE RENDIMENTOS COM ERRO. DECLARAÇÃO DE AJUSTE ANUAL CONFORME OS COMPROVANTES EMITIDOS PELA FONTE PAGADORA. SÚMULA CARF Nº 73.
Erro no preenchimento da declaração de ajuste do imposto de renda, causado por informações erradas, prestadas pela fonte pagadora, não autoriza o lançamento de multa de ofício.
Recurso voluntário provido em parte.
Numero da decisão: 2802-003.120
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso voluntário para excluir a multa de ofício, nos termos do voto do relator.
(assinado digitalmente)
Jorge Cláudio Duarte Cardoso - Presidente.
(assinado digitalmente)
Jaci de Assis Junior - Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Jorge Claudio Duarte Cardoso (Presidente), Jaci de Assis Junior, German Alejandro San Martín Fernández, Ronnie Soares Anderson, Julianna Bandeira Toscano e Carlos André Ribas de Mello.
Nome do relator: JACI DE ASSIS JUNIOR
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DESCABIMENTO. EXEGESE DO ARTIGO 157, I, DA CRFB. É de se rejeitar a alegação de ilegitimidade ativa da União Federal no caso, uma vez que o contido no art.157,I, da CRFB toca apenas à repartição de receitas tributárias, não repercutindo sobre a legitimidade da União Federal para exigir o IRRF, mediante lavratura de auto de infração. IRPF. IMPOSTO DE RENDA NA FONTE NO REGIME DE ANTECIPAÇÃO. NÃO RETENÇÃO PELA FONTE PAGADORA. RESPONSABILIDADE DO CONTRIBUINTE PELO IMPOSTO DEVIDO APÓS O TÉRMINO DO PRAZO PARA ENTREGA DA DECLARAÇÃO DE AJUSTE ANUAL. A falta de retenção pela fonte pagadora não exonera o beneficiário e titular dos rendimentos, sujeito passivo direto da obrigação tributária, de incluílos, para fins de tributação, na Declaração de Ajuste Anual; na qual somente poderá ser deduzido o imposto retido na fonte ou o pago. Aplicação da Súmula CARF nº 12. REMUNERAÇÃO PELO EXERCÍCIO DE CARGO OU FUNÇÃO INCIDÊNCIA. Sujeitamse à incidência do imposto de renda as verbas recebidas como remuneração pelo exercício de cargo ou função, independentemente da denominação que se dê a essa verba. IRPF. JUROS DE MORA. PAGAMENTO FORA DO CONTEXTO DE RESCISÃO DE CONTRATO DE TRABALHO. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 58 0. 72 14 72 /2 00 9- 16 Fl. 145DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO 2 No caso dos autos a verba não foi recebida no contexto de rescisão de despedida ou rescisão do contrato de trabalho, de forma que incide o imposto de renda sobre as parcelas intituladas juros de mora, conforme jurisprudência consolidada no Superior Tribunal de Justiça STJ. RENDIMENTOS RECEBIDOS ACUMULADAMENTE EM RAZÃO DE LEI EM SENTIDO FORMAL E MATERIAL. IMPOSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO DO ENTENDIMENTO MANIFESTADO PELA PRIMEIRA SEÇÃO DO STJ AO JULGAR O RESP 1.118.429∕SP. Em que pese a referência a uma ação judicial e a natureza trabalhista das verbas, a fonte obrigacional do pagamento dos rendimentos objeto do lançamento decorreu diretamente de Lei em sentido formal e material, e não diretamente de uma condenação judicial, hipótese na qual deverseia observar o regime estabelecido pelo art. 100 da Constituição da República Federativa do Brasil, não se aplica, portanto, o entendimento proferido pelo Superior Tribunal de Justiça STJ no RESP 1.118.429∕SP. MULTA DE OFÍCIO. COMPROVANTE DE RENDIMENTOS COM ERRO. DECLARAÇÃO DE AJUSTE ANUAL CONFORME OS COMPROVANTES EMITIDOS PELA FONTE PAGADORA. SÚMULA CARF Nº 73. Erro no preenchimento da declaração de ajuste do imposto de renda, causado por informações erradas, prestadas pela fonte pagadora, não autoriza o lançamento de multa de ofício. Recurso voluntário provido em parte. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso voluntário para excluir a multa de ofício, nos termos do voto do relator. (assinado digitalmente) Jorge Cláudio Duarte Cardoso Presidente. (assinado digitalmente) Jaci de Assis Junior Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Jorge Claudio Duarte Cardoso (Presidente), Jaci de Assis Junior, German Alejandro San Martín Fernández, Ronnie Soares Anderson, Julianna Bandeira Toscano e Carlos André Ribas de Mello. Relatório Por bem sintetizar os atos e procedimentos que integram os presentes autos, abaixo se reproduz o relatório extraído do Acórdão 1526.278, proferido pela 3ª Turma da Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento em Salvador – DRJ/SDR: Fl. 146DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO Processo nº 10580.721472/200916 Acórdão n.º 2802003.120 S2TE02 Fl. 146 3 “Tratase de auto de infração relativo ao Imposto de Renda Pessoa Física – IRPF correspondente aos anos calendário de 2004, 2005 e 2006, para exigência de crédito tributário, no valor de R$ 181.422,01, incluída a multa de ofício no percentual de 75% (setenta e cinco por cento) e juros de mora. Conforme descrição dos fatos e enquadramento legal constantes no auto de infração, o crédito tributário foi constituído em razão de ter sido apurada classificação indevida de rendimentos tributáveis na Declaração de Ajuste Anual como sendo rendimentos isentos e não tributáveis. Os rendimentos foram recebidos do Tribunal de Justiça do Estado da Bahia a título de “Valores Indenizatórios de URV”, em 36 (trinta e seis) parcelas no período de janeiro de 2004 a dezembro de 2006, em decorrência da Lei Estadual da Bahia nº 8.730, de 08 de setembro de 2003. As diferenças recebidas teriam natureza eminentemente salarial, pois decorreram de diferenças de remuneração ocorridas quando da conversão de Cruzeiro Real para URV em 1994, conseqüentemente, estariam sujeitas à incidência do imposto de renda, sendo irrelevante a denominação dada ao rendimento. O contribuinte foi cientificado do lançamento fiscal e apresentou impugnação, alegando, em síntese, que: a) não classificou indevidamente os rendimentos recebidos a título de URV, pois o enquadramento de tais rendimentos como isentos de imposto de renda encontrase em perfeita consonância com a legislação instituidora de tal verba indenizatória; b) o STF, através da Resolução nº 245, de 2002, reconheceu a natureza indenizatória das diferenças de URV recebidas pelos magistrados federais, e que por esse motivo estariam isentas da contribuição previdenciária e do imposto de renda. Este tratamento seria extensível aos valores a mesmo título recebidos pelos membro do magistrados estaduais; c) o Estado da Bahia abriu mão da arrecadação do IRRF que lhe caberia ao estabelecer no art. 5º da Lei Estadual da Bahia nº 8.730, de 2003, a natureza indenizatória da verba paga, sendo a União parte ilegítima para exigência de tal tributo. Além disso, se a fonte pagadora não fez a retenção que estaria obrigada, e levou o autuado a informar tal parcela como isenta em sua declaração de rendimentos, não tem este último qualquer responsabilidade pela infração; d) independentemente da controvérsia quanto à competência ou não do Estado da Bahia para regular matéria reservada à Lei Federal, o valor recebido a título de URV tem a natureza indenizatória. Neste sentido já se pronunciou o Supremo Tribunal Federal, o Presidente do Conselho da Justiça Federal, Primeiro Conselho de Contribuintes do Ministério da Fazenda, Poder Judiciário de Rondônia, Ministério Publico do Estado do Maranhão, bem como, ilustres doutrinadores; e) caso os rendimentos apontados como omitidos de fato fossem tributáveis, deveriam ter sido submetidos ao ajuste anual, e não tributados isoladamente como no lançamento fiscal; f) ainda que as diferenças de URV recebidas em atraso fossem consideradas como tributáveis, não caberia tributar os juros e correção monetária incidentes sobre elas, tendo em vista sua natureza indenizatória; g) mesmo que tal verba fosse tributável, não caberia a aplicação da multa de ofício e juros moratórios, pois o autuado teria agido com boafé, seguindo Fl. 147DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO 4 orientações da fonte pagadora, que por sua vez estava fundamentada na Lei Estadual da Bahia nº 8.730, de 2003, que dispunha acerca da natureza indenizatória das diferenças de URV; h) o Ministério da Fazenda, em resposta à Consulta Administrativa feita pela Presidente do Tribunal de Justiça do Estado da Bahia, também, teria manifestadose pela inaplicabilidade da multa de ofício, em razão da flagrante boafé dos autuados, ratificando o entendimento já fixado pelo AdvogadoGeral da União, através da Nota AGU/AV 12/2007. Na referida resposta, o Ministério da Fazenda reconhece o efeito vinculante do comando exarado pelo Advogado Geral da União perante à PGFN e a RFB. Foi determinada diligência fiscal para que o órgão de origem adotasse as medidas cabíveis para ajustar o lançamento fiscal ao Parecer PGFN/CRJ/Nº 287/2009, de 12 de fevereiro de 2009, da ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional, que, em razão de jurisprudência pacificada no Superior Tribunal de Justiça, concluiu pela dispensa de apresentação de contestação, de interposição de recursos e pela desistência dos já interpostos, desde que inexistisse outro fundamento relevante, com relação às ações judiciais que visassem obter a declaração de que, no cálculo do imposto renda incidente sobre rendimentos pagos acumuladamente, deveriam ser levadas em consideração as tabelas e alíquotas das épocas próprias a que se referem tais rendimentos, devendo o cálculo ser mensal e não global.” A DRJ/SDR, fls. 90 a 96, julgou a impugnação improcedente, nos termos da seguinte ementa: “ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA FÍSICA IRPF Anocalendário: 2004, 2005, 2006 DIFERENÇAS DE REMUNERAÇÃO. INCIDÊNCIA IRPF. As diferenças de remuneração recebidas pelos Magistrados do Estado da Bahia, em decorrência da Lei Estadual da Bahia nº 8.730, de 08 de setembro de 2003, estão sujeitas à incidência do imposto de renda. MULTA DE OFÍCIO. INTENÇÃO. A aplicação da multa de ofício no percentual de 75% sobre o tributo não recolhido independe da intenção do contribuinte. Impugnação Improcedente Crédito Tributário Mantido Extraemse da decisão de primeira instância os seguintes a argumentos: a) a diferença apurada pela conversão do valor do salário em URV tem natureza salarial incidindo o IRPF; b) o IRPF é regido por legislação Federal não sendo legítima a concessão de isenção por legislação Federada; c) Parecer Normativo SRF nº 1, de 24 de setembro de 2002, que dispõe que a responsabilidade da fonte pagadora pela retenção do IRRF extinguese no prazo fixado para a entrega da declaração de ajuste anual pessoa física, e que a falta de oferecimento dos Fl. 148DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO Processo nº 10580.721472/200916 Acórdão n.º 2802003.120 S2TE02 Fl. 147 5 rendimentos à tributação por parte desta última, a sujeita à exigência do imposto correspondente, acrescido de multa de ofício e juros de mora, conforme abaixo transcrito; d) que a citada consulta na realidade não seguiu o rito do processo administrativo de consulta previsto no art. 48 da Lei nº 9.430, de 1996, portanto, teve caráter meramente informativo, sem qualquer efeito vinculante, bem como as demais normas e pareceres; e) que nos anos calendários em questão, as bases de cálculo declaradas já sujeitavam o contribuinte à incidência do imposto de renda em sua alíquota máxima, bem como, já tinham sido aproveitadas as parcelas a deduzir previstas legalmente. Nesta situação, o imposto apurado mediante aplicação direta da alíquota máxima sobre os rendimentos omitidos coincide com o imposto apurado com base na tabela progressiva sobre a base de cálculo ajustada em razão da omissão; f) que o art. 55, inciso XIV, do RIR/99 dispõe claramente que tanto os juros moratórios, quanto quaisquer outras indenizações por atraso de pagamento, estão sujeitos à tributação, a menos que correspondam a rendimentos isentos ou não tributáveis; g) que a Resolução do STF nº 245 não pode ser estendida às verbas pagas aos Magistrados do Estadual da Bahia, pois isto resultaria na concessão de isenção sem lei específica. Não se poderia, também, recorrer à analogia em matéria que trate de isenção, que está sujeita a interpretação literal, conforme preconiza o art. 111, inciso II, do CTN. Intimado da supramencionada decisão, em 18/05/2011, fls. 99, o interessado interpôs recurso voluntário, fls. 100 a 138, em 24/05/2011, fls. 139, reiterando as alegações apresentadas na impugnação, para reafirmar a validade e o efeito vinculante da resposta à consulta feita pela Presidente do TJ/BA ao Ministério da Fazenda, nos mesmos termos do parecer, que afirma vinculante, exarado pelo AdvogadoGeral da União; que violase o princípio da economia processual no esforço de manter uma exação, a multa, que será fatalmente desconstituída pelo Poder Judiciário; que deveria ter sido levado em consideração, não apenas a alíquota vigente no momento em que as verbas deveriam ter sido pagas, mas também o total que atingiria mês a mês a remuneração da contribuinte à época em que seria devido o pagamento, para se apurar adequadamente suposto imposto a pagar; da mesma forma que não há incidência de imposto sobre a URV, por entender ser verba indenizatória, também não há incidência de imposto de renda sobre o rendimento recebido a título de juros moratórios; entende pela necessidade de extinção do crédito tributário exigidos nos presentes autos, tanto por considerar a União parte ilegítima para figurar no pólo Ativo da relação jurídicotributária, quanto por suposta violação ao princípio constitucional da isonomia. De acordo com o despacho, datado de 18 de novembro de 2011, o presidente da Primeira Turma Ordinária da Segunda Câmara da Segunda Seção do CARF determinou o sobrestamento do feito, tendo em vista o previsto no art. 62A, §1º, Regimento Interno do CARF, Portaria MF 256, de 2009 e na Portaria nº 1, de 03 de janeiro de 2012 (art. 1º, Parágrafo Único), na medida em que o Recurso Extraordinário 614406/RS, o qual teve sua repercussão geral reconhecida em 20/10/2010, e que ainda se encontra pendente de julgamento pelo Supremo Tribunal Federal, versa sobre matéria que em tese se assemelha ao presente caso. Tendo em vista que a Portaria nº 545, de 18 de novembro de 2013, revogou os parágrafos primeiro e segundo do art. 62A do RICARF, o presente processo foi distribuído, por sorteio, a este Conselheiro, em 12/05/2014. Fl. 149DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO 6 É o relatório. Voto Conselheiro Jaci de Assis Junior, Relator O recurso foi tempestivamente apresentado e preenche os requisitos de admissibilidade previstos no Decreto nº 70.235, de 6 de março de 1972. O assunto tratado nos presentes autos possui diversos precedentes nesta 2ª Tuma Especial, dos quais convém reproduzir o inteiro teor do voto condutor do Acórdão nº 2802002.907, proferido Conselheiro Jorge Claudio Duarte Cardoso, em sessão realizada no dia 15 de maio de 2014, tendo em vista que expressa com propriedade o entendimento unânime firmado pelos membros participantes, dos quais este Relator integrou e que ora o adota como razões de decidir, na parte que interessa ao presente litígio: “Da legitimidade ativa da União O fato de o produto da arrecadação do IRRF pertencer ao Estado da Federação não subtrai da União sua competência para fiscalizar e arrecadar o Imposto de Renda sujeito ao ajuste anual, que não se confunde com o imposto retido na fonte. Este é mera antecipação daquele. A União possui legitimidade ativa para cobrar o Imposto de Renda, pois não só possui competência tributária como tem interesse econômico e jurídico em fiscalizar e arrecadar o imposto apurado no ajuste anual. São inconfundíveis os conceitos de imposto retido na fonte e de imposto devido no ajuste anual, bem como os de competência tributária, legitimidade ativa e de titularidade do produto da arrecadação. Ademais, a ausência de retenção do imposto na fonte não exclui a competência da União para a constituição do crédito tributário de rendimentos sujeitos a incidência do imposto na DIRPF, nos termos da Súmula CARF n.12, verbis: “Constatada a omissão de rendimentos sujeitos à incidência do imposto de renda na declaração de ajuste anual, é legítima a constituição do crédito tributário na pessoa física do beneficiário, ainda que a fonte pagadora não tenha procedido à respectiva retenção.” Desta forma, a decisão proferida no Resp 874.759 não tem o efeito almejado pelo recorrente. Do natureza tributária das verbas (URV e juros de mora) Essa Turma Julgadora reiteradas vezes decidiu , entre outros pontos, que: a) a União possui legitimidade ativa e as diferenças pagas pelo Estado da Bahia, de que trata este processo, tem natureza remuneratória e tributável; b) a Resolução do STF nº 245/2002 não é dirigida aos Membros da magistratura estadual; c) não há quebra de isonomia; d) a atualização do tributos pelos juros de mora é correta; e e) a multa de ofício deve ser excluída em decorrência de o contribuinte ter sido induzido ao erro pelas informações prestadas pela fonte pagadora nos comprovantes de rendimentos e certidões (fls. 16 a 21). Fl. 150DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO Processo nº 10580.721472/200916 Acórdão n.º 2802003.120 S2TE02 Fl. 148 7 Citase como exemplo o acórdão nº 2802002.778, de 19 de Março de 2014, cujas razões de decidir são transcritas e passam a integrar a fundamentação do presente acórdão. Isto porque a fonte obrigacional do pagamento dos rendimentos objeto do lançamento vergastado, em que pese a referência a uma ação judicial e a natureza trabalhista das verbas, decorre diretamente de Lei em sentido formal e material, e não diretamente de uma condenação judicial, hipótese na qual deverseia observar o regime estabelecido pelo art. 100 da Constituição da República Federativa do Brasil. Quanto à suposta ilegitimidade ativa da União para a exigência do tributo, conforme exposto nas razões de embargante, a tese fundase na disposição constitucional do artigo 157, I, que determina caber aos Estados e ao Distrito Federal o produto da arrecadação do IRRF sobre rendimentos pagos por estes Entes Federativos, suas autarquias ou fundações públicas. A questão é singela e já foi objeto de decisão do CARF em diversas ocasiões, assentandose na jurisprudência deste Conselho que a ausência de retenção do imposto na fonte não exclui a competência da União para a constituição do crédito tributário de rendimentos sujeitos a incidência do imposto na DIRPF, nos termos da Súmula CARF n.12, verbis: “Constatada a omissão de rendimentos sujeitos à incidência do imposto de renda na declaração de ajuste anual, é legítima a constituição do crédito tributário na pessoa física do beneficiário, ainda que a fonte pagadora não tenha procedido à respectiva retenção.” A título de obiter dictum, digase que é natural que a repartição das receitas tributárias haverá de ser observada, tratandose de matéria relativa às relações financeiras entre União e Estados e não à competência para a arrecadação do imposto. No mérito, a controvérsia ora apresentada reside na caracterização da natureza dos rendimentos auferidos pela Contribuinte, membro do Poder Judiciário do Estado da Bahia, a título de recomposição de diferenças de remuneração havidas quando da conversão do Cruzeiro Real para URV, sendo que para o caso concreto é relevante citar que tratase de pagamento de verba prevista em Lei Estadual, in casu a Lei Ordinária Estadual n° 8730, a qual o Recorrente tenta equivaler à verba paga aos magistrados federais e estendida aos Procuradores da República. Sendo certo que esse abono pago à magistratura federal foi objeto de Resolução administrativa nº 245/2002 do Supremo Tribunal Federal e que a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional curvouse ao entendimento do STF, este manifestado em expediente administrativo interna corporis, e passou a tratar essa verba como isenta. Destaco que a verba objeto da Resolução STF nº 245/2005 foi o abono previsto no art. 6° da Lei n° 9.655, de 1998, com a alteração estabelecida no art. 2° da Lei n° 10.474, de 2002. Este abono alcançou unicamente a Magistratura Federal, cuja Lei que o criou estabelece que: “Art. 6º Aos membros do Poder Judiciário é concedido um abono variável, com efeitos financeiros a partir de 1º de janeiro de 1998 e até a data da promulgação da Emenda Constitucional que altera o inciso V do art. 93 da Constituição, correspondente à diferença entre a remuneração mensal atual de cada magistrado e o valor do Fl. 151DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO 8 subsídio que for fixado quando em vigor a referida Emenda Constitucional.” Ao passo que os arts. 4º e 5º da Lei Ordinária Estadual n° 8730, dispõe: “Art. 4º As diferenças de remuneração ocorridas quando da conversão de Cruzeiro Real para Unidade Real de Valor URV, objeto das Ações Ordinárias de nº 613 e 614, julgadas procedentes pelo supremo Tribunal Federal, serão apuradas mês a mês, de 1º de abril de 1994 a 31 de agosto de 2001, e o montante correspondente a cada Magistrado será dividido em 36 parcelas iguais e consecutivas para pagamento nos meses de janeiro de 2004 a dezembro de 2006. Art. 5º São de natureza indenizatória as parcelas de que trata o art. 2º desta Lei.” Com a devida vênia, não vislumbro identidade nas verbas de que tratam os atos normativos federais e o que veicula a lei ordinária do Estado da Bahia ora examinada. A legislação federal demonstra apenas que o subsídio conhecido como “abono variável” foi criado com a finalidade de se atribuir aos membros do Poder Judiciário uma espécie de verba retroativa que corrigia as eventuais diferenças de escalonamento salarial. Já a verba percebida pelo Recorrente, na análise dos elementos constantes dos autos, se traduz em recomposição de natureza salarial, ainda que paga extemporaneamente, sendo certo que para fins de Imposto de Renda vige o princípio de impossibilidade de concessão de isenções heterônomas, razão pela qual é irrelevante, para fins da definição da natureza do rendimento, a classificação que lhe dá a sua fonte pagadora. Pontuese que não se trata de negar vigência ou atribuir ao citado dispositivo legal qualquer pecha de inconstitucionalidade, pois não se discute a natureza indenizatória da verba percebida, mas não se pode olvidar que nem toda indenização referese à recomposição de patrimônio, como no exemplo clássico dos lucros cessantes, e no presente caso entendo ter ocorrido uma recomposição salarial que, malgrado a extemporaneidade, significou acréscimo patrimonial. Todavia, a existência de um dispositivo legal considera a verba não tributável foi decisiva para a conduta do requerente, que declarou o rendimento com a mesma natureza atribuída pela fonte pagadora, razão pela qual é cabível a exoneração, exclusivamente, da multa de oficio em decorrência de um erro escusável induzido pela interpretação errônea dada pela fonte pagadora, no mesmo sentido dos acórdãos 10616801, 106 16360 e 19600065, cujos excertos são a seguir reproduzidos. “(...) MULTA DE OFÍCIO EXCLUSÃO – Deve ser excluída do lançamento a multa de ofício quando o contribuinte agiu de acordo com orientação emitida pela fonte pagadora, um ente estatal que qualificara de forma equivocada os rendimentos por ele recebidos. (...)” (acórdão 10616801, de 06/03/2008, da 6ª Câmara do 1º Conselho de Contribuintes,relator Conselheiro Luiz Antonio de Paula) “ (...) MULTA DE OFICIO CONTRIBUINTE INDUZIDO A ERRO PELA FONTE PAGADORA Não comporta multa de oficio o lançamento constituído com base em valores espontaneamente declarados pelo contribuinte que, induzido pelas informações prestadas pela fonte pagadora, incorreu Fl. 152DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO Processo nº 10580.721472/200916 Acórdão n.º 2802003.120 S2TE02 Fl. 149 9 em erro escusável no preenchimento da declaração de rendimentos. (...) (Acórdão n° 10616360, sessão de 23/01/2008, relator o Conselheiro Giovanni Christian Nunes Campos) “ (...) MULTA DE OFÍCIO. ERRO ESCUSÁVEL. Se o contribuinte, induzido pelas informações prestadas por sua fonte pagadora, um ente estatal que qualificara de forma equivocada os rendimentos por ele recebidos, incorreu em erro escusável quanto à tributação e classificação dos rendimentos recebidos, não deve ser penalizado pela aplicação da multa de ofício.(...)” (acórdão nº 19600065, de 02/12/2008, da 6ª Turma Especial do 1º Conselho de Contribuintes, conselheiro(a) relator(a) Valéria Pestana Marques) Ressaltese, por oportuno, que a exclusão da multa de ofício não implica na exigência substitutiva da multa de mora, eis que ambas possuem o caráter de penalidade, e neste voto se reconhece que o contribuinte agiu de boa fé, não podendo lhe ser imputado nenhum ilícito que merece tal imposição, na exata medida em que não se reconhece no crédito tributário natureza de pena. Com relação aos juros de mora, estes constituem mera atualização do valor do tributo para assegurarlhe a manutenção do seu valor quando pago a destempo, não se trata de sanção e possui previsão legal de incidência. Quanto a tese de não incidência do IRPF sobre verbas relativas a incidência de juros de mora sobre valores recebidos a destempo, na ausência de norma isentiva explícita, é de se observar o caráter tributável dos rendimentos em questão. Ademais, a legislação em vigor é taxativa ao determinar a sua tributação nos termos do art.55, XIV, do RIR: Art. 55. São também tributáveis (Lei nº 4.506, de 1964, art. 26, Lei nº 7.713, de 1988, art. 3º, § 4º, e Lei nº 9.430, de 1996, arts. 24, § 2º, inciso IV, e 70, § 3º, inciso I): (...) XIV os juros compensatórios ou moratórios de qualquer natureza, inclusive os que resultarem de sentença, e quaisquer outras indenizações por atraso de pagamento, exceto aqueles correspondentes a rendimentos isentos ou não tributáveis; Ressaltese, ainda, que a tributação independe da denominação dos rendimentos, bastando para a incidência o benefício por qualquer forma e a qualquer título, nos termos do § 40, art. 3°, da Lei 7.713/88. Observese que o artigo 62 do Regimento do CARF, Portaria MF n.256/2009, veda que este Conselho deixe de aplicar dispositivos de lei ou decreto, ao fundamento de inconstitucionalidade, salvo quando declarados inconstitucionais por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal. Do mesmo modo, a jurisprudência do STF e do STJ em matéria infraconstitucional, somente vincula os julgamentos do CARF, na sistemática prevista pelos artigos 543B e 543C da Lei nº 5.869, de 11 de Fl. 153DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO 10 janeiro de 1973, Código de Processo Civil, nos termos do artigo 62A do citado Regimento do CARF. Neste sentido, é relevante destacar que o Acórdão proferido no Agravo Regimental em Embargos de Divergência no REsp n° 1.163.490, veiculado pelo DJe de 21 de março de 2012, trata do alcance do decidido em sede de recurso repetitivo pelo Acórdão proferido no citado REsp n° 1.227.133. Desta forma, há que se entender pelo não cabimento à espécie dos autos do precedente que fundamentou a decisão recorrida, o REsp n° 1.227.133. De fato, ao apreciar o Resp n° 1.227.133, inicialmente o voto vencedor do Ministro Cesar Asfor Rocha reconhecia a nãoincidência do IR sobre juros moratórios, de forma ampla. Por outro lado, o julgamento dos embargos de declaração no referido recurso especial, publicado no DO de 02/12/11 reconheceu que os Ministros que acompanharam o voto do relator, deram provimento ao recurso em sentido mais restrito, reconhecendo apenas a nãoincidência do IR sobre juros moratórios, quando os mesmos incidem sobre rescisão de contrato de trabalho, o que levou à modificação da ementa do acórdão por ocasião dos referidos embargos de declaração.” Os fundamentos abaixo reforçam a adequação do entendimento desta Turma Julgadora. Quanto à exclusão da multa, convém obserar que, de acordo com o Demonstrativo de Multa e Juros de Mora, fls. 11, sobre o imposto de renda apurado de ofício incidiu, única e exclusivamente, a multa de 75% (setenta e cinco por cento), regulamentada pelo art. 44, inciso I, da Lei nº 9.430, de 1996. Foi contra essa imputação que o contribuinte direcionou sua defesa. Ainda em relação ao assunto, convém aduzir que ao caso se aplica a Súmula CARF nº 73: Erro no preenchimento da declaração de ajuste do imposto de renda, causado por informações erradas, prestadas pela fonte pagadora, não autoriza o lançamento de multa de ofício. O caso do recorrente não se refere a rescisão de contrato de trabalho, de forma que os juros de mora são tributáveis, como decidido pelo Superior Tribunal de Justiça – STJ no REsp 1089720/RS, julgado em 10/10/2012 e publicado em 28/11/2012. (No mesmo sentido há o REsp 1234377/RS, AgRg no AgRg no AREsp 190821/RS, AgRg no AREsp 18626/RS; e EDcl no AgRg no REsp 1221039/ RS). Quanto à alegação de imprestabilidade da base de cálculo, anotase que o recorrente sustenta ser aplicável o entendimento segundo o qual o imposto deve ser calculado mensalmente, pelas tabelas das épocas próprias, entendimento consolidado no STJ no REsp 1.118.429∕SP. Analisandose o demonstrativo de apuração do imposto (fls. 07/09) verifica se que o valor recebido em cada ano foi computado como rendimento omitido nesses ano calendário (2004, 2005, 2006), valores que foram acrescidos à base de cálculo declarada, logo as deduções contidas na Declaração de Ajuste Anual foram consideradas. Fl. 154DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO Processo nº 10580.721472/200916 Acórdão n.º 2802003.120 S2TE02 Fl. 150 11 Todavia, acima consta fundamentação para não se aplicar, neste caso concreto, o entendimento de tributação de rendimentos com base no REsp 1.118.429∕SP, de forma que a argumentação acerca de possível erro na base de cálculo fica prejudicada e que o lançamento não merece reparo. Ademais, o exemplo do recorrente de que, em 1995, o valor que deveria ter sido recebido de URV estaria na faixa de isenção demonstra uma premissa equivocada do recorrente qual seja: confundese o imposto retido na fonte – que é mera antecipação do imposto anual – com o imposto anual. Não é porque um rendimento isoladamente está abaixo da faixa de isenção (e portanto não haverá retenção na fonte) que o somatório anual será isento. Por fim, registrase que decisões administrativas e judiciais sem força vinculante, doutrina, pareceres de juristas, interpretações de Outros Órgãos públicos não constituem normas de direito tributário de aplicação obrigatória pelo CARF. Nos termos acima expostos, concluise pela inexistência da suposta violação ao princípio da isonomia, pela legitimidade ativa da União para exigir o crédito tributário constituído, pela natureza tributável da verba trabalhista recebida pelo contribuinte, pela impossibilidade de aplicação do entendimento manifestado pelo STJ ao julgar o REsp 1.118.429∕SP, bem como, pela necessidade de exclusão tão somente da multa de ofício imposta, haja vista, inclusive, que o assunto se encontra pacificado no âmbito do CARF, por meio da Sumula nº 73. Diante do exposto, voto por DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso voluntário para tão somente excluir a multa de ofício. (assinado digitalmente) Jaci de Assis Junior Fl. 155DF CARF MF Impresso em 25/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 12/09/2014 por JACI DE ASSIS JUNIOR, Assinado digitalmente em 22/09/2014 por JORGE CLAUDIO DUARTE CARDOSO
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Numero do processo: 11128.009566/2007-61
Turma: Terceira Turma Especial da Terceira Seção
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Wed Apr 23 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Fri Sep 19 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Processo Administrativo Fiscal
Data do fato gerador: 14/04/2003
ALADI. BENEFÍCIO FISCAL. REDUÇÃO TARIFÁRIA. EXPEDIÇÃO DIRETA. FALTA DE COMPROVAÇÃO.
A falta de apresentação de documento emitido pela alfândega do país de trânsito, que comprove a vigilância aduaneira sobre a mercadoria importada, implica a ausência de comprovação do cumprimento dos requisitos exigidos para se ter por configurada a expedição direta.
Numero da decisão: 3803-006.011
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso. Vencidos os conselheiros Belchior Melo de Sousa, João Alfredo Eduão Ferreira e Jorge Victor Rodrigues, que davam provimento. Designado para redigir o voto vencedor o conselheiro Hélcio Lafetá Reis.
(assinado digitalmente)
Corintho Oliveira Machado Presidente
(assinado digitalmente)
Jorge Victor Rodrigues Relator
(assinado digitalmente)
Hélcio Lafetá Reis Redator designado
Participaram da sessão de julgamento os Conselheiros Corintho Oliveira Machado (Presidente), Hélcio Lafetá Reis (Relator), Belchior Melo de Sousa, João Alfredo Eduão Ferreira, Demes Brito e Jorge Victor Rodrigues.
Nome do relator: JORGE VICTOR RODRIGUES
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decisao_txt : Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso. Vencidos os conselheiros Belchior Melo de Sousa, João Alfredo Eduão Ferreira e Jorge Victor Rodrigues, que davam provimento. Designado para redigir o voto vencedor o conselheiro Hélcio Lafetá Reis. (assinado digitalmente) Corintho Oliveira Machado Presidente (assinado digitalmente) Jorge Victor Rodrigues Relator (assinado digitalmente) Hélcio Lafetá Reis Redator designado Participaram da sessão de julgamento os Conselheiros Corintho Oliveira Machado (Presidente), Hélcio Lafetá Reis (Relator), Belchior Melo de Sousa, João Alfredo Eduão Ferreira, Demes Brito e Jorge Victor Rodrigues.
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Recorrida FAZENDA NACIONAL ASSUNTO: PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL Data do fato gerador: 14/04/2003 ALADI. BENEFÍCIO FISCAL. REDUÇÃO TARIFÁRIA. EXPEDIÇÃO DIRETA. FALTA DE COMPROVAÇÃO. A falta de apresentação de documento emitido pela alfândega do país de trânsito, que comprove a vigilância aduaneira sobre a mercadoria importada, implica a ausência de comprovação do cumprimento dos requisitos exigidos para se ter por configurada a expedição direta. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em negar provimento ao recurso. Vencidos os conselheiros Belchior Melo de Sousa, João Alfredo Eduão Ferreira e Jorge Victor Rodrigues, que davam provimento. Designado para redigir o voto vencedor o conselheiro Hélcio Lafetá Reis. (assinado digitalmente) Corintho Oliveira Machado – Presidente (assinado digitalmente) Jorge Victor Rodrigues – Relator (assinado digitalmente) Hélcio Lafetá Reis – Redator designado Participaram da sessão de julgamento os Conselheiros Corintho Oliveira Machado (Presidente), Hélcio Lafetá Reis (Relator), Belchior Melo de Sousa, João Alfredo Eduão Ferreira, Demes Brito e Jorge Victor Rodrigues. Relatório AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 11 12 8. 00 95 66 /2 00 7- 61 Fl. 289DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 290 2 O contribuinte protocolizou junto à Inspetoria da Alfândega de Santos/SP Pedido de Reconhecimento de Crédito Tributário e Restituição, com fulcro no art. 2º e seguintes da IN SRF nº 600/05. Desse pedido consta: Informações acerca da incorporação da PANASONIC DO BRASIL LTDA pela sucessora PANASONIC DO BRASIL LIMITADA (atual denominação de PANASONIC DA AMAZÔNIA S.A.); Que importou mercadorias produzidas no México, que posteriormente foram enviadas para os EUA, onde embarcaram para o Brasil ao amparo da DI nº 03/03121151, em operação de comercialização internacional, havendo as mesmas sido desembaraçadas na Alfândega de Santos em 14/04/2003. Que o México é país signatário da ALADI e, por tal razão, faz jus à redução de 20% sobre a alíquota normal do imposto de importação, independentemente da localização geográfica do exportador, no caso os EUA. Que no ato de registro da DI no SISCOMEX o reconhecimento da redução da alíquota de imposto de importação não foi possível, pois esse sistema de processamento de dados administrado pela SRF e SECEX, somente admite a aplicação de redução tarifária da ALADI nos casos em que o exportador esteja localizado em país membro da referida Associação, contrariando, assim, o sistema jurídico vigente, que permite a realização da operação praticada. Que o preenchimento dos campos da referida DI no SISCOMEX foi realizado nos termos seguintes: “Exportador Nome: AMAC CORPORATION País: ESTADOS UNIDOS. E Fabricante/Produtor Nome: KYUSHU MATSUSHITA DE BAJA CALIFÓRNIA País: MÉXICO. Que em razão do exposto foi compelida ao recolhimento integral do imposto de importação (débito automático em conta corrente), eis que o SISCOMEX não reconhece o seu direito, que pode ser devidamente comprovado mediante a apresentação do certificado de origem. Nas razões de direito aduziu pela expressa previsão para a realização da operação de importação e da redução tarifária nos moldes referenciados (Decretos nºs 90782/85 e 98.874/90 – redução de 20% por parte do país exportador), ex vi da Resolução nº 252 do Comitê de Representantes da ALADI, cuja regulamentação no Brasil deuse com a edição do Decreto nº 3.325/99, DOU de 31/12/1999. O contribuinte também formulou consulta à COANA acerca do preenchimento da DI para fruição de benefício de preferência tarifária, obtendo a orientação adequada nesse sentido, por meio do Ofício nº 2006/00263 – COANA, CoordenaçãoGeral de Administração Aduaneira, bem assim o reconhecimento, em tese, de que houve o cumprimento da expedição direta, em realização de operação de importação de mercadorias já descrita (fls. 75/78). O contribuinte formalizou o Pedido de Retificação de Declaração de Importação e Reconhecimento de Direito de Crédito de R$ 26.694,26 (fls. 114/115), havendo o Fl. 290DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 291 3 pedido sido indeferido através de Despacho Decisório nº 134/2011, da lavra do Grupo de Restituição e Parcelamento – GRESP (fls.), sob a alegação de que as mercadorias produzidas no México foram transacionadas com empresa sediada nos EUA, conforme fatura comercial TO353, doc de fl. 21, foram descarregadas em solo americano em 19/12/2001 (doc. fl. 21) e, no dia 07/01/2002 foi emitida a fatura comercial PC 06049 (fls.) pela AMAC CORPORATION, empresa sediada nos EUA, em favor da interessada, PANACONIC DO BRASIL LTDA, sendo as mercadorias embarcadas para o Brasil em 02/01/2002, procedentes de Houston (EUA), conforme conhecimento de Embarque (BL) de fls., portanto a mercadoria foi, no seu entender, faturada por operador de terceiro país, não integrante da ALADI (EUA), conforme atesta o Certificado de Origem em questão. Em face do pedido de restituição de Imposto de Importação formalizado pela contribuinte foi exarado o Despacho Decisório de nº 161/20111 pelo Servido de Orientação e Análise Tributária da Alfândega no Porto de Santos (fls. 135/137), que indeferiu o pleito, eis que a interessada não logrou atender as condições elencadas na alínea ‘b’ do item quatro do art. 1º, da Resolução ALADI nº 252, em especial as constantes nos incisos ‘i’ e ‘ii’, já que as mercadorias não transitaram pelo território dos EUA por motivos geográficos ou por requerimentos de transporte e estavam destinadas a comércio por empresa sediada naquele país. Inconformado o sujeito passivo interpôs a sua manifestação de inconformidade, protestando que o único fundamento para o indeferimento da restituição é o fato das mercadorias originárias do México terem transitado pelos Estados Unidos antes de serem remetidas ao Brasil; bem assim que o procedimento adotado pela Impugnante não feriu nenhuma disposição do acordo firmado no âmbito da ALADI, devendo tal despacho ser reformado, reiterando, ademais, as razões de fato e de direito aduzidas no pedido de reconhecimento de crédito (fls. 01/ ), para requer a declaração de ineficácia do referido despacho, a fim de que seja reconhecido o direito creditório e a restituição do indébito. Há o reconhecimento do direito creditório, por meio do contido no Despacho Decisório DRF/SOROCABA/SEORT nº 538, de 19/08/2010, que deferiu o pedido anteriormente formulado pela contribuinte nos autos do processo administrativo nº 10855.003858/200894 (fls. 174/175), a título de precedente. Conclusos foram os autos submetidos ao pronunciamento da 2ª Turma da DRJ/SP2, que por através do Acórdão nº 1755.343, de 17/11/2011 proferiu decisão, cuja ementa transcrevese adiante. ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A IMPORTAÇÃO II Data do fato gerador: 14/04/2003 Solicitação de RECONHECIMENTO DO CREDITO TRIBUTÁRIO, em virtude de mercadoria produzida no México, país integrante da ALADI, pleiteando o direito à redução do Imposto de Importação de 20% sobre a alíquota normal. A alínea b), do item quatro, do artigo 19, do DECRETO n° 3.325 de 31/12/199 DOU 31/12/1999, impõe três condições simultâneas para que se contemplem a redução do Imposto. A interessada não logrou êxito em justificar que a mercadoria transitou pelos Estados Unidos da América do Norte por motivos geográficos ou por considerações referentes a requerimentos do transporte. Manifestação de Inconformidade Improcedente. Fl. 291DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 292 4 Direito Creditório Não Reconhecido. O entendimento vazado na decisão em comento segue a mesma linha daquele profligado no Despacho Decisório nº 134/2011, da lavra do Grupo de Restituição e Parcelamento – GRESP de que a mercadoria em questão foi faturada por operador de terceiro país, não integrante da ALADI (EUA), e que não foram atendidas as condições elencadas na alínea ‘b’ do item quatro do artigo 1º da Resolução ALADI nº 252, em especial as constantes nos incisos “I” e “II”, já que as mercadorias não transitaram pelo território dos EUA por motivos geográficos ou por requerimento de transporte e estavam destinadas a comércio por empresa sediada naquele país. Acerca da Decisão nº 203, proferida pela Divisão de Tributação da 8ª RF, pautouse o entendimento exarado no acórdão suso mencionado, que a mesma se refere a INTERMEDIAÇÃO DE EMPRESA DE TERCEIRO PAÍS NÃO MEMBRO DA ASSOCIAÇÃO, não refletindo a situação em comento, ou seja, mercadorias transportadas em trânsito por um ou mais países não participantes. Além disso, não faz qualquer concessão quanto às exigências solicitadas pelo artigo 19, do DECRETO n° 3.325 de 31/12/199 DOU 31/12/1999. No que atine às duas decisões proferidas na instância superior administrativa e colacionadas aos autos pela interessada, o voto condutor assinalou que ambas possuem o mesmo teor e, em que pese o respeito ao entendimento esposado e suas razões, não é essa a conclusão que se depreende das exigências da alínea b), do item quatro, do artigo 19, do DECRETO n° 3.325 de 31/12/199 DOU 31/12/1999. É explicita a exigência de que as únicas justificativas para trânsito por um ou mais países não participantes são por motivos geográficos ou por requerimentos de transporte e estavam destinadas a comércio por empresa sediada naquele país, o que a interessada não comprovou. O Contribuinte tomou ciência da decisão de primeira instância em 11/12/2011 e protocolou o seu recurso voluntário na DRF em Campinas/SP, em 06/01/2012, reiterando as mesmas razões de fato e de direito expendidas na exordial, entretanto de maneira pormenorizada, haja vista que a operação de importação foi realizada nos moldes da Resolução nº 252, art. 1º, item quatro, alínea ‘b’, “I” e “II” e item nono, do Comitê de Representantes da ALADI, ex vi do Decreto nº 3.325/99, DOU de 31/12/99. Aduziu, inclusive, que no âmbito da ALADI admitese que a mercadoria produzida em um determinado País (ex: México) seja embarcada para o Brasil com trânsito em terceiro País que não seja membro da referida associação (ex: Estados Unidos), devendo, nesta situação, indicar no campo “observações” do Certificado de Origem que a mercadoria será faturada por terceiro país, identificando o nome, denominação ou razão social e domicílio do exportador (“que em definitivo será o que fature a operação a destino”). Persiste na defesa de que o trânsito das mercadorias por território de país não membro da ALADI se deu por conveniência geográfica, implicando inclusive em redução de custos operacionais; que apesar de o México ter acesso ao Oceano Atlântico, como consignado na decisão recorrida, o Porto de Houston oferece condições infinitamente melhores que os portos mexicanos com saída para esse oceano. Ressalta que se trata de uma questão de logística, em razão de maior facilidade e conveniência, motivos o bastante para todas as empresas do mesmo grupo adotar esse caminho para o transporte das mercadorias: México – EUA – Brasil, sem que haja qualquer benefício outro para a Recorrente. Tanto é assim que a própria documentação já indicava o destinatário final. Fl. 292DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 293 5 Enfatizou a Recorrente que a eventual falta de justificativa para a operação ter como etapa os EUA antes do destino final (Brasil), alegada no acórdão combatido, não serve como referência para a mitigação do direito creditório, ora pleiteado, pois toda a documentação que acompanhava a DI, já anexada ao pedido de restituição, faz prova do direito a redução tarifária que, não foi concedida no desembaraço por exclusiva impossibilidade técnica do próprio SISCOMEX, inclusive o doc. 10 anexo ao pedido de restituição que menciona como destino final das mercadorias a PANASONIC DO BRAZIL LTDA, restando demonstrado portanto, que desde a entrada das mercadorias nos EUA já havia a consignação de que seu destino final seria o Brasil. Consubstanciou o alegado mencionando a Decisão nº 203, DOU de 15/09/1999, proferida pela Divisão de Tributação da 8ª Região Fiscal, que foi ratificada pelo Ofício nº 2006/00263 da COANA, além de jurisprudência administrativa na qual é parte interessada, por meio dos Acórdãos nº CSRF/0304.584 (11128.000691/0050) e CSRF/03 04.585 (11128.000687/0082), cuja ementa se reproduz: IMPOSTO DE IMPORTAÇÃO – PEDIDO DE RESTITUIÇÃO – ACORDO ALADI – REDUÇÃO TARIFÁRIA – TRIANGULAÇÃO – não constitui descumprimento dos requisitos para a concessão do benefício de redução do imposto de importação o fato de quando do transporte de mercadoria originária de país participante, transitar justificadamente por país não participante, por inteligência do art. 4º, alínea ‘b’, e seus itens, do Regime Geral de Origem, da Resolução 78, firmado entre o Brasil e a Associação Latino americana de Integração – ALADI, aprovado pelo Decreto nº 98.874/90. Recurso especial provido. Cumpridas as exigências requer o provimento do recurso e a declaração de nulidade do acórdão recorrido pelo cerceamento do direito de defesa. É o relatório. Voto Vencido Conselheiro Relator Conselheiro Jorge Victor Rodrigues Relator O recurso interposto preenche os requisitos necessários à sua admissibilidade, dele conheço. A querela devolvida a este Colegiado resumese ao atendimento ou não das condições elencadas na Resolução ALADI nº 252, para fazer jus ao beneplácito da redução em 20% da tarifação do imposto de importação, na operação realizada. A questão inaugural pelo ponto de vista de elemento material de prova restringese à verificação da origem da mercadoria, do local de embarque e do seu destino final. O Certificado de Origem informa como: PAIS EXPORTADOR ESTADOS UNIDOS MEXICANOS PAIS IMPORTADOR BRASIL, além da norma que dá amparo à operação de importação com direito a fruição de redução da alíquota (fl.18). Fl. 293DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 294 6 No mesmo sentido o documento, denominado: “TRANSPORTATION ENTRY AND MANIFESTO OF GOODS SUBJECT TO CUSTOMS INSPECTION AND PERMIT UNITED STATES CUSTOMS SERVICE”, informa que a mercadoria ali registrada foi importada do México, em, por meio de caminhão, via direta, tendo por porto estrangeiro de embarque BAJA CALIFORNIA e como destino final SÃO SEBASTIÃO, PANASONIC DO BRASIL LTDA, Rodovia Presidente Dutra, KM 155, Brasil. Igualmente a fatura, o BILL OF LADIN, informa que o local de recebimento da mercadoria como sendo TIJUANA, México, o porto de embarque como sendo HOUSTON e de desembarque como sendo o Porto de Santos. Do ponto de vista da legislação temse que o Decreto nº 3.325/99, DOU de 31/12/99, dispõe sobre a execução da Resolução nº 252, do Comitê de Representantes da ALADI. Assim dispõe o art. 1º dessa Resolução: Art. 1º. A Resolução nº 252, que aprova o texto consolidado e ordenado da Resolução nº 78, do Comitê de Representantes da Associação Latinoamericana de Integração, apensa por cópia a este Decreto, deverá ser executada e cumprida tão inteiramente como nela se contem. Por sua vez o item quarto dessa Resolução estabelece: Quarto – Para que as mercadorias originárias se beneficiem dos tratamentos preferenciais, as mesmas devem ter sido expedidas diretamente do país exportador para o país importador. Para tais efeitos, considerase com expedição direta: (...); As mercadorias transportadas em trânsito por um ou mais países não participantes, com ou sem transbordo ou armazenamento temporário, sob a vigilância da autoridade aduaneira competente nesses países, desde que: o trânsito esteja justificado por motivos geográficos ou por considerações referentes a requerimentos do transporte; não estejam destinadas ao comércio, uso ou emprego no país de trânsito; não sofram, durante seu transporte e depósito, qualquer operação diferente da carga e descarga ou manuseio para mantêlas em boas condições ou assegurar sua conservação. Finalmente, o item nono do mesmo normativo assim registra: Nono. Quando a mercadoria objeto de intercâmbio for faturada por um operador de um terceiro país, membro ou não membro da Associação, o produtor ou exportador do país de origem deverá indicar no formulário respectivo, no campo relativo a “observações”, que a mercadoria objeto de sua Declaração será faturada de um terceiro país, identificando o nome, denominação ou razão social e domicílio do operador que, em definitivo, será o que fature a operação a destino. Do exposto é possível se fazer as seguintes inferências: (i) As mercadorias importadas sob o amparo da DI nº 03/03121151, de 14/04/2003, efetivamente tiveram como origem Fl. 294DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 295 7 o País do México, transitaram pelos EUA, e tiveram como destino final o Brasil; (ii) A operação de importação em comento seguiu de acordo com as orientações contidas no item ‘b’ e alíneas ‘i’ e ‘ii’ do artigo 1º da Resolução nº 252; Em razão do tipo de operação de importação por ela realizada, a Recorrente alegou que teria direito à redução do imposto de importação de 20% sobre a alíquota normal, bem assim que por ocasião do registro da DI no SISCOMEX, o referido sistema não reconheceu esse direito. O imbróglio ensejou a realização de consulta pela ora Recorrente formulada à SRF sob o protocolo nº 3633/2006, em 27/07/06, sobre o preenchimento de declaração de importação para fruição de benefício de preferência tarifária. Tais assertivas constam do Of. nº 2006/00263, de 06/10/06, expedido pela Coordenação Geral de Administração Aduaneira, cujos itens 5 a 12 explicitam que houve o cumprimento da expedição direta para as mercadorias em comento, como também o contido no item 13 esclarece sobre o preenchimento da DI para fim de fruição do benefício de preferência tarifária, ex vi do Anexo I da IN SRF nº 206/02, art. 10. Seguindo a orientação contida no ofício suso mencionado a Recorrente protocolou na unidade preparadora o Pedido de Cancelamento ou de Retificação de Declaração de Importação e Reconhecimento de Direito de Crédito no valor de R$ 26.694,26 (fls. 124/25). A título de precedente há o pedido de reconhecimento de direito creditório formulado pela Recorrente nos autos do processo nº 10855.003858/200894, o qual foi deferido por meio do Despacho Decisório DRF/SOR/SEORT nº 538, de 19/08/10 (fls. 174/175), que reconheceu o direito creditório no valor de R$ 23.622,41, relativo ao imposto de importação. Ainda em Relação ao tema a Recorrente trouxe à baila a Decisão nº 203, DOU de 15/09/99, proferida pela Divisão de Tributação da 8ª Região Fiscal, como também jurisprudência administrativa, na qual é parte interessada, com vistas à consubstanciar os seus argumentos. Ora, há o reconhecimento expresso pelos órgãos oficiais, seja no âmbito regional ou nacional, de que na importação de mercadorias, nas condições supramencionadas, devem as mesmas se beneficiar de alíquotas preferenciais por atender os requisitos previstos na Resolução 252 do Comitê de Representantes da ALADI. Ressaltese que o Despacho Decisório nº 161/2011 (135/137), apenas analisou os mesmos documentos colacionados aos autos e concluiu que as mercadorias não podem ser beneficiadas com a redução pretendida, pois supostamente foram transacionadas com uma empresa sediada nos EUA, mediante fatura comercial TO 353, foram descarregadas em solo americano em 19/12/2001 e depois foi emitida fatura comercial PC06049 (fls. 15/17), ou seja, em razão da mercadoria haver sido faturada por operador em terceiro país, não integrante da ALADI. Data vênia, consoante o disposto na legislação pertinente já mencionada, não constitui descumprimento dos requisitos para a concessão do benefício de redução do imposto de importação o fato de quando do transporte de mercadoria originária de país participante, transitar justificadamente por país não participante e, quando demonstrada a operação como expedição direta e cumpridos os demais requisitos de origem, há que se reconhecer o Fl. 295DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 296 8 cabimento do benefício d o direito creditório proveniente do imposto recolhido a maior. São precedentes o Acórdão CSRF/0304.584 e CSRF/0304.585, mencionados pela Recorrente. Ante todo o exposto oriento meu voto para dar provimento ao recurso interposto. É assim que voto. Sala de Sessões, em de março de 2014. Jorge Victor Rodrigues – Relator Voto Vencedor Conselheiro Hélcio Lafetá Reis – Redator designado Tendo sido designado pelo Presidente da Turma para redigir o voto vencedor do presente acórdão, passo a expor os fundamentos que embasaram o entendimento adotado. De início, registrese que o presente voto caminha na mesma direção adotada no Acórdão nº 3202000.689, de 20 de março de 2013, da 2ª Turma Ordinária da 2ª Câmara desta 3ª Seção do CARF, relativo ao mesmo contribuinte e a fatos de mesma natureza. A redução tarifária do Imposto de Importação (II) pretendida pelo Recorrente amparase no Acordo de Preferência Tarifária nº 04, internalizado no Brasil pelo Decreto nº 90.782, de 1984, cujo art. 9º adota o Regime de Origem da ALADI, consubstanciado na Resolução n° 252, resolução esta que aprovou o texto consolidado e ordenado da Resolução nº 78, do Comitê de Representantes da Associação LatinoAmericana de Integração, e que foi incorporada à legislação brasileira pelo Decreto nº 3.325, de 30/12/1999. Referido Acordo foi firmado entre Argentina, Bolívia, Brasil, Chile, Cuba, Colômbia, Equador, México, Paraguai, Peru, Uruguai e Venezuela e estabelece preferência tarifária regional na importação de produtos similares provenientes de terceiros países, com redução percentual do tributo devido. A controvérsia restringe à existência ou não de impedimento à fruição do benefício previsto no Acordo da ALADI, no caso de a mercadoria ser vendida e remetida pelo México (país de origem) aos Estados Unidos da América (EUA) e, depois, exportada para o Brasil, com emissão de Certificado de Origem que informa o faturamento pela empresa dos Estados Unidos da América (EUA). Tendo sido comprovado que as mercadorias são originárias de país signatário do acordo, resta verificar se o trânsito das mercadorias pelos EUA, país não signatário, estaria em conformidade com as disposições da Resolução ALADI nº 252, verbis: "QUARTO Para que as mercadorias originárias se beneficiem dos tratamentos preferenciais as mesmas devem ter sido expedidas diretamente do país exportador para o país importador. Para tais efeitos, considerase como expedição direta: a) as mercadorias transportadas sem passar pelo território de algum país não participante do Acordo; b) as mercadorias transportadas em trânsito por um ou mais países não participantes, com ou sem transbordo ou Fl. 296DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS Processo nº 11128.009566/200761 Acórdão n.º 3803006.011 S3TE03 Fl. 297 9 armazenamento temporário, sob a vigilância da autoridade aduaneira competente nesses países, desde que: i) o trânsito esteja justificado por motivos geográficos ou por considerações referentes a requerimentos de transportes; ii) não estejam destinadas ao comércio, uso ou emprego no país de trânsito; e iii) não sofram, durante o seu transporte e depósito, qualquer operação diferente da carga e descarga ou manuseio para mantêlas em boas condições ou assegurar sua conservação. De acordo com o dispositivo supra, constatase que, para gozo do benefício, as mercadorias devem ser transportadas diretamente do país exportador signatário do Acordo para o país importador também signatário (expedição direta), sendo possível efetuarse o trânsito por países não participantes do Acordo, desde que sejam preenchidas as condições estabelecidas na alínea “b” do referido artigo. No caso em questão, o contribuinte não logrou comprovar o preenchimento de uma das condições ali impostas, qual seja: que o trânsito, nos Estados Unidos da América, se dera sob vigilância aduaneira da autoridade competente naquele país. Não consta dos autos o documento alfandegário dos EUA que comprove a vigilância no país de trânsito, fato esse que compromete o argumento do contribuinte, pois tal exigência se mostra necessária à configuração da exportação direta, nos termos do art. 4º, alínea “b”, da Resolução nº 252 da ALADI. Nesse sentido, voto por NEGAR PROVIMENTO ao recurso. É como voto (assinado digitalmente) Hélcio Lafetá Reis – Redator designado Fl. 297DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS, Assinado digitalmente em 05/08/2014 p or JORGE VICTOR RODRIGUES, Assinado digitalmente em 28/08/2014 por CORINTHO OLIVEIRA MACHADO, Assina do digitalmente em 25/04/2014 por HELCIO LAFETA REIS
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Numero do processo: 16327.000503/2001-21
Turma: Segunda Turma Ordinária da Terceira Câmara da Terceira Seção
Câmara: Terceira Câmara
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Wed Aug 10 00:00:00 UTC 2011
Numero da decisão: 3302-000.140
Decisão: Resolvem os membros do Colegiado, por unanimidade de votos, em converter o julgamento em diligência, nos termos do voto do relator. Presente ao julgamento o Dr. Victor Borges Cherulli, OAB/DF 32316.
Nome do relator: JOSE ANTONIO FRANCISCO
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Recorrida FAZENDA NACIONAL Vistos, relatados e discutidos os presentes autos, Resolvem os membros do Colegiado, por unanimidade de votos, em converter o julgamento em diligência, nos termos do voto do relator. Presente ao julgamento o Dr. Victor Borges Cherulli, OAB/DF 32316. (Assinado digitalmente) Walber José da Silva Presidente (Assinado digitalmente) José Antonio Francisco Relator Participaram do presente julgamento os Conselheiros Walber José da Silva, José Antonio Francisco, Fabiola Cassiano Keramidas, Alan Fialho Gandra, Alexandre Gomes e Gileno Gurjão Barreto. Fl. 777DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 2 2 RELATÓRIO A Primeira Instância assim resumiu o litígio, com os devidos destaques das questões mais relevantes em negrito: Tratase de cobrança de crédito tributário de Finsocial, transferido do Processo Administrativo nº 13805.005915/9361, que havia sido constituído com suspensão de exigibilidade (proc. 91.06544894, 8ª Vara da Justiça Federal de São Paulo) mediante a lavratura do Auto de Infração às fls. 59/61 (cópia) para prevenir a decadência. O Finsocial foi lançado à alíquota de 2% (fls. 55/56). O contribuinte apresentou impugnação (cópia às fls. 65/67), alegando que a multa e os juros de mora lançados seriam indevidos, uma vez que o crédito tributário estava com a sua exigibilidade suspensa por medida judicial, e que a exigência do Finsocial, naquilo em que excede à alíquota de 0,5%, seria inconstitucional, consoante entendimento do Supremo Tribunal Federal. Em 12.03.1996, a Delegacia de Julgamento de São Paulo proferiu no processo 13805.005915/9361 a Decisão DRJ/SP nº 003862 (cópia às fls. 75/76), pela qual não se conheceu da impugnação quanto ao Finsocial lançado, em razão de a matéria ter sido levada à discussão na Justiça Federal. Decidiu a autoridade julgadora, entretanto, sobrestar o julgamento relativamente à multa de ofício e acréscimos legais. O interessado foi cientificado da decisão em 17.09.1997 (fls. 78, e verso). Após a juntada dos documentos pertinentes à ação judicial (fls. 79/257), e tendo em vista a decisão do TRF 3ª Região que considerou parcialmente procedente a ação, foi reativada a cobrança do Finsocial apurado à alíquota de 0,5%, mantendose suspensa tãosomente a parcela lançada que excedia tal alíquota. Naquela ocasião, foi reduzida de ofício a multa de 100% para 75% (fls. 259/260). Assim, houve por bem a autoridade fiscal (fls. 01) formalizar o presente processo para a cobrança da contribuição à alíquota de 0,5%, remanescendo no PA 13805.005915/9361 o controle do débito de Finsocial restante (alíquota de 1,5%). Intimado em 02.04.2001 (fls. 268) a recolher os débitos reativados (0,5%), discriminados às fls. 267, o contribuinte apresentou em 02.05.2001 a petição de fls. 269/283, que denominou “recurso voluntário”, pela qual requer o cancelamento da exigência fiscal pelos mesmos fundamentos, em essência, anteriormente expendidos na impugnação de fls. 65/67. Em 07.05.2001 foi o presente processo encaminhado pelo Deinf/SPO/Gaj a esta DRJ/SP1 (fls. 322/324) para prosseguimento do julgamento relativamente às matérias que não eram objeto da ação judicial, nos termos do ADN Cosit nº 3/96. Os autos foram restituídos à delegacia de origem, em 06.09.2005, para saneamento do processo (fls. 326). Em procedimento de revisão de ofício, e após observar que o “recurso” apresentado pelo interessado era incabível porque estava a contestar o ato de cobrar, e que o PA 13805.005915/9361 fora Fl. 778DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 3 3 encerrado por medida judicial, o Delegado da Deinf/SPO cancelou a multa de ofício cobrada no presente processo (fls. 414), tendo sido o contribuinte cientificado em 17.05.2007 (fls. 420) da revisão de ofício, bem assim intimado novamente a recolher os débitos relativos à contribuição do Finsocial, desta vez sem o acréscimo da multa de ofício (fls. 419). Em 01.06.2007, o interessado acostou a peça de fls. 421/431, denominada “impugnação”, solicitando o cancelamento da exigência fiscal. Aduz, inicialmente, que é cabível a apresentação da impugnação, em razão do agravamento consubstanciado no despacho de fls. 414, e que referido ato do Delegado da DEINF/SPO é nulo, pois não observou os requisitos dos arts. 10 e 11 do Decreto nº 70.235/72. Além disso, não se poderia dizer que o despacho e a respectiva intimação (fls. 418) decorreram de decisão administrativa de primeira instância, haja vista que esta deve ser tomada por órgão colegiado (Delegacias da Receita Federal de Julgamento). Afirma, ainda, que recolheu o Finsocial de abril/1991, e que os débitos relativos a maio/1991 a março/1992 foram extintos, nos moldes do art. 66 da Lei nº 8.383/91, por compensação com os créditos de Finsocial detidos pela impugnante, decorrentes do pagamento a maior da contribuição no período de outubro/1989 a março/1991, conforme reconhecido nos autos a Ação Ordinária nº 91.06683584 (apensada à MC nº 91.06544894, mencionada no auto de infração). Pelo Despacho de fls. 753/759, a Deinf/SPO/Diort não acatou os argumentos do interessado, por entender que: a.não deveria ter seguimento o recurso voluntário, nos termos do Decreto nº 70.235/72, tendo em vista que o crédito tributário já havia sido definitivamente constituído na esfera administrativa; b.a análise quanto à multa e acréscimos legais ficou prejudicada, por falta de objeto, em decorrência da revisão de ofício procedida pela autoridade fiscal; c.descaberia falarse em novo lançamento, pois conforme exposto no item a anterior, o crédito tributário já fora definitivamente constituído na esfera administrativa, bem como também na via judicial, já que transitou em julgado a ação judicial que considerou devido o Finsocial a 0,5%; e d.quanto à compensação do débito com o crédito reconhecido na Ação Ordinária nº 91.06683584, não foi reconhecida a extinção do crédito tributário, uma vez que as pretendidas compensações haviam sido escrituradas em 1993, enquanto que apenas em 2004 ocorreu o trânsito em julgado da decisão; no caso, o direito creditório somente poderia ser utilizado para promover a extinção de débitos tributários se fossem seguidas as regras próprias estabelecidas na Lei nº 10.637/2002 e alterações posteriores. Assim, concluiu a autoridade fiscal pela concessão do prazo de 30 (trinta) dias para pagamento do crédito tributário, findo o qual, sem que houvesse a extinção do crédito, o processo haveria de ser encaminhado à Procuradoria da Fazenda Nacional para execução. O Fl. 779DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 4 4 contribuinte foi cientificado em 25.10.2007 (fls. 763/764) do despacho da Diort e da carta de cobrança 146/2007 (fls. 761/762). Em 26.11.2007, foi protocolizada a “manifestação de inconformidade” de fls. 767/784, na qual o interessado alega, em apertada síntese: a.que deveria ser declarada a nulidade do despacho da Diort, por não prolatada pelo competente órgão colegiado, nos termos do art. 25, I, do Decreto nº 70.235/72, e arts. 2º e 5º da Portaria MF nº 258/2001; b.que seria nulo o despacho de fls. 753/759 também por não ter sido apreciada a primeira causa de pedir que fundamentou a impugnação de fls. 421/431, protocolada em 01.07.2007 (a alegação de nulidade do despacho de fls. 414 não teria sido apreciada), em ofensa aos arts. 5 º, LV, 93, IX, da CF/88, art. 31 do Decreto nº 70.235/72 e art. 48 da Lei nº 9.784/99; c.que a exigência fiscal somente poderia ser feita mediante a lavratura de auto de infração ou notificação complementar, consoante prevê o § 3º, do art. 15, e arts. 10 e 11, do Decreto nº 70.235/72; d.e reclama, por fim, ter havido a extinção do débito mediante pagamento, no tocante ao Finsocial de abril de 1991, bem assim a extinção por via da compensação com crédito relativo a contribuição de mesma espécie, nos termos da Lei nº 8.383/91, no que diz respeito aos demais fatos geradores. O processo foi encaminhado a esta DRJ/SP1 (fls. 806) para apreciação da manifestação de inconformidade de fls. 767/784. Em 06.02.2008, esta Oitava Turma da DRJ/SP1, por meio do despacho de fls. 807/808, devolveu os autos à Deinf/SPO/Diort, por entender não competir à DRJ o julgamento do presente processo, uma vez que: a.quanto ao auto de infração, não mais caberia o prosseguimento do julgamento dentro do rito do Decreto nº 70.235/72 (PAF), pois o Finsocial encontravase definitivamente constituído e a multa de ofício fora cancelada em procedimento de revisão de ofício; b.estando esgotada a apreciação do processo segundo o rito do PAF, não mais competiria à DRJ apreciar as alegadas nulidades do despacho proferido pela Diort; a discussão acerca da extinção e da cobrança de débitos remanescentes não comportaria apreciação no âmbito das DRJ; e c. por derradeiro, o julgamento da manifestação de inconformidade relativa a compensações não homologadas pela autoridade fiscal apenas seria cabível para as Declarações de Compensação apresentadas segundo as regras próprias definidas na legislação de regência, não se configurando, no caso em apreço, a hipótese prevista no § 9º, do art. 74, da Lei nº 9.430/96, introduzido pela Lei nº 10.833/2003. Notificado em 12.03.2008 (fls. 812/813), o contribuinte apresentou outra petição, denominada novamente “recurso voluntário” (fls. 814/840), na qual requer a anulação da decisão de primeira instância, a fim de que a manifestação de inconformidade seja regularmente Fl. 780DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 5 5 apreciada na DRJ. Subsidiariamente, requer o cancelamento da exigência, pelos mesmos fundamentos aduzidos nas petições anteriores. Pelo Comunicado Deinf/SPO/Diort nº 134/2008 (fls. 845), o interessado foi informado em 18.04.2008 (fls. 846) que não seria dado seguimento ao seu recurso nos termos do PAF (Decreto nº 70.235/72). O processo foi encaminhado à Procuradoria da Fazenda Nacional e os débitos foram inscritos em Dívida Ativa da União (fls. 853/867) sob o número 80.6.08.00732801 em 12.05.2008. Às fls. 871/873 foi acostada uma cópia da decisão liminar obtida pelo interessado em 01.07.2008 nos autos do Mandado de Segurança nº 2008.61.00.0128016, que tramita perante a 10ª Vara Federal Cível de São Paulo, parcialmente transcrita a seguir: “Informa a impetrante que promoveu a compensação dos valores devidos ao FINSOCIAL no período de maio de 1991 a março de 1992, porém esta não foi homologada pelo Fisco. Verifico, outrossim, que o Comunicado Deinf/SPO/Diort nº 494/2007 (fl. 803), o qual cientificou a impetrante da decisão proferida, facultou lhe a apresentação de Manifestação de Inconformidade à Delegacia da Receita Federal de Julgamento no prazo de 30 (trinta) dias, a contar do recebimento do aviso de recebimento, que ocorreu em 25/10/2007 (fl. 806). Observo que a manifestação de inconformidade foi interposta tempestivamente em 26/11/2007, consoante documentos de fls. 811/828, tendo sido encaminhada à DRJ/SPO para apreciação (fl. 856). No entanto, àquele órgão declinou da competência para o julgamento do recurso interposto (fls. 851/852). Deveras, o § 9º do artigo 74 da Lei federal nº 9.430/1996, incluído pela Lei federal nº 10.833/2003, faculta ao contribuinte a apresentação de manifestação de inconformidade contra a nãohomologação da compensação. Assim, verificada a tempestividade do recurso, é direito do contribuinte ter sua manifestação de inconformidade apreciada pelo órgão competente. Outrossim, o § 11 do mesmo dispositivo legal prevê a suspensão da exigibilidade do crédito tributário objeto da manifestação de inconformidade nos termos do artigo 151 do Código Tributário Nacional. Reconheço, portanto, a relevância do fundamento invocado pela parte (‘fumus boni iuris’). Outrossim, também verifico o perigo de ineficácia da medida (‘periculum in mora’), porquanto a referida cobrança acarreta inúmeros percalços ao contribuinte, notadamente para pessoas jurídicas, tal como a impetrante. Ante o exposto. DEFIRO o pedido de liminar, para determinar às autoridades impetradas (Delegado da Delegacia Especial das Instituições Financeiras de Receita Federal do Brasil em São Paulo – DEINF/SP, Delegado da Delegacia de Julgamento em São Paulo e Fl. 781DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 6 6 ProcuradorChefe da Procuradoria da Fazenda Nacional em São Paulo), ou quem lhe façam às vezes, que apreciem a manifestação de inconformidade oposta pela impetrante no processo administrativo nº 16327.000503/200121, com o seguimento do processo administrativo nos termos do artigo 74 da Lei federal nº 9.430/1996. Por conseguinte, resta suspensa a exigibilidade do crédito tributário discutido no mencionado processo, com a exclusão do nome da impetrante do Cadastro de Contribuintes – CADIN, não constituindo óbice à expedição de certidão de regularidade fiscal.” Em razão da decisão exarada no bojo do citado MS 2008.61.00.0128016, a PFN/SP/Didau alterou a situação da inscrição na Dívida Ativa da União para “Ativa com Exigibilidade Suspensa – Decisão Judicial” (validade – 6 meses). Os autos foram encaminhados à Deinf/SPO (fls. 877), que em seguida os remeteu a esta DRJ/SP1 (fls. 882). É o Relatório. A DRJ apreciou a manifestação, concluindo o seguinte: Assunto: Outros Tributos ou Contribuições Data do fato gerador: 30/04/1991, 31/05/1991, 30/06/1991, 31/07/1991, 31/08/1991, 30/09/1991, 31/10/1991, 30/11/1991, 31/12/1991, 31/01/1992, 29/02/1992, 31/03/1992 DESPACHO DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA. NULIDADES. INOCORRÊNCIA. Demonstrado que a autoridade era competente para analisar a matéria e que não deixou de apreciar as questões formuladas pelo interessado, afastamse as nulidades arguidas. REVISÃO DE OFÍCIO. CANCELAMENTO DA MULTA DE OFÍCIO. NOVO AUTO DE INFRAÇÃO. DESNECESSIDADE. A revisão de ofício levada a efeito pela autoridade fiscal para cancelar a multa de ofício contida em exigência fiscal anterior não impõe que seja lavrado novo auto de infração. FINSOCIAL. COMPENSAÇÃO. A compensação de débitos tributários somente pode ser feita com direito creditório que reúna os atributos de liquidez e certeza. Tratandose de crédito reconhecido em ação judicial, tais atributos apenas se verificam a partir do trânsito em julgado da decisão que reconheceu o direito do contribuinte. Solicitação indeferida No recurso, a interessada alegou, inicialmente, a nulidade do despacho objeto de contestação, nos mesmos termos apresentados na manifestação de inconformidade, sustentando a possibilidade de sua apresentação, nos termos do art. 74 da Lei no 9.430, de 1996. Fl. 782DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 7 7 Acrescentou haver vícios insanáveis no despacho de fl. 414, por violação aos arts. 10, 11, 18, § 3º, e 31 do Decreto no 70.235, de 1972. No mérito, alegou ter havido a extinção da exigência em questão, alegando que a compensação fora efetuada nos termos do art. 66 da Lei no 8.383, de 1991, independentemente de autorização judicial. Ademais, conforme teria reconhecido a própria autoridade julgadora, os registros contábeis apresentados comprovariam a realização escritural das compensações. Afirmou a não aplicação ao caso da Lei Complementar no 104, de 2001, que introduziu o art. 170A ao CTN. Ademais, a Lei no 10.637, de 2002, também não poderia ser aplicada retroativamente. Ao final, requereu a declaração de nulidade do despacho, a improcedência da exigência e o encaminhamento das intimações aos advogados. É o relatório. Fl. 783DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 8 8 VOTO Conselheiro José Antonio Francisco, Relator O recurso é tempestivo e satisfaz os demais requisitos de admissibilidade, dele devendose tomar conhecimento, à vista da decisão judicial obtida pela Interessada para adoção do procedimento do Decreto no 70.235, de 1972. Esclareçase, entretanto, que a compensação do art. 66 da Lei no 8.383, de 1991, estaria sujeita à revisão apenas diante de autuação que a glosasse, uma vez que a declaração de compensação foi criada posteriormente e as disposições do art. 74 da Lei no 9.430, de 1996, somente se aplicam as compensações realizadas por meio de declaração de compensação e não se aplicam retroativamente para abranger a modalidade extinta de compensação prevista na citada Lei no 8.383, de 1991. Portanto, embora equivocado o entendimento de que se aplicaria ao presente caso o rito processual do Decreto no 70.235, de 1972, o processamento e julgamento do recurso são cabíveis à vista da decisão judicial. Em relação aos aspectos de nulidade, descabe razão à Interessada, uma vez que todas foram efetuadas no sentido de reduzir a exigência. É princípio consagrado do direito público que a autoridade administrativa pode rever seus próprios atos, à vista do princípio da legalidade, não havendo óbice algum à “revisão” do auto de infração para excluir dele parcelas indevidas, independentemente de impugnação do sujeito passivo. Esse princípio supera a restrição prevista no art. 145 do CTN, que exigiria impugnação de lançamento para permitir a alteração do lançamento. Ademais, a “revisão” ocorrida não se confunde com a do art. 149 do CTN, especialmente previstas nos incisos VIII e IX, que se referem à lavratura de auto de infração complementar, sujeita ao prazo decadencial, conforme previsto no parágrafo único do referido artigo. Por fim, é incontestável a conclusão do despacho de fl. 600, quando considera que “não há que se falar em novo lançamento para a cobrança do Finsocial a alíquota de 0,5%, pois conforme expusemos esse crédito foi constituído e considerado definitivamente constituído tanto na via administrativa (fls. 75/76) quanto na via judicial, já que a decisão do TRF 3' transitou em julgado em 26 de novembro de 2004 (fl. 652).” Em relação ao mérito, cabe razão à Interessada no que diz respeito à possibilidade de compensação realizada, à época, com base no art. 66 da Lei no 8.383, de 1991, uma vez que tal compensação era realizada pelo sujeito passivo no âmbito do lançamento por homologação e por sua conta e risco. No caso dos autos, a compensação foi realizada escrituralmente e, portanto, seria formalmente válida, sujeita, entretanto, à ulterior homologação e, portanto, ao exame da autoridade fiscal, no prazo de cinco anos previsto no art. 150, § 4º, do CTN. É indubitável que houve lançamento para prevenir a decadência, envolvendo os períodos de apuração que foram objeto das compensações. Portanto, se, de um lado, as Fl. 784DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO Processo nº 16327.000503/200121 Resolução n.º 330200.140 S3C3T2 Fl. 9 9 compensações ocorreram contabilmente, de outro, a autoridade fiscal efetuou lançamento, procedimento antagônico à homologação de lançamento. Nesse contexto, não era possível opor à referida compensação a vedação contida no art. 170A do CTN, conforme entendimento definitivo do Superior Tribunal de Justiça no REsp no 1.164.452, aplicandose ao caso o disposto no art. 62A do Regimento Interno do Carf. Portanto, a Interessada poderia, por sua conta e risco, efetuar a compensação e, por outro lado, a autoridade fiscal poderia dela discordar ou, ainda, como foi efetuado, se considerava haver sido efetuada a compensação a título precário, com pressuposto em decisão judicial não transitada em julgado, poderia lavrar auto de infração para prevenir a decadência, apurando posteriormente eventual saldo devido. E é exatamente nesta situação que se encontram os presentes autos, após as conclusões acima expostas. Por essa razão, é imprescindível apurar o saldo de créditos e débitos e a efetuação de cálculos para saber se há ou não saldo de débitos. À vista do exposto, voto por converter o julgamento do recurso em diligência, para que a autoridade de origem apure o saldo de créditos da Interessada e verifique se as compensações contábeis efetuadas estão corretas, apurando eventual saldo de débitos. Ademais, deverá ser confirmado se houve pagamento em relação ao período de abril de 1991. Após a apuração, deverá ser lavrado relatório, dandose ciência do resultado da diligência à Interessada, que terá o prazo de trinta dias para apresentar resposta, antes do retorno dos autos para continuidade do julgamento do recurso. (Assinado digitalmente) José Antonio Francisco Fl. 785DF CARF MF Emitido em 14/09/2011 pelo Ministério da Fazenda Autenticado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO, Assinado digitalmente em 24/08/20 11 por WALBER JOSE DA SILVA, Assinado digitalmente em 23/08/2011 por JOSE ANTONIO FRANCISCO
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Numero do processo: 10875.907924/2012-45
Turma: Primeira Turma Especial da Terceira Seção
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Wed Jul 23 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Thu Aug 28 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social - Cofins
Data do fato gerador: 31/10/2011
PAGAMENTO. DÉBITOS VENCIDOS. MULTA. DE MORA. DENÚNCIA ESPONTÂNEA.
Caracterizada a denúncia espontânea, quando efetuado o pagamento de débitos vencidos, com a inclusão de eventuais juros de mora, antes da entrega das DCTFs e de qualquer procedimento fiscal, a multa de mora deve ser excluída
Recurso Voluntário Provido.
Numero da decisão: 3801-003.828
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em dar provimento ao recurso, nos termos do relatorio e votos que integram o presente julgado.
(assinado digitalmente)
Flávio De Castro Pontes - Presidente.
(assinado digitalmente)
Marcos Antonio Borges - Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros Paulo Sergio Celani, Sidney Eduardo Stahl, Marcos Antonio Borges, Paulo Antonio Caliendo Velloso da Silveira, Maria Inês Caldeira Pereira da Silva Murgel e Flávio De Castro Pontes (Presidente).
Nome do relator: MARCOS ANTONIO BORGES
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DÉBITOS VENCIDOS. MULTA. DE MORA. DENÚNCIA ESPONTÂNEA. Caracterizada a denúncia espontânea, quando efetuado o pagamento de débitos vencidos, com a inclusão de eventuais juros de mora, antes da entrega das DCTFs e de qualquer procedimento fiscal, a multa de mora deve ser excluída Recurso Voluntário Provido. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em dar provimento ao recurso, nos termos do relatorio e votos que integram o presente julgado. (assinado digitalmente) Flávio De Castro Pontes Presidente. (assinado digitalmente) Marcos Antonio Borges Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros Paulo Sergio Celani, Sidney Eduardo Stahl, Marcos Antonio Borges, Paulo Antonio Caliendo Velloso da Silveira, Maria Inês Caldeira Pereira da Silva Murgel e Flávio De Castro Pontes (Presidente). AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 87 5. 90 79 24 /2 01 2- 45 Fl. 104DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10875.907924/201245 Acórdão n.º 3801003.828 S3TE01 Fl. 105 2 Relatório Adoto o relatório da Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento, que narra bem os fatos, em razão do princípio da economia processual: O interessado transmitiu Per/Dcomp visando a compensar o(s) débito(s) nele declarado(s), com crédito oriundo de pagamento a maior de Cofins nãocumulativa, relativo ao fato gerador de 31/10/2011. A Delegacia da Receita Federal de jurisdição do contribuinte emitiu despacho decisório eletrônico no qual homologa parcialmente a compensação pleiteada, sob o argumento de que o pagamento foi utilizado na quitação de débito(s) do contribuinte, restando saldo creditório inferior ao crédito pretendido, no valor de R$ 174.448,32. Irresignado com o indeferimento do seu pedido, tendo sido cientificado em 18/01/2013 (fl. 33), o contribuinte apresentou, em 14/02/2013, a manifestação de inconformidade de fls. 2/11, com os argumentos a seguir sintetizados. Alega que o valor declarado na DCTF original foi recolhido a maior e, por isso, retificou a declaração, gerando um crédito a seu favor, conforme os demonstrativos que elabora. Em função disso, optou por exercer o seu direito à compensação, transmitindo Per/Dcomp. Portanto, possuía crédito para suportar a compensação pretendida. Talvez por algum desencontro de dados o crédito não foi identificado, o que não pode o prejudicar, sob pena de se ofender o Princípio da Verdade Material sobre o qual discorre, citando posições doutrinárias e decisões do CARF, bem como ocorrer o enriquecimento ilícito da União Federal. Por fim, requer seja cancelado o processo de cobrança, reconhecido o crédito utilizado, homologandose o Per/Dcomp, e, caso seja necessário, seja o procedimento administrativo baixado em diligência para apuração dos fatos pertinentes. A Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento em Belo Horizonte (MG) julgou improcedente a manifestação de inconformidade com base na seguinte ementa: ASSUNTO: CONTRIBUIÇÃO PARA O FINANCIAMENTO DA SEGURIDADE SOCIAL COFINS Data do fato gerador: 31/10/2011 MULTA DE MORA. PAGAMENTO EM ATRASO. Os débitos não pagos nos prazos previsto na legislação específica devem ser acrescidos de multa de mora. Fl. 105DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10875.907924/201245 Acórdão n.º 3801003.828 S3TE01 Fl. 106 3 Manifestação de Inconformidade Improcedente Direito Creditório Não Reconhecido Inconformada, a contribuinte recorre a este Conselho, reproduzindo, na essência, as razões apresentadas por ocasião da manifestação de inconformidade, tecendo ainda considerações sobre a inexigibilidade da multa de mora no presente caso em decorrência da espontaneidade do pagamento realizado, conforme o disposto no art. 138 do CTN. É o Relatório. Fl. 106DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10875.907924/201245 Acórdão n.º 3801003.828 S3TE01 Fl. 107 4 Voto Conselheiro Marcos Antonio Borges O recurso é tempestivo e atende aos demais pressupostos recursais, portanto dele tomase conhecimento. A recorrente sustenta que o seu direito creditório decorre da apuração da COFINS Não Cumulativa que teria sido paga a maior. Alega ainda que ao descobrir o erro procedeu a retificação da respectiva DCTF. Conforme o despacho decisório, o direito creditório pleiteado pela Recorrente foi parcialmente deferido, resultando na homologação parcial da Declaração de Compensação, razão pela qual a Recorrente se insurge. Como se verifica nos extratos colacionados aos autos, a homologação parcial se deu em razão de que o DARF discriminado no PER/DCOMP como origem do crédito teria sido parcialmente utilizado para quitação de acréscimos moratórios incidentes sobre outros Darf(s) vinculados em DCTF ao mesmo período de apuração, que foram recolhido(s) em atraso, porem sem o acréscimo de multa de mora, nos termos do art. 61 da Lei nº 9.430/1996, mas apenas de juros de mora, restando, assim, saldo disponível inferior ao crédito pretendido. Alega a Recorrente que não foi considerada a espontaneidade da manifestante, sendo indevida a imputação da multa de mora, nos termos do artigo 138, do CTN. Entendo que assiste razão à Recorrente, senão vejamos: A incidência de juros e multa de mora decorrente do não pagamento do tributo no seu vencimento tem previsão expressa no artigo 61, da Lei nº 9.430/96, in verbis: Art. 61. Os débitos para com a União, decorrentes de tributos e contribuições administrados pela Secretaria da Receita Federal, cujos fatos geradores ocorrerem a partir de 1' de janeiro de 1997, não pagos nos prazos previstos na legislação específica, serão acrescidos de multa de mora, calculada à taxa de trinta e três centésimos por cento, por dia de atraso. § 1" A multa de que trata este artigo será calculada a partir do primeiro dia subsequente ao do vencimento do prazo previsto para o pagamento do tributo ou da contribuição até o dia em que ocorrer o seu pagamento. § 2° O percentual de multa a ser aplicado fica limitado a vinte por cento. § 3° Sobre os débitos a que se refere este artigo incidirão juros de mora calculados à taxa a que se refere o § 3° do art. 5° a partir do primeiro dia do mês subsequente ao vencimento do Fl. 107DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10875.907924/201245 Acórdão n.º 3801003.828 S3TE01 Fl. 108 5 prazo até o mês anterior ao do pagamento e de um por cento no mês de pagamento Por sua vez, o STJ tem entendido que, nos casos de tributos sujeitos a lançamento por homologação, se o contribuinte promove o pagamento de tributos posteriormente ou concomitantemente incluídos ou alterados em declaração retificadora, faz jus ao benefício da denúncia espontânea, sem a multa de mora. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. ARTIGO 543C, DO CPC. TRIBUTÁRIO. IRPJ E CSLL. TRIBUTOS SUJEITOS A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. DECLARAÇÃO PARCIAL DE DÉBITO TRIBUTÁRIO ACOMPANHADO DO PAGAMENTO INTEGRAL. POSTERIOR RETIFICAÇÃO DA DIFERENÇA A MAIOR COM A RESPECTIVA QUITAÇÃO. DENÚNCIA ESPONTÂNEA. EXCLUSÃO DA MULTA MORATÓRIA. CABIMENTO. 1. A denúncia espontânea resta configurada na hipótese em que o contribuinte, após efetuar a declaração parcial do débito tributário (sujeito a lançamento por homologação) acompanhado do respectivo pagamento integral, retificaa (antes de qualquer procedimento da Administração Tributária), noticiando a existência de diferença a maior, cuja quitação se dá concomitantemente. 2. Deveras, a denúncia espontânea não resta caracterizada, com a conseqüente exclusão da multa moratória, nos casos de tributos sujeitos a lançamento por homologação declarados pelo contribuinte e recolhidos fora do prazo de vencimento, à vista ou parceladamente, ainda que anteriormente a qualquer procedimento do Fisco (Súmula 360∕STJ) (Precedentes da Primeira Seção submetidos ao rito do artigo 543C, do CPC: REsp 886.462∕RS, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 22.10.2008, DJe 28.10.2008; e REsp 962.379∕RS, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 22.10.2008, DJe 28.10.2008). 3. É que "a declaração do contribuinte elide a necessidade da constituição formal do crédito, podendo este ser imediatamente inscrito em dívida ativa, tornandose exigível, independentemente de qualquer procedimento administrativo ou de notificação ao contribuinte" (REsp 850.423∕SP, Rel. Ministro Castro Meira, Primeira Seção, julgado em 28.11.2007, DJ 07.02.2008). 4. Destarte, quando o contribuinte procede à retificação do valor declarado a menor (integralmente recolhido), elide a necessidade de o Fisco constituir o crédito tributário atinente à parte não declarada (e quitada à época da retificação), razão pela qual aplicável o benefício previsto no artigo 138, do CTN. 5. In casu, consoante consta da decisão que admitiu o recurso especial na origem (fls. 127∕138): Fl. 108DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10875.907924/201245 Acórdão n.º 3801003.828 S3TE01 Fl. 109 6 "No caso dos autos, a impetrante em 1996 apurou diferenças de recolhimento do Imposto de Renda Pessoa Jurídica e Contribuição Social sobre o Lucro, anobase 1995 e prontamente recolheu esse montante devido, sendo que agora, pretende ver reconhecida a denúncia espontânea em razão do recolhimento do tributo em atraso, antes da ocorrência de qualquer procedimento fiscalizatório. Assim, não houve a declaração prévia e pagamento em atraso, mas uma verdadeira confissão de dívida e pagamento integral, de forma que resta configurada a denúncia espontânea, nos termos do disposto no artigo 138, do Código Tributário Nacional." 6. Conseqüentemente, merece reforma o acórdão regional, tendo em vista a configuração da denúncia espontânea na hipótese sub examine. 7. Outrossim, forçoso consignar que a sanção premial contida no instituto da denúncia espontânea exclui as penalidades pecuniárias, ou seja, as multas de caráter eminentemente punitivo, nas quais se incluem as multas moratórias, decorrentes da impontualidade do contribuinte. 8. Recurso especial provido. Acórdão submetido ao regime do artigo 543C, do CPC, e da Resolução STJ 08∕2008. (STJ, REsp 1.149.022, j. em 09/06/2010, DJ de 24/06/2010)(grifo nosso) No caso vertente, analisandose as telas e extratos colacionados aos autos e a DCTF retificadora, verificase que os valores vinculados na DCTF ao mesmo período de apuração do DARF discriminado no PER/DCOMP como origem do crédito, no montante de R$ 29.100,00 e R$ 2.530,95, foram recolhidos em atraso acrescido apenas de juros de mora e posteriormente declarados na DCTF retificadora. Na esteira do entendimento firmado nos Tribunais judiciais e órgãos julgadores administrativos sobre o alcance do art. 138 do CTN de que a denuncia espontânea exclui a aplicação de qualquer multa, inclusive a moratória, que teria natureza punitiva e não indenizatória ou compensatória, no caso em tela, pelo que consta nos autos, tratamse de débitos pagos e posteriormente declarados pelo contribuinte em DCTF porém antes da ocorrência de qualquer procedimento fiscalizatório, aplicandose assim o benefício da denúncia espontânea, não estando o contribuinte, portanto, sujeito ao pagamento da multa moratória prevista no art. 61 da Lei 9.430/1996. Diante do exposto, voto por dar provimento ao recurso voluntário para excluir a multa de mora dos valores vinculados na DCTF ao mesmo período de apuração do DARF discriminado no PER/DCOMP como origem do crédito e que foram recolhidos em atraso, com a conseqüente homologação da compensação pleiteada até o limite do crédito reconhecido. (assinado digitalmente) Marcos Antonio Borges Fl. 109DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES Processo nº 10875.907924/201245 Acórdão n.º 3801003.828 S3TE01 Fl. 110 7 Fl. 110DF CARF MF Impresso em 28/08/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 10/08/2014 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 10/08/201 4 por MARCOS ANTONIO BORGES, Assinado digitalmente em 27/08/2014 por FLAVIO DE CASTRO PONTES
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Numero do processo: 19515.722729/2012-19
Turma: Segunda Turma Ordinária da Quarta Câmara da Primeira Seção
Câmara: Quarta Câmara
Seção: Primeira Seção de Julgamento
Data da sessão: Tue Jul 29 00:00:00 UTC 2014
Data da publicação: Fri Sep 19 00:00:00 UTC 2014
Ementa: Assunto: Normas Gerais de Direito Tributário
Data do fato gerador: 31/01/2008, 28/02/2008, 31/03/2008, 30/04/2008, 31/05/2008, 30/06/2008, 31/07/2008, 31/08/2008, 30/09/2008, 31/10/2008, 30/11/2008, 31/12/2008
LANÇAMENTO DE OFÍCIO. DOLO. MULTA. 150%.
Em lançamento de ofício é devida multa qualificada de 150% calculada sobre a totalidade ou diferença do tributo que não foi pago ou recolhido quando demonstrada a presença de dolo na ação ou omissão do contribuinte, nos termos da legislação de regência.
JUROS DE MORA SOBRE MULTA DE OFÍCIO.
A obrigação tributária principal compreende tributo e multa de oficio proporcional. Sobre o crédito tributário constituído, incluindo a multa de oficio, incidem juros de mora, devidos à taxa SELIC.
Recurso Improvido.
O imposto será determinado com base nos critérios do lucro arbitrado quando o contribuinte deixar de apresentar à autoridade tributária os livros e documentos da escrituração comercial e fiscal, ou o Livro Caixa.
PRESUNÇÃO LEGAL. ÔNUS DA PROVA. INVERSÃO.
A instituição de uma presunção pela lei tributária transfere ao contribuinte o ônus de provar que o fato presumido pela lei não aconteceu em seu caso particular.
RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA. INFRAÇÃO DE LEI. SÓCIOS. ADMINISTRADORES.
São pessoalmente responsáveis pelos créditos tributários correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto, os sócios e os administradores da empresa, bem como os mandatários, prepostos e empregados.
RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA. SOLIDARIEDADE. INTERESSE COMUM. EMPRESAS BENEFICIÁRIAS.
São solidariamente obrigadas à satisfação do crédito tributário as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal, dentre elas as empresas reais beneficiárias das receitas omitidas.
Numero da decisão: 1402-001.729
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, rejeitar as preliminares de nulidade, e, no mérito, negar provimento aos recursos, nos termos do relatório e voto que passam a integrar o presente julgado.
(assinado digitalmente)
LEONARDO DE ANDRADE COUTO - Presidente
(assinado digitalmente)
FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO - Relator
Participaram da sessão de julgamento os Conselheiros: Carlos Pelá, Frederico Augusto Gomes de Alencar, Fernando Brasil de Oliveira Pinto, Moisés Giacomelli Nunes da Silva, Leonardo de Andrade Couto e Paulo Roberto Cortez.
Nome do relator: FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO
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NULIDADE. REQUISITOS LEGAIS PRESENTES. Não é nulo o auto de infração lavrado por autoridade competente quando se verificam presentes no lançamento os requisitos exigidos pela legislação tributária e não restar caracterizado o cerceamento do direito de defesa. MPF. INSTRUMENTO DE CONTROLE INTERNO. NULIDADE. INOCORRÊNCIA. COMPETÊNCIA PARA EMISSÃO. O Mandado de Procedimento Fiscal MPF é mero instrumento de controle interno com impacto restrito ao âmbito administrativo. Ainda que ocorram problemas com a emissão, ciência ou prorrogação do MPF, que não é o caso dos autos, não são invalidados os trabalhos de fiscalização desenvolvidos. Isto se deve ao fato de que a atividade de lançamento é obrigatória e vinculada, e, detectada a ocorrência da situação descrita na lei como necessária e suficiente para ensejar o fato gerador da obrigação tributária, não pode o agente fiscal deixar de efetuar o lançamento, sob pena de responsabilidade funcional. Ademais, portaria da Secretaria da Secretaria da Receita Federal do Brasil ampara plenamente a delegação de competência de titular da Delegacia da Receita Federal de Fiscalização para Chefe de Divisão de Fiscalização da Delegacia para emissão de MPF. PRESUNÇÃO LEGAL. ÔNUS DA PROVA. INVERSÃO. A instituição de uma presunção pela lei tributária transfere ao contribuinte o ônus de provar que o fato presumido pela lei não aconteceu em seu caso particular. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 19 51 5. 72 27 29 /2 01 2- 19 Fl. 4201DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.202 2 RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA. INFRAÇÃO DE LEI. SÓCIOS. ADMINISTRADORES. São pessoalmente responsáveis pelos créditos tributários correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto, os sócios e os administradores da empresa, bem como os mandatários, prepostos e empregados. RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA. SOLIDARIEDADE. INTERESSE COMUM. EMPRESAS BENEFICIÁRIAS. São solidariamente obrigadas à satisfação do crédito tributário as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal, dentre elas as empresas reais beneficiárias das receitas omitidas. ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA JURÍDICA IRPJ Data do fato gerador: 31/01/2008, 28/02/2008, 31/03/2008, 30/04/2008, 31/05/2008, 30/06/2008, 31/07/2008, 31/08/2008, 30/09/2008, 31/10/2008, 30/11/2008, 31/12/2008 DEPÓSITO BANCÁRIO. ORIGEM. FALTA DE COMPROVAÇÃO. RECEITA OMITIDA. Valores depositados em conta bancária, cuja origem a contribuinte regularmente intimada não comprova, caracterizam receitas omitidas. RECEITA DA ATIVIDADE. NÃO DECLARAÇÃO. Receitas obtidas na atividade da empresa e não declaradas constituemse receitas omitidas ao Fisco. ESCRITURAÇÃO COMERCIAL E FISCAL. NÃO APRESENTAÇÃO. O imposto será determinado com base nos critérios do lucro arbitrado quando o contribuinte deixar de apresentar à autoridade tributária os livros e documentos da escrituração comercial e fiscal, ou o Livro Caixa. ASSUNTO: NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO Data do fato gerador: 31/01/2008, 28/02/2008, 31/03/2008, 30/04/2008, 31/05/2008, 30/06/2008, 31/07/2008, 31/08/2008, 30/09/2008, 31/10/2008, 30/11/2008, 31/12/2008 LANÇAMENTO DE OFÍCIO. DOLO. MULTA. 150%. Em lançamento de ofício é devida multa qualificada de 150% calculada sobre a totalidade ou diferença do tributo que não foi pago ou recolhido quando demonstrada a presença de dolo na ação ou omissão do contribuinte, nos termos da legislação de regência. JUROS DE MORA SOBRE MULTA DE OFÍCIO. A obrigação tributária principal compreende tributo e multa de oficio proporcional. Sobre o crédito tributário constituído, incluindo a multa de oficio, incidem juros de mora, devidos à taxa SELIC. Recurso Improvido. Fl. 4202DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.203 3 Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, rejeitar as preliminares de nulidade, e, no mérito, negar provimento aos recursos, nos termos do relatório e voto que passam a integrar o presente julgado. (assinado digitalmente) LEONARDO DE ANDRADE COUTO Presidente (assinado digitalmente) FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO Relator Participaram da sessão de julgamento os Conselheiros: Carlos Pelá, Frederico Augusto Gomes de Alencar, Fernando Brasil de Oliveira Pinto, Moisés Giacomelli Nunes da Silva, Leonardo de Andrade Couto e Paulo Roberto Cortez. Fl. 4203DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.204 4 Relatório HUMBERTO VERRE, CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO EIRELI, SANTA IZABEL ADMINISTRAÇÃO E PARTICIPAÇÕES LTDA, na condição de coobrigados nos autos de infração lavrados em face de CIL CONSTRUTORA ICEC LTDA, recorrem a este Conselho contra a decisão proferida pela DRJ em primeira instância que julgou improcedente a impugnação apresentada, pleiteando sua reforma, com fulcro no artigo 33 do Decreto nº 70.235, de 1972 (PAF). Por bem retratar o litígio, adoto o relatório da decisão recorrida, complementandoo ao final: Em decorrência de ação fiscal direta, a contribuinte acima identificada foi autuada e intimada a recolher o crédito tributário constituído relativo ao IRPJ, Contribuição para o PIS, CSLL, COFINS, multa proporcional e juros de mora, referentes a fatos geradores ocorridos em 2008. 2. Conforme descrito nos Autos de Infração e no Termo de Verificação Fiscal (fls. 6621 a 647), a contribuinte cometeu a infração de omissão de receitas. 3. Tendo em vista o apurado, foram lavrados, conforme preceitua o artigo 9º do Decreto n º 70.235, de 06 de março de 1972, os seguintes Autos de Infração: 3.1. IRPJ (fls. 760 a 781): 3.1.1. Omissão de Receita por Presunção Legal – Depósitos Bancários de Origem Não Comprovada com base nos artigos 530, inciso III, e 537, do Decreto nº 3.000, de 26 de março de 1999 (Regulamento do Imposto de Renda – RIR/1999), 42 da Lei nº 9.430, de 27/12/1996, e 3º, da Lei nº 9.249, de 26/12/1995. 3.1.2. Receita da Atividade – Receita Bruta na Revenda de Mercadorias com base nos artigos 530, inciso III, e 532, do Decreto nº 3.000, de 26 de março de 1999 (Regulamento do Imposto de Renda – RIR/1999), e 3º, da Lei nº 9.249, de 26/12/1995. 3.1.3. Receita da Atividade – Receita Bruta Mensal de Prestação de Serviços em Geral com base nos artigos 530, inciso III, e 532, do Decreto nº 3.000, de 26 de março de 1999 (Regulamento do Imposto de Renda – RIR/1999), e 3º, da Lei nº 9.249, de 26/12/1995. 3.1.4. O crédito tributário, com juros de mora calculados até 12/2012, totalizou o montante de R$ 5.253.844,70. 3.2. PIS (fls. 811 a 822) com base na fundamentação legal indicada às fls. 814 e 815, formalizando crédito tributário, calculado até 12/2012, no montante de R$ 613.764,29. 3.3 CSLL (fls. 782 a 799) com base na fundamentação legal registrada às fls. 785 e 786, formalizando crédito tributário, calculado até 12/2012, no montante de R$ 1.562.589,01. 3.4. COFINS (fls. 800 a 810) com base na fundamentação legal consignada às fls. 803 e 804, formalizando crédito tributário, calculado até 12/2012, no montante de R$ 2.832.760,41. Fl. 4204DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.205 5 4. Enquadramento legal da multa de ofício e dos juros de mora aplicados encontrase relacionado às fls. 781, 799, 809, 810, 821 e 822. 5. Irresignado com os lançamentos, em 23 de janeiro de 2013 o Sr. Humberto Verre, cientificado dos AI em 26/12/2012 (AR – fl. 3553) e arrolado como responsável solidário pelos créditos discutidos nos autos, apresentou a impugnação às fls. 3566 a 3589, instruída com o documento de identificação à fl. 3590, na qual alega, em síntese, o seguinte: I – Preliminares. I – 1 – Do Cerceamento do Direito de Defesa e da Ofensa ao Devido Processo Legal. 5.1. Assim que recebeu a comunicação de que lhe foi imputada responsabilidade sobre infrações cometidas pela empresa Cordeiro Lopes, o Impugnante enviou procurador para a unidade da Receita Federal em São Paulo, localizada na Rua Augusta n.°1582, com objetivo de obter cópia integral do processo administrativo para que pudesse entender o motivo de lhe ser imputada a responsabilidade. 5.2. Todavia, ao consultar seu número de CPF, constatou que não havia nenhum processo administrativo em seu nome. 5.3. Ao realizar a consulta pelo número do Mandado de Procedimento Fiscal localizado no Termo de Verificação recebido, constatou que existia um processo administrativo tramitando perante a Receita Federal de Florianópolis no nome exclusivo da empresa Cordeiro Lopes. 5.4. Mesmo lhe trazendo inúmeros custos, com objetivo de viabilizar sua defesa, o Impugnante enviou um procurador para a Receita Federal de Florianópolis para tentar obter a cópia integral do processo administrativo. Todavia, não obteve sucesso. O funcionário da Receita Federal catarinense informou que o processo administrativo estava "em trânsito" para São Paulo, conforme constava no site da Receita Federal (cópia em anexo). 5.5. Diante dessa informação, o Impugnante procurou novamente a unidade da Receita Federal em São Paulo e foi informado, pelo setor de atendimento, que o processo administrativo ainda não havia sido recebido em São Paulo. Também foi informado que o processo estaria disponível em aproximadamente 20 dias. 5.6. Ocorre que, até a data de protocolo da presente impugnação, o Impugnante não teve acesso ao referido processo administrativo. 5.7. Essa situação, sem dúvida, representa um verdadeiro cerceamento do direito de defesa e ofensa ao devido processo legal, na medida em que não foi permitido ao Impugnante acesso aos dados que serviram de base para responsabilizá lo. 5.8. O cerceamento ao direito de defesa e ofensa ao devido processo legal se mostram ainda mais evidentes na medida em que o Impugnante não teve acesso aos documentos da empresa Cordeiro e Lopes e que serviram de base para lavratura dos autos de infração; assim, não tem como se defender sem ter acesso a tais documentos. 5.9. Portanto, deve ser anulado o presente processo administrativo por cerceamento ao direito de defesa do Impugnante, nos termos do inciso II, do art. 59, do Decreto n.° 70.235/72. 5.10. Vale frisar que o Termo de Verificação Fiscal e Termo de Sujeição Passiva Solidária, recebido pelo Impugnante, faz diversas citações sobre relatórios e documentos juntados no processo administrativo. Portanto, sem ter acesso a tais Fl. 4205DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.206 6 documentos, é impossível que o Impugnante tenha uma completa compreensão da demanda e possa exercer seu pleno direito de defesa. 5.11. Em virtude da clara ofensa ao direito de defesa e afronta ao devido processo legal, devese, no mínimo, devolver o prazo para que o Impugnante possa elaborar sua defesa, sendolhe permitido total acesso aos autos do processo administrativo. I – 2 – O Mandado de Procedimento Fiscal foi determinado por Autoridade Incompetente. 5.12. O Mandado de Procedimento Fiscal n.° 08.1.90.002011029586, que autorizou o procedimento fiscal de diligência junto à empresa Casa Verre Indústria e Comércio EIRELI, e o Mandado de Procedimento Fiscal n° 08.1.90.00.2011029543, que autorizou o procedimento fiscal de diligência junto à empresa Santa Izabel Administração e Participações Ltda, foram emitidos pelo Sr. Luiz Carlos Modesto dos Santos, Auditor Fiscal da RFB, na época chefe da Divisão de Fiscalização (Difis/2) em São Paulo. 5.13. Assim, os mandados de procedimento fiscal que originaram o presente processo administrativo são absolutamente ilegais, pois a Portaria RFB n.° 11.371/2007 não confere poderes ao Delegado Adjunto para emitir tal documento. 5.14. Portanto, os procedimentos que deram origem ao presente processo administrativo são absolutamente ilegais, por terem sido determinados por autoridade incompetente, devendo ser imediatamente anulados. I – 3 – Da Nulidade dos AI por Falta de Descrição da Infração. 5.15. O Decreto nº 70.235/1972 estabelece os requisitos obrigatórios do AI, sendo que a correta descrição do fato é um requisito essencial. 5.16. No caso em análise, os AI trazem com descrição do fato “Valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantidas junto a instituições financeiras, em relação aos quais o contribuinte, regularmente intimado, não comprovou, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações, conforme relatório fiscal anexo.” 5.17. Em seguida, os AI utilizam como base para apuração do imposto devido e multa toda a receita que a empresa Cordeiro Lopes recebeu do Detran/SP. 5.18. Ocorre que a texto contido nos AI e reproduzido acima não indica qualquer infração do contribuinte, pois o fato de a empresa Cordeiro Lopes ter auferido receita do Detran/SP não representa nenhuma irregularidade. Além disso, não se tem qualquer depósito ou lançamento a crédito que não se saiba a origem, pois o próprio AI e o Termo de Verificação indicam que os valores são receitas oriundas do Detran/SP. 5.19. O AI IRPJ ainda destaca a informação que a infração decorre de depósitos bancários de origem não comprovada, utilizando como base de cálculo toda a renda que a Cordeiro Lopes obteve em decorrência do contrato firmado com o Detran/SP, receita essa que, como já dito, tem origem comprovada pelo próprio Termo de Verificação. 5.20. Dessa forma, vêse que os AI não trazem a descrição da irregularidade cometida pelos Autuados, sendo absolutamente nulos e devem ser assim declarados. II – Mérito. II – 1 – As empresas Casa Verre e Santa Izabel não qualquer responsabilidade sobre os atos ou débitos da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda. Fl. 4206DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.207 7 5.21. A empresa Casa Verre Indústria e Comércio Ltda, da qual o Impugnante é sócio administrador, firmou com a empresa Cordeiro Lopes um acordo para fornecimento de material e assessoria técnica. 5.22. A referida assessoria técnica consistia em treinamento de pessoal e orientação empresarial relacionada a melhor forma de condução dos negócios. Tal assessoria técnica não consistia ou implicava em interferência da empresa Casa Verre em qualquer contrato firmado pela Cordeiro Lopes, na parte financeira ou contábil da empresa. 5.23. A empresa Santa Izabel, por outro lado, apenas celebrou contratos de locação com a Cordeiro Lopes, de imóveis de sua propriedade ou que estavam sob sua administração. 5.24. Por esse motivo, a empresa Casa Verre, e muito menos a Santa Izabel, não tem qualquer responsabilidade sobre os atos praticados ou débitos da empresa Cordeiro Lopes. 5.25. As empresas Casa Verre e Santa Izabel apresentaram sólidas impugnações demonstrando ser absolutamente improcedente a responsabilidade solidária que lhes foi imputada, impugnações essas que são corroboradas pela presente peça e que o Impugnante requer que seja considerada parte integrante desta impugnação, como se aqui estivesse transcrito. II – 2 – Da inexistência de simulação. 5.26. No Termo de Verificação Fiscal e Termo de Sujeição Passiva Solidária, os Srs. Auditores Fiscais atribuíram responsabilidade solidária ao Impugnante pelos débitos da empresa Cordeiro Lopes. 5.27. Para realizar essa imputação, os Srs. Auditores Fiscais afirmam que foi realizado um ato simulado para encobrir uma participação da Impugnante no negócio. 5.28. As empresas Casa Verre e Santa Izabel nunca tentaram esconder que mantinham negócios com a empresa Cordeiro Lopes. Desde que foram contatadas pelos Srs. Auditores Fiscais, apresentaram toda a documentação exigida, como notas fiscais, recibos e contratos firmados com a referida empresa. 5.29. O Impugnante e suas empresas jamais agiram em conluio com a empresa Cordeiro Lopes para desenvolver as atividades contratadas com o Detran/SP. O Impugnante, através de suas empresas acima citadas, simplesmente fornecia material, assessoria técnica e alugou imóveis para que a Cordeiro Lopes pudesse cumprir seu contrato, sem realizar qualquer tipo de interferência gerencial ou monetária, se limitando a treinar as equipes e fornecer material. 5.30. O Impugnante em nenhum momento realizou ou participou de atos que geraram sucessivas transferências de recursos entre as contas, tampouco realizou qualquer ato para esconder uma suposta participação no negócio. 5.31. Além disso, é importante frisar que a suposta simulação, mesmo que existisse, não tinha a mínima possibilidade de acarretar economia de tributos, pois, com a existência de duas ou mais empresas, a carga tributária seria maior se comparada a uma operação realizada por uma só empresa. 5.32. Dessa forma, o negócio tido como simulado, se fosse realizado diretamente entre o Detran/SP e uma das empresas do Impugnante, com certeza acarretaria uma menor incidência tributária. Assim, não houve qualquer intenção de fraudar a lei ou economizar impostos. Fl. 4207DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.208 8 5.33. Diferente do que consta no Termo de Verificação, os contratos firmados entre as empresas do Impugnante e a Cordeiro e Lopes não são atos simulados. Basta olhar as duplicatas e as notas fiscais emitidas para se verificar que o negócio realmente ocorreu. A existência de erros na elaboração, como indicação de código errado ou agrupamento indevido de notas, não pode implicar na desconsideração da operação que é plenamente legal. 5.34. Não se pode justificar a responsabilização do Impugnante pelo débito de terceiro por uma suposta "fraude à licitação", pois esse assunto é estranho à presente discussão e deve ser julgado e apurado em vias próprias. 5.35. O fato de ter supostamente ocorrido fraude à licitação não tem o poder atribuir responsabilidade tributária para o Impugnante. 5.36. Os Srs. Auditores Fiscais, para atribuírem responsabilidade ao Impugnante, dizem que os negócios realizados pelas empresas do Impugnante com a Cordeiro Lopes são nulos e devem ser desconsiderados, com base no art. 167 do Código Civil. 5.37. Ocorre que a nulidade de tais atos não justifica qualquer Imputação de responsabilidade tributária por débitos da Cordeiro Lopes para o Impugnante, pois a nulidade apenas teria o poder de causar a reclassificação da operação realizada entre as partes, nunca para afirmar que uma empresa servia de interposta para a outra. Uma interpretação nesse sentido é inadmissível. 5.38. Além disso, o art. 167, do Código Civil, não pode se aplicado no presente caso (transcreve os dispositivos do citado artigo às fls. 3575 e 3576). 5.39. Os valores pagos pelo Detran/SP, de acordo com o que diz o termo de Verificação Fiscal, entravam diretamente na conta bancária da empresa Cordeiro Lopes. Portanto, tal empresa tinha o benefício direto do dinheiro, não existindo qualquer tipo de simulação. 5.40. O fato de parte do dinheiro ter sido utilizado para pagamento dos acordos firmados com as empresas do Impugnante não significa que o ato é simulado. Se admitirmos essa situação, todos os funcionários e prestadores de serviços da Cordeiro Lopes deveriam ser responsabilizados pelo débito, e não só o Impugnante e suas empresas, pois todos recebem frutos do contrato que a Cordeiro Lopes firmou com o Detran/SP. 5.41. Os Srs. Auditores Fiscais, para justificar a alegação de simulação, utilizamse, de forma absolutamente descabida, de alegações contidas em processo trabalhista. Ora, Ilustre Delegado, tais alegações não tem qualquer fundamento e são utilizadas em outro contexto, utilizandose regras da legislação trabalhista, sendo absolutamente irrelevantes para a presente lide. Esse argumento, assim, deve ser desconsiderado. 5.42. Importante salientar que não existia qualquer tipo de impedimento para que as empresas do Impugnante, se fosse o caso, participassem da licitação diretamente, sem a necessidade de utilização de outra empresa. Assim, não existia motivo algum para realizar uma simulação. 5.43. Assim, vemos que os negócios realizados entre as empresas do Impugnante e a Cordeiro Lopes são absolutamente legais e válidos, não podendo ser desconsiderados. 5.44. Portanto, não ocorreu qualquer tipo de simulação, devendo ser julgada procedente a presente Impugnação, anulandose os autos de infração lavrados. Fl. 4208DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.209 9 II – 3 – Os Termos de Declaração elaborados pela Sócia Minoritária e o Procurador da empresa Cordeiro Lopes são fantasiosos e serviram apenas para desviar o foco da fiscalização. 5.45. No Termo de Verificação Fiscal e Termo de Sujeição Passiva Solidária, os Srs. Auditores Fiscais apontam a existência de uma carta através da qual a Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva e o Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, sócia minoritária e procurador, respectivamente, da empresa Cordeiro Lopes (conforme consta no Termo de Verificação), atribuem responsabilidade sobre os pagamentos feitos pela empresa Cordeiro Lopes em São Paulo ao Impugnante. 5.46. Cita, também, a existência de um Termo de Declaração, através do qual a Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva e o Sr. Valdemir Rodrigues da Silva informam uma suposta cessão de filiais da empresa Cordeiro e Lopes para participação em licitações. 5.47. Essas afirmações são absolutamente fantasiosas e não guardam qualquer relação com a verdade. Com absoluta certeza, foram utilizadas apenas para desviar o foco fiscalização que estava sendo realizada na empresa Cordeiro Lopes. 5.48. A empresa Casa Verre tem mais de 40 anos no mercado e não tinha qualquer necessidade de utilizar o nome de outra empresa, sem qualquer tradição no ramo, para participar de licitações públicas. 5.49. Frisase que o Sr. Valdemir Rodrigues da Silva anteriormente havia sido desligado dos quadros de uma das empresas do Impugnante, por isso, poderia, como de fato fez, movido pela mágoa, “inventar algum tipo de história”. 5.50. A Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva, como sócia minoritária de uma empresa alvo de fiscalização, agindo desesperadamente, fez uma declaração com o nítido objetivo de desviar os holofotes de sua direção e tentar minimizar sua responsabilidade. II – 4 – Da Impossibilidade de o Fisco desconsiderar um negócio jurídico regularmente constituído. 5.51. Como anteriormente visto, os negócios firmados entre o Impugnante e a Cordeiro Lopes, e entre as empresas Casa Verre e Santa Izabel e a empresa Cordeiro Lopes, são absolutamente existente e legais, não sendo, portanto, atos simulados. Dessa forma, os Srs. Auditores Fiscais não poderiam desconsiderar tais atos. 5.52. Mesmo que assim não fosse, o Fisco não possui permissão legal para desconsiderar atos legais realizados pelo contribuinte. No ano de 2001, foi criada a Lei Complementar n° 104, de 10 de janeiro de 2001, que introduziu o parágrafo único ao art. 116 do Código Tributário Nacional, com objetivo de conferir ao Fisco o poder de desconsiderar atos tidos como simulados (transcreve o dispositivo legal à fl. 3578). 5.53. Notese, entretanto, que o legislador conferiu à autoridade administrativa o direito de desconsiderar atos ou negócios jurídicos praticados pelos contribuintes, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinária, ou seja, essa norma não é auto aplicável e depende de regulamentação. Ocorre que não existe norma vigente regulamentando o referido dispositivo legal. Assim, tal norma é inaplicável (transcreve doutrina de Hugo de Brito Machado à fl. 3579). 5.54. Mesmo que fosse auto aplicável, o citado dispositivo legal não teria validade, por ser inconstitucional. (transcreve doutrina de Hugo de Brito Machado à fl. 3579). 5.55. Portanto, não existe dispositivo legal que autorize o Fisco a desconsiderar ato regularmente praticado pelo contribuinte, devendo ser excluída a responsabilidade do Impugnante. Fl. 4209DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.210 10 II – 5 – O Impugnante não pode ser pessoalmente responsabilizado por atos praticados pela empresa Cordeiro Lopes. 5.56. Conforme já exposto, as empresas Casa Verre e Santa Izabel não têm qualquer responsabilidade pelos débitos da empresa Cordeiro Lopes. 5.57. Assim, não existe qualquer razão para desconsideração da personalidade jurídica da Casa Verre, e muito menos da Santa Izabel e a responsabilização pessoal do Impugnante, pois tais empresas não são responsáveis pelo débito que lhes foi imputado. 5.58. Além disso, os contratos de locação firmados entre o Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes são legítimos e produziram todos os seus efeitos. II – 6 – Da Impossibilidade de desconsideração da personalidade jurídica das empresas Casa Verre e Santa Izabel. 5.59. Mesmo que se desconsidere o fato de as empresas Casa Verre e Santa Izabel não serem responsáveis pelos débitos da Cordeiro Lopes, o que se admite apenas por hipótese, a situação não contempla hipótese de desconsideração da personalidade jurídica. 5.60. Primeiramente, é de se observar que os Srs. Auditores Fiscais não têm poderes para imputar responsabilidade solidária ao Impugnante, em razão do disposto no art. 50 do Código Civil (transcreve o dispositivo legal à fl. 3580). A desconsideração da personalidade jurídica é ato exclusivo do juiz, não podendo os Srs. Auditores Fiscais tomar tal providência. 5.61. Além disso, não ocorreu qualquer desvio de finalidade. Os acordos firmados entre as empresas Casa Verre e Santa Izabel com a empresa Cordeiro Lopes são absolutamente condizentes com o seu objeto social e são claramente legais. 5.62. Ora, conforme consta nas impugnações apresentadas pelas empresas, a Casa Verre firmou, com a empresa Cordeiro Lopes, acordos para fornecimento de material e assessoria técnica para desempenho de sua atividade, e por outro lado, a Santa Izabel firmou contratos de locação de imóveis de sua propriedade ou que estavam sob sua administração. Assim, não existe qualquer desvio de finalidade, nem confusão patrimonial que justifique a desconsideração da personalidade jurídica. 5.63. Cabe novamente frisar que o fato de supostamente ter ocorrido fraude à licitação não pode ser utilizado para imputar qualquer responsabilidade tributária para o Impugnante. Tampouco pode justificar uma desconsideração da personalidade jurídica, pois, afinal, a administração pública, pelo que tudo indica, não teve qualquer prejuízo decorrente da licitação, pois o serviço público foi prestado. 5.64. Também não existe qualquer conluio das partes com objetivo de fraudar impostos. O simples fato de existir uma suposta falta de pagamento de tributo, conforme será visto nos próximos itens, não pode ser utilizado para justificar uma desconsideração da personalidade jurídica. 5.65. Sendo assim, o referido dispositivo legal não tem qualquer aplicação no presente caso. 5.66. Em matéria tributária, o art. 135 do CTN só permite a responsabilização do sócio no caso de liquidação da sociedade. O referido artigo deve ser analisado em conjunto com o art. 134 (transcreve os artigos do CTN às fls. 3581 e 3582). 5.67. Como visto acima, a responsabilização do sócio só pode ocorrer quando existe dissolução irregular da sociedade, o que não acontece no presente caso, pois tanto a empresa Casa Verre, quanto a Santa Izabel, das quais o Impugnante é Fl. 4210DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.211 11 sócio, continuam em plena atividade, não existindo, portanto, qualquer dissolução irregular da sociedade. 5.68. O Impugnante não pode ser responsabilizado pela suposta dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes, pois não é sócio de tal empresa! 5.69. Além disso, no Termo de Verificação não existem elementos para afirmar que houve dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes. O simples fato de não ter conseguido realizar a intimação da empresa não significa que ela foi irregularmente encerrada. 5.70. Por fim, importante ressaltar que como no presente caso não ocorreu qualquer excesso de poderes, infração à lei ou dissolução da sociedade, não pode ocorrer a desconsideração da personalidade jurídica. 5.71. Portanto, vêse que não estão presentes os requisitos que autorizam a desconsideração da personalidade jurídica empresa, devendo ser imediatamente excluído o Impugnante dos autos de infração e do processo administrativo. II – 7 – O simples fato de supostamente existir falta de pagamento do tributo não significa fraude à lei e não justifica desconsideração da personalidade jurídica. 5.72. Para desconsideração da personalidade jurídica é necessário que exista prova clara e incontestável de que o administrador agiu com o nítido objetivo de fraudar o Fisco. Não basta a existência de simples inadimplemento, nem que se prove que a empresa não possui bens para responder pela dívida. (transcreve jurisprudência às fls. 3583 e 3584). 5.73. No presente caso, não existe qualquer prova de que o Impugnante agiu de forma fraudulenta, abusiva, com desvio de finalidade ou com excesso de poderes, de forma que não é possível a responsabilização pessoal do Impugnante. II – 8 – Para responsabilização pessoal do sócio devese primeiro buscar bens da pessoa jurídica. 5.74. Mesmo que existisse possibilidade de responsabilização pessoal do sócio, o que se admite apenas por hipótese, é necessário que exista esgotamento na busca de bens da sociedade para só então se buscar os bens do sócio, como se verifica no art. 596 do Código do Processo Civil (transcrito à fl. 3585). 5.75. Dessa forma, para que ocorra a responsabilização do Impugnante, devese primeiro buscar os bens da sociedade. II – 9 – Não existe qualquer comprovação de prejuízo da Administração Pública em virtude da suposta fraude na licitação; tal fraude não tem ligação com a suposta falta de pagamento do tributo. 5.76. A suposta fraude apontada pelos Srs. Auditores Fiscais para responsabilização pessoal do Impugnante é a fraude na licitação vencida pelo Cordeiro Lopes para prestação de serviços ao Detran/SP. 5.77. Em primeiro lugar, é importante registrar que o Termo de Verificação não traz qualquer prova da suposta fraude. 5.78. Em segundo lugar, não existe qualquer prova de que a União tenha sofrido qualquer prejuízo decorrente da suposta fraude. Pelo que se pode extrair do Termo de Verificação, o serviço público envolvido foi devidamente prestado, não existindo, assim, prejuízo. 5.79. Ocorre que a suposta fraude não tem qualquer ligação com a suposta falta de pagamento de tributo. Assim, esse argumento não pode ser utilizado para afirmar que existe um conluio para sonegar tributos. Fl. 4211DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.212 12 5.80. Não se pode admitir que evento isolado, que não tem qualquer relação com pagamento de impostos, sirva de fundamentação para uma suposta fraude para evitar pagamento de tributo. II – 10 – Como não existe qualquer tipo de fraude, não é cabível a multa de 150%, que possui manifesta ilegalidade, bem como os juros pretendidos pelos AI. 5.81. O art. 44, da Lei 9.430/96, diz que será aplicada multa de 75% quando houve falta de declaração do imposto, sendo duplicada essa alíquota quando ocorrer claro indício de fraude por parte do contribuinte. 5.82. Com base na equívoca premissa de que houve um "conluio" entre a Impugnante e a Cordeiro Lopes para praticar fraude, os Srs. Auditores Fiscais aplicaram multa de 150% a todo tributo apurado na fiscalização. 5.83. Ocorre que, conforme amplamente demonstrado na presente peça, a Impugnante não seu uniu à Cordeiro Lopes, ou a outra empresa, para realizar qualquer tipo de fraude. Sendo assim, a multa de 150% é absolutamente descabida. 5.84. Ademais, ainda se considerarmos a aplicação da multa pretendida na ordem de 75%, é necessário destacar sua flagrante ilegalidade, pois a cláusula penal é introduzida nas obrigações com vistas a compelir seus destinatários ao regular cumprimento da prestação nelas prevista. 5.85. No entanto, embora a cláusula penal tenha natureza coercitiva, não pode servir de fonte de locupletamento do sujeito passivo da obrigação, tampouco ser superior ao valor principal exigido. 5.86. Na espécie, a multa de 150% aplicada sobre os valores supostamente devidos é não só abusiva, como absurda, além disso, viola de forma grave o Princípio Constitucional do Não Confisco. 5.87. Sem prejuízo disto, é ainda necessário destacar que o valor dos juros aplicados também é absolutamente extorsivo, se considerarmos que o limite imposto pela Constituição Federal à sua cobrança é de 0,50% ao mês, o que autoriza a cobrança máxima de juros anuais à razão de 6,00%. 5.88. Dessa forma, impõese o reconhecimento da abusividade e do caráter manifestamente extorsivo da multa aplicada, assim como dos juros cobrados, bem como a redução de suas importâncias para parâmetros constitucionalmente aceitáveis, ou seja, aplicação de multa na razão de 20%, e taxa de 6% ao ano sobre o valor do imposto eventualmente apurado. II – 11 – Da total improcedência dos valores cobrados em todos os AI. 5.89. Por fim, é importante registrar que todos os valores cobrados nos autos de infração a que se refere o presente processo administrativo são improcedentes, ficando todos os valores devidamente impugnados. 6. No item Conclusão a defendente repisa os argumentos expostos e registra que prejudicados os pedidos anteriores, requer que seja julgada procedente a presente impugnação para cancelar todos os AI a que se referem o presente processo administrativo, ou para abater do tributo apurado os valores que o Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes efetivamente recolheram e excluir a multa de 150% aplicada. 7. Irresignada com os lançamentos, em 23 de janeiro de 2013 a empresa Casa Verre Indústria e Comércio Ltda, cientificada dos AI em 27/12/2012 (AR – fl. 3555) e arrolada como responsável solidária pelos créditos discutidos nos autos, apresentou impugnação às fls. 3591 a 3612 por meio de seu representante legal (Sr. Humberto Verre – fls. 533 e 536), instruída com documentos de identificação às fls. 3613 a 3618, na qual alega, em síntese, o seguinte: Fl. 4212DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.213 13 7.1. No item Preliminares, repisa os questionamentos trazidos à colação no contraditório já acima relatado, sem referência aos processos originados na DRFB Florianópolis. 7.2. No item Mérito contrapõe questões já suscitadas na defesa apresentada pelo Sr. Humberto Verre, e acrescenta os seguintes quesitos. “As empresas Casa Verre e Santa Izabel não têm qualquer responsabilidade sobre os atos ou débitos da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda.” 7.3. O fato de os exfuncionários da Casa Verre estarem atualmente prestando serviços a Cordeiro Lopes não traz qualquer responsabilidade para recorrente. Da impossibilidade de atribuir qualquer responsabilidade para a impugnante sobre o contrato entre a Cordeiro Lopes e o DETRAN/SP. 7.4. A Impugnante não tem qualquer interferência no contrato firmado entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP. 7.5. A Impugnante foi contratada pela empresa Cordeiro Lopes após já encerrada a licitação e firmado o contrato entre as partes. Esse contato foi feito justamente para que a Cordeiro e Lopes obtivesse material e assessoria técnica para conseguir cumprir os termos do contrato anteriormente firmado. 7.6. Se a Cordeiro Lopes não tinha capacidade operacional para prestar o serviço público para o qual se candidatou, caberia ao órgão contratante, no caso o Detran/SP, ter desclassificado a mesma da licitação. 7.7. Não se pode agora, através de um suposto problema ocorrido na licitação, ser imputada responsabilidade para a Impugnante, que não tem qualquer relação com o contrato. Os sócios da empresa Cordeiro Lopes possuíam pleno controle da gerência administrativa da empresa. 7.8. Os Srs. Auditores Fiscais, no Termo de Verificação, de forma absolutamente equivocada, afirmam que a Sra. Lúcia e sua família foram utilizados como "laranjas" de um "esquema fraudulento". 7.9. Ocorre que a empresa Cordeiro Lopes, após sagrarse vencedora da licitação em questão, procurou a Impugnante buscando parceria para, dessa forma, conseguir atender de forma satisfatória o contrato com o Detran/SP. 7.10. Este fato, por si só, já demonstra que a empresa possuía total autonomia em sua administração, tanto para celebrar quaisquer contratos ou licitações junto aos órgãos públicos, como para buscar os parceiros comerciais que melhor lhe convier. Os demais indícios apontados pelo Sr. Auditor Fiscal não são capazes de provar qualquer vinculação entre a Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes. 7.11. No Termo de verificação, os Srs. Auditores Fiscais apontam como "outro indício da utilização da empresa Cordeiro Lopes como interposta pessoa", o fato de no momento em que decidiu por transferir seu domicilio fiscal para São Paulo, a Cordeiro Lopes optou por um galpão na Rua Itanhaém n° 513 Vila Prudente, que é o mesmo endereço da Impugnante, que tem sua sede no n° 538 do mesmo logradouro. 7.12. Os Srs. Auditores Fiscais se utilizaram para sustentar a suposta simulação o fato da Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes possuírem estabelecimentos próximos. Ora, conforme anteriormente informado, a Cordeiro Lopes locou alguns imóveis do responsável legal da Impugnante para desenvolvimento de Fl. 4213DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.214 14 suas atividades, e além disso, contratou os serviços de assessoria técnica, não podendo causar estranheza o fato de ficarem próximas. 7.13. Ademais, essa informação apenas comprova que a Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes são empresas distintas e com atividades separadas, pois se fossem apenas uma empresa não existiria necessidade de possuírem estabelecimentos próximos. Se realmente houvesse simulação, as atividades seriam desenvolvidas no mesmo local, propiciando uma considerável economia de custos. Da impossibilidade de responsabilidade solidária. 7.14. A responsabilidade solidária imposta para a Impugnante é absolutamente ilegal e deve ser desconsiderada. 7.15. Os Srs. Auditores Fiscais não podem, com base em uma análise superficial da situação, simplesmente desconsiderar os fatos regularmente realizados. 7.16. Tal desconsideração, por ser ato de extrema importância, demanda uma investigação mais profunda, em um procedimento próprio, exaurindose todas as possibilidades, para que assim se evite arbitrariedades como essa que está sendo cometida contra a Impugnante. Diferente do que consta nos AI, houve pagamento de imposto com relação aos valores recebidos pela Impugnante. 7.17. Os Srs. Auditores Fiscais partiram de uma premissa equivocada para apurar o valor da base de cálculo dos tributos e lavratura das multas cobradas no presente processo administrativo. Os agentes fiscais equivocadamente afirmaram que não houve a contabilidade dos valores que a Impugnante recebeu da Cordeiro Lopes. 7.18. Conforme consta no próprio Termo de Verificação, a Impugnante apresentou uma série de notas fiscais regularmente emitidas, e que comprovam que houve a contabilidade e pagamento do imposto. Tais notas fiscais, conforme constatado pelos Srs. Auditores Fiscais, somam o valor de R$ 2.518.225,75. 7.19. Sendo assim, a Impugnante comprovou que houve contabilidade e pagamento do imposto com relação aos valores recebidos da empresa Cordeiro Lopes, não procedendo, portanto, a multa aplicada. 8. Irresignada com os lançamentos, em 23 de janeiro de 2013 a empresa Santa Izabel Administração e Participações Ltda, cientificada dos AI em 26/12/2012 (AR – fl. 3556) e arrolada como responsável solidária pelos créditos discutidos nos autos, apresentou impugnação às fls. 3619 a 3634 por meio de seu representante legal (Sr. Humberto Verre – fls. 533 e 537), instruída com documentos de identificação às fls. 3635 a 3640, na qual alega, em síntese, o seguinte: 8.1. No item Preliminares, repisa os questionamentos trazidos à colação no contraditório já acima relatado, sem referência aos processos originados na DRFB Florianópolis. 8.2. No item Mérito contrapõe questões já suscitadas na defesa apresentada pelo Sr. Humberto Verre, e acrescenta os seguintes quesitos. As empresas Casa Verre e Santa Izabel não qualquer responsabilidade sobre os atos ou débitos da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda. 8.3. Os negócios da empresa estão associados ao ramo imobiliário, Da impossibilidade de atribuir qualquer responsabilidade para a impugnante sobre o contrato entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP. Fl. 4214DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.215 15 8.4. A Impugnante não tem qualquer interferência no contrato firmado entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP, não tendo, inclusive, elementos suficientes para rebater tais acusações, pois são absurdas. 8.5. Não se pode agora, através de um suposto problema ocorrido na licitação, ser imputada responsabilidade para a Impugnante, que não tem qualquer relação com o contrato. 8.6. A defendente apenas firmou contrato de locação e administração de imóveis, acordos esses que são absolutamente legais. Os sócios da empresa Cordeiro Lopes possuíam pleno controle da gerência administrativa da empresa. 8.7. Os Srs. Auditores Fiscais, no Termo de Verificação, de forma absolutamente equivocada, afirmam que a Sra. Lúcia e sua família foram utilizados como "laranjas" de um "esquema fraudulento". 8.8. Ocorre que a empresa Cordeiro Lopes, após sagrarse vencedora da licitação em questão, procurou a Impugnante para locação de imóveis em diversas cidades do interior do estado de São Paulo e, desta forma, conseguir atender de forma satisfatória o contrato com o Detran/SP. 8.9. Este fato, por si só, já demonstra que a empresa possuía total autonomia em sua administração, tanto para celebrar quaisquer contratos ou licitações junto aos órgãos públicos, como para buscar os parceiros comerciais que melhor lhe convier. Da impossibilidade de responsabilidade solidária. 8.10. A responsabilidade solidária imposta para a Impugnante é absolutamente ilegal e deve ser desconsiderada. 8.11. Os Srs. Auditores Fiscais não podem, com base em uma análise superficial da situação, simplesmente desconsiderar os fatos regularmente realizados. 8.12. Tal desconsideração, por ser ato de extrema importância, demanda uma investigação mais profunda, em um procedimento próprio, exaurindose todas as possibilidades, para que assim se evite arbitrariedades como essa que está sendo cometida contra a Impugnante. 9. A correspondência contendo os AI e documentos respectivos enviada à empresa retornou à RFB (fls. 3545/3544), tendo a mesma sido cientificada por meio do Edital nº 305/2012, com data de desafixação em 02/01/2013 (fls. 3543/3544). O mesmo ocorreu com as correspondências remetidas aos contribuintes arrolados como responsáveis solidários pelos créditos discutidos nos autos (Lúcia Aparecida Lopes da Silva, Valdemir Rodrigues da Silva e Rodrigo Rodrigues da Silva (fls. 3545/3552)), sendo os mesmos igualmente cientificados pelo retocitado Edital. Não houve apresentação de defesa pela empresa e pelos mencionados interessados. 10. A correspondência contendo os AI e documentos respectivos enviada à contribuinte Vilma Pereira de Araújo, arrolada como responsável solidária pelos créditos discutidos nos autos foi recebida em 23/12/2012 (fl. 3554). Não houve apresentação de defesa pelo interessada. A decisão de primeira instância julgou improcedentes as impugnações apresentadas, tendo o julgado recebido a seguinte ementa: ASSUNTO: PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL Fl. 4215DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.216 16 Data do fato gerador: 31/01/2008, 28/02/2008, 31/03/2008, 30/04/2008, 31/05/2008, 30/06/2008, 31/07/2008, 31/08/2008, 30/09/2008, 31/10/2008, 30/11/2008, 31/12/2008 NULIDADE. Não há que se cogitar de nulidade do lançamento quando observados os requisitos previstos na legislação que rege o processo administrativo fiscal. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. Comprovados nos autos que a contribuinte foi corretamente informada e esclarecida acerca da infração cometida, bem como do número do processo, não há que se arguir cerceamento de defesa e ofensa ao devido processo legal. MANDADO DE PROCEDIMENTO FISCAL. COMPETÊNCIA PARA EMISSÃO. Portaria da Secretaria da Secretaria da Receita Federal ampara plenamente a delegação de competência para emissão de MPF, de titular da Delegacia da Receita Federal de Fiscalização para Chefe de Divisão de Fiscalização da Delegacia. MANDADO DE PROCEDIMENTO FISCAL. INSTRUMENTO DE CONTROLE. Eventual vício em emissão, notificação, prorrogação, ou até mesmo a inexistência de Mandado de Procedimento Fiscal em nome do fiscalizado não causa nulidade do lançamento, porque não constitui requisito de validade do ato, mas mero instrumento de controle da administração tributária. PRESUNÇÃO LEGAL. ÔNUS DA PROVA. INVERSÃO. A instituição de uma presunção pela lei tributária transfere ao contribuinte o ônus de provar que o fato presumido pela lei não aconteceu em seu caso particular. RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA. INFRAÇÃO DE LEI. SÓCIOS. ADMINISTRADORES. São pessoalmente responsáveis pelos créditos tributários correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto, os sócios e os administradores da empresa, bem como os mandatários, prepostos e empregados. RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA. SOLIDARIEDADE. INTERESSE COMUM. EMPRESAS BENEFICIÁRIAS. São solidariamente obrigadas à satisfação do crédito tributário as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal, dentre elas as empresas reais beneficiárias das receitas omitidas. ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA JURÍDICA IRPJ Data do fato gerador: 31/01/2008, 28/02/2008, 31/03/2008, 30/04/2008, 31/05/2008, 30/06/2008, 31/07/2008, 31/08/2008, 30/09/2008, 31/10/2008, 30/11/2008, 31/12/2008 DEPÓSITO BANCÁRIO. ORIGEM. FALTA DE COMPROVAÇÃO. RECEITA OMITIDA. Valores depositados em conta bancária, cuja origem a contribuinte regularmente intimada não comprova, caracterizam receitas omitidas. RECEITA DA ATIVIDADE. NÃO DECLARAÇÃO. Receitas obtidas na atividade da empresa e não declaradas constituemse receitas omitidas ao Fisco. Fl. 4216DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.217 17 ESCRITURAÇÃO COMERCIAL E FISCAL. NÃO APRESENTAÇÃO. O imposto será determinado com base nos critérios do lucro arbitrado quando o contribuinte deixar de apresentar à autoridade tributária os livros e documentos da escrituração comercial e fiscal, ou o Livro Caixa. ASSUNTO: NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO Data do fato gerador: 31/01/2008, 28/02/2008, 31/03/2008, 30/04/2008, 31/05/2008, 30/06/2008, 31/07/2008, 31/08/2008, 30/09/2008, 31/10/2008, 30/11/2008, 31/12/2008 LANÇAMENTO DE OFÍCIO. DOLO. MULTA. 150%. Em lançamento de ofício é devida multa qualificada de 150% calculada sobre a totalidade ou diferença do tributo que não foi pago ou recolhido quando demonstrada a presença de dolo na ação ou omissão do contribuinte, nos termos da legislação de regência. CRÉDITO VENCIDO. JUROS DE MORA. TAXA SELIC. Os créditos Tributários vencidos e ainda não pagos devem ser acrescidos de juros de mora equivalentes à taxa referencial do Sistema Especial de Liquidação e Custódia (Selic). Impugnação Improcedente. Crédito tributário mantido. Todos os interessados foram intimados (fls. 37353774). Conforme avisos de recebimentos, Santa Izabel Administração e Participações Ltda e Humberto Verre foram cientificados em 20 de maio de 2013 (fls. 3775 e 3776, respectivamente). Já Casa Verre Indústria e Comércio EIRELI recebeu a intimação em 24 de maio de 2013 (fl. 3777). Houve apresentação de recursos voluntários, todos em 18 de junho de 2013, somente pelos coobrigados Humberto Verre (fls. 38013846), Casa Verre Indústria e Comércio EIRELI (fls. 39283971) e Santa Izabel Administração e Participações Ltda (fls. 40574100). Em seus cernes, todos os recursos possuem, em síntese, o mesmo conteúdo. Pleiteiam, preliminarmente, que os presentes autos sejam julgados em conjunto com o processo nº 19515.722730/201235, relativo ao IRRF. Isso porque haveria cobrança em duplicidade de tributos. Alegam que os valores cobrados como omissão de receitas em CORDEIRO LOPES, em relação aos quais lhes foram imputada responsabilidade tributária, ao serem repassados a CASA VERRE e SANTA IZABEL foram considerados pagamentos sem causa, ensejando a exigência de 35% de IRRF (art. 61, § 1º, da Lei nº 8.981, de 1995). Além de repisarem os argumentos utilizados em suas impugnações, alegam ainda ter havido erro na identificação do sujeito passivo, pois, se CORDEIRO LOPES não possuía existência de fato e as receitas teriam sido, de fato, apuradas por terceiros, sobre esses é que deveria recair a cobrança de tributos, mas na condição de contribuintes, e não responsáveis. É o relatório. Fl. 4217DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.218 18 Voto Conselheiro FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Relator. 1 PRELIMINARES Os pressupostos legais para a validade do auto de infração são determinados pelo art. 10 do Decreto nº 70.235, de 1972, que trata do Processo Administrativo Fiscal, a seguir transcrito: Art. 10. O auto de infração será lavrado por servidor competente, no local da verificação da falta, e conterá obrigatoriamente: I a qualificação do autuado; II o local, a data e a hora da lavratura; III a descrição do fato; IV a disposição legal infringida e a penalidade aplicável; V a determinação da exigência e a intimação para cumprila ou impugnála no prazo de 30 (trinta) dias; VI a assinatura do autuante e a indicação de seu cargo ou função e o número de matrícula. A respeito da nulidade, o mesmo diploma legal assim dispõe: Art. 59. São nulos: I os atos e termos lavrados por pessoa incompetente; II os despachos e decisões proferidos por autoridade incompetente ou com preterição do direito de defesa. § 1.º. A nulidade de qualquer ato só prejudica os posteriores que dele diretamente dependam ou sejam conseqüência. § 2.º. Na declaração de nulidade, a autoridade dirá os atos alcançados e determinará as providências necessárias ao prosseguimento ou solução do processo. § 3.º. Quando puder decidir o mérito a favor do sujeito passivo a quem aproveitaria a declaração de nulidade, a autoridade julgadora não a pronunciará nem mandará repetir o ato ou suprirlhe a falta. (Acrescido pelo art. 1.º da Lei n.º 8.748/1993) Art. 60. As irregularidades, incorreções e omissões diferentes das referidas no artigo anterior não importarão em nulidade e serão sanadas quando resultarem em prejuízo para o sujeito Fl. 4218DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.219 19 passivo, salvo se este lhes houver dado causa, ou quando não influírem na solução do litígio. (grifo nosso) Art. 61. A nulidade será declarada pela autoridade competente para praticar o ato ou julgar a sua legitimidade. Resta, portanto, analisar as arguições de nulidade suscitadas a fim de se verificar, se, de fato, ocorreram. 1.1 Do Cerceamento do Direito de Defesa e da Ofensa ao Devido Processo Legal A respeito da pretensa nulidade por preterição ao direito de defesa e ofensa ao devido processo legal, perfeitas as considerações da decisão recorrida, razão pela qual adotaas, transcrevendoas a seguir: 17. Argumenta o interessado que assim que recebeu a comunicação de que lhe foi imputada responsabilidade sobre infrações cometidas pela empresa Cordeiro Lopes, enviou procurador para a unidade da Receita Federal em São Paulo, localizada à Rua Augusta n.°1582, com objetivo de obter cópia integral do processo administrativo para que pudesse entender o motivo de lhe ser imputada a responsabilidade. 18. Todavia, ao consultar seu número de CPF, constatou que não havia nenhum processo administrativo em seu nome. 19. Ao realizar a consulta pelo número do Mandado de Procedimento Fiscal localizado no Termo de Verificação recebido, constatou que existia um processo administrativo tramitando perante a Receita Federal de Florianópolis no nome exclusivo da empresa Cordeiro Lopes. Mesmo lhe trazendo inúmeros custos, com objetivo de viabilizar sua defesa, o Impugnante enviou um procurador para a Receita Federal de Florianópolis para tentar obter a cópia integral do processo administrativo. Todavia, não obteve sucesso. O funcionário da Receita Federal catarinense informou que o processo administrativo estava "em trânsito" para São Paulo, conforme constava no site da Receita Federal (o documento de identificação do Sr. Huberto Verre foi o único anexo juntado à defesa – fl. 3590). Diante dessa informação, o Impugnante procurou novamente a unidade da Receita Federal em São Paulo e foi informado, pelo setor de atendimento, que o processo administrativo ainda não havia sido recebido em São Paulo. Também foi informado que o processo estaria disponível em aproximadamente 20 dias, sendo que até a data de protocolo da presente impugnação o interessado não teve acesso ao referido processo administrativo. 20. Acrescenta o recorrente que a situação, sem dúvida, representa um verdadeiro cerceamento do direito de defesa e ofensa ao devido processo legal, na medida em que não foi permitido acesso aos dados que serviram de base para responsabilizála. 21. Pugna que o cerceamento ao direito de defesa e ofensa ao devido processo legal se mostram ainda mais evidentes na medida em que não teve acesso aos documentos da empresa Cordeiro e Lopes que serviram de base para lavratura dos autos de infração; assim, não tem como se defender sem ter acesso a tais documentos. Enfatiza que o Termo de Verificação Fiscal e Termo de Sujeição Passiva Solidária por ele recebidos faz diversas citações sobre relatórios e documentos juntados no processo administrativo, mas sem ter acesso a tais documentos é impossível que o defendente tenha uma completa compreensão da demanda e possa exercer seu pleno direito de defesa. 22. Conclui que em virtude da clara ofensa ao direito de defesa e afronta ao devido processo legal, devese, no mínimo, devolver o prazo para que possa Fl. 4219DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.220 20 elaborar sua defesa, sendolhe permitido total acesso aos autos do processo administrativo. 23. De plano, cabe esclarecer que o responsável solidário, Sr. Humberto Verre, foi cientificado em 26/12/2012 (Aviso de Recebimento à fl. 3553) dos Autos de Infração lavrados no presente processo, sendolhe igualmente enviado, na mesma correspondência, Termo de Verificação Fiscal e Anexos, Termos lavrados no decorrer da ação fiscal e Termo de Sujeição Passiva Solidária, como resta claramente registrado no AR, no qual consta a clara indicação acerca do nº do processo (19515.722729/201219). 24. Assim, no que pertine à obtenção de cópia do processo que ora se examina, bastava ao requerente ter disponibilizado o nº do mesmo em unidade da RFB, sem necessidade de trânsito dos autos, já que o mesmo encontrase digitalizado. 25. Acrescentese que o contribuinte tinha pleno conhecimento do número do presente processo, não somente por estar indicado no retrotranscrito Aviso de Recebimento, mas também por constar no próprio Termo de Verificação Fiscal à fl. 641, documento que ele próprio reconhece ter recebido. 26. No que se relaciona aos processos que foram protocolizados na DRFB Florianópolis, de nºs 11516.003373/201029 e 11516.003546/201017, conforme consulta ao sistema Comprot da RFB, trata o primeiro de lavratura de AI IRPJ e reflexos referente ao anocalendário 2007, e o segundo de Representação para Baixa de Ofício do CNPJ. Assim, a não obtenção de cópias dos mesmos não cerceia a defesa do recorrente, cuja obrigação cingese à apresentação de defesa nos presentes autos, de nº 19515.722729/201219, no qual foi lavrado o AI IRPJ e reflexos relacionado ao anocalendário 2008. 27. Em consonância com o exposto rejeitase a alegação de cerceamento do direito de defesa e ofensa ao devido processo legal e, igualmente, o pleito do contribuinte para devolução do prazo para elaboração da defesa. 1.2 Do Mandado de Procedimento Fiscal. Em primeiro lugar, esclarecese que o Mandado de Procedimento Fiscal MPF, constituise em instrumento de controle criado pela Administração Tributária tanto para fins de controle interno, quanto para dar segurança e transparência à relação fiscocontribuinte, assegurando ao sujeito passivo que o agente fiscal indicado recebeu da Administração a incumbência para executar a ação fiscal. Pelo MPF o AuditorFiscal está autorizado a dar início ou a levar adiante o procedimento fiscal. Se ocorrerem problemas com emissão ou a prorrogação do MPF estes não invalidam os trabalhos de fiscalização desenvolvidos. Isto se deve ao fato de que a atividade de lançamento é obrigatória e vinculada, e, detectada a ocorrência da situação descrita na lei como necessária e suficiente para ensejar o fato gerador da obrigação tributária, não pode o agente fiscal deixar de efetuar o lançamento, sob pena de responsabilidade funcional. Salvo nos casos de ilegalidade, a validade do ato administrativo é subordinada ao autor ser titular do cargo ou função a que tenha sido atribuída a legitimação para a prática daquele ato. Assim, legitimado o AuditorFiscal para constituir o crédito tributário mediante lançamento, não há o que se falar em nulidade por falta de prorrogação do MPF que se constitui em instrumento de controle da Administração. Alega a Recorrente que os Mandados de Procedimento Fiscal que autorizaram o procedimento fiscal de diligência junto às empresas Casa Verre Indústria e Fl. 4220DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.221 21 Comércio Ltda Santa Izabel Administração e Participações Ltda, foram emitidos pelo Sr. Luiz Carlos Modesto dos Santos, Auditor Fiscal da RFB, à época chefe da Divisão de Fiscalização (Difis/2) em São Paulo, sendo absolutamente ilegais, pois a Portaria RFB n.° 11.371/2007 não confere poderes ao Delegado Adjunto para emitir tal documento. Logo, o procedimento fiscal seria nulo, devendo a exigência ser integralmente cancelada. Pois bem, cumpre esclarecer que os procedimentos fiscais em tela foram autorizados por meio de emissão de Mandados de Procedimento Fiscal Diligência (MPFD), nos termos da Portaria RFB nº 3.014, de 29/06/2011 (a mencionada Portaria RFB n.° 11.371/2007 foi revogada pela Portaria RFB nº 3.014/2011), que consigna, em seu artigo 6º, § 3º, as normas para delegação de competência para sua emissão, conforme transcrito a seguir: Art. 6º O MPF será emitido, observadas as respectivas atribuições regimentais, pelas seguintes autoridades: (...); § 3º Somente será admitida delegação de competência para emissão e alteração de MPF nas seguintes hipóteses: I de Superintendente da Receita Federal do Brasil para Chefe de Divisão de Fiscalização, de Administração Aduaneira ou de Repressão ao Contrabando e Descaminho, da Superintendência; II do CoordenadorGeral de Pesquisa e Investigação para Chefe de Escritório e Núcleo de Pesquisa e Investigação; III do CorregedorGeral para Chefe de Escritório e Núcleo da Corregedoria; IV do Delegado da Receita Federal do Brasil de Delegacias Especiais e de Delegacias Classe "A" ou "B", para Chefe de Divisão/Serviço de Fiscalização da Delegacia; (...) (grifos acrescidos) No caso concreto os Mandados de Procedimento Fiscal foram emitidos no pela Delegacia da Receita Federal de Fiscalização em São Paulo (DEFIS) e assinados pelo Auditor Fiscal da Receita Federal do Brasil Luiz Carlos Modesto dos Santos (fls. 3286 e 3312), então chefe da Divisão de Fiscalização, amparado pela Portaria de Delegação de Competência nº 171, de 12/07/2011. Logo, restam cumpridas as normas infralegais a respeito da emissão dos Mandados de Procedimento Fiscal. Por tais razões, rejeito a arguição de nulidade do lançamento sustentada em vícios no Mandado de Procedimento Fiscal. 1.3 Da Nulidade da exigência por ausência da descrição dos fatos Aduz a Recorrente que a correta descrição dos fatos é um requisito essencial de qualquer auto de infração, e que a presente exigência não teria cumprido com tal elemento obrigatório. Fl. 4221DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.222 22 Discordo de tal argumento. Os autos de infração possuem a correta descrição das infrações imputadas, inclusive fazendo menção a Termo de Verificação Fiscal extremamente minucioso, contendo descrição pormenorizada de todo o procedimento fiscal, e, principalmente, da infração de omissão de receita que lhe foi imputada. No que tange aos demais suscitados pela Recorrente, tais como a origem dos créditos bancários e questões atinentes ao contrato firmado com o Detran, deixo de analisálos em sede de preliminar por dizerem respeito ao mérito da exigência. Além disso, compulsando os autos, constatase que os autos de infração lavrados preenchem os requisitos elencados pelo art. 10 do Decreto nº 70.235, de 1972. Desse modo, no caso concreto, não há qualquer dúvida quanto à ausência de prejuízo ao contribuinte, tanto que, já em sede de impugnação defendeuse plenamente, despendendo com clareza e qualidade, todos os argumentos necessários ao pleno exercício de sua defesa. Nesse aspecto, frisese que a possibilidade de defesa foi amplamente viabilizada pelos detalhes da descrição dos fatos realizada pela autoridade fiscal e enquadramento legal utilizado no Termo de Verificação Fiscal, no qual se apontou com minúcias os fatos constatados, qualificandoos e subsumindoos com perfeição aos dispositivos legais apontados no próprio relatório em questão. Portanto, não há que se falar em cerceamento de defesa, não havendo qualquer prejuízo ao pleno exercício do contraditório e da ampla defesa, aliás, prejuízo esse primordial à caracterização de nulidade, conforme apregoa o art. 60 do Decreto nº 70.235/72: “As irregularidades, incorreções e omissões diferentes das referidas no artigo anterior não importarão em nulidade e serão sanadas quando resultarem em prejuízo para o sujeito passivo”. Assim sendo, sob os aspectos formais, não há qualquer mácula no auto de infração lavrado. No mais, o agir da autoridade fiscal se deu no desempenho das funções estatais, de acordo com as normas legais e com respeito a todas as garantias constitucionais e legais dirigidas aos contribuintes. 1.3 Da suposta necessidade de julgamento conjunto com o a exigência de IRRF (processo nº 19515.722730/201235) Alegam os Recorrentes que o presente processo deva ser julgado em conjunto com os autos número 19515.722730/201235, haja vista sua alegação de exigência em duplicidade de tributos (omissão de receitas nestes autos e imposto de renda retido na fonte naquele). Contudo, tratandose de exigência baseada nos mesmos fatos, e considerandose que a exigência principal é a de IRPJ, exigência formalizada nos presentes autos, não há qualquer prejuízo em decidirse, em primeiro lugar, a exigência ora em análise, aplicandose àquele processo as mesmas conclusões aqui retradas, isso se for o caso de necessidade de adoção do mesmo entendimento sobre os fatos, conforme alegado pelos Recorrentes. Fl. 4222DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.223 23 Nesse contexto, passo à análise do mérito. 2 MÉRITO Inicialmente, convém transcrever excerto do voto condutor do aresto que vem delineia os limites da controvérsia. 49. Em relação ao cerne do presente litígio, para se apreciar o cabimento ou não dos lançamentos decorrentes de omissão de receitas, devese verificar com atenção o que ocorreu durante o procedimento fiscal. 50. Os Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil autuantes deram início à fiscalização fiscal em 07/04/2011, com diligência ao domicílio fiscal da contribuinte cadastrado no sistema CNPJ (Rua Itanhaem nº 513 – Vila Prudente, São Paulo – fl. 199), com o objetivo de dar ciência pessoal do Termo de Início de Ação Fiscal, de 07/04/2011, tendo encontrado um prédio de dois andares, aparentemente vazio, com portão de entrada trancado (foto do local à fl. 196). Acionada a campainha, por diversas vezes, não houve atendimento, fato que impossibilitou a entrega do referido documento (Termo de Constatação Fiscal foi lavrado na mesma data – fl. 195). 51. Efetuada consulta no sistema CNPJ verificouse que as Sras. Vilma Pereira de Araújo (CPF 995.834.96804 – sócia administradora e representante legal) e Lúcia Aparecida Lopes da Silva (CPF 032.401.65813 sócia) são as sócias atuais da empresa. No período fiscalizado (anocalendário 2008) o quadro societário era constituído pela Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva e pelo Sr. Rodrigo Rodrigues da Silva (CPF 003.595.89952), filho da Sra. Lúcia. A modificação no QSA, com a entrada da Sra. Vilma e saída do Sr. Rodrigo ocorreu em 05/05/2009 (fls. 201/207). 52. Termo de Início de Ação Fiscal (fl. 188 – enviado para o endereço que consta em seu registro no sistema CNPJ – Rua Itanhaém nº 513 – Vila Prudente, São Paulo – CEP 03137020 , com Aviso de Recebimento (AR) devolvido em 13/04/2011 pelo motivo “mudouse” – fls. 190/192) foi exarado para intimar a fiscalizada a apresentar em 20 (vinte) dias, relativamente ao anocalendário 2008, Contrato Social e Alterações, Livros Diário e Razão (ou alternativamente Livro Caixa), Livros de Registro de Entradas e de Saídas de Mercadorias, Livro de Apuração de ICMS, Livros de Registro de Serviços Prestados e Tomados, Arquivos digitais da contabilidade, Arquivos digitais de Notas FiscaisSintegra (Convênio ICMS nº 57/1995) e extratos bancários. O mesmo T.I.A.F foi enviado para os domicílios fiscais (sistema CNPJ) das sócias atuais da empresa (fls. 201/207), Vilma Pereira de Araújo e Lúcia Aparecida Lopes da Silva, com ciência de ambas em 13/04/2011 (AR às fls. 193/194). Termo de Reintimação Fiscal foi emitido para reintimar as retrocitadas sócias (fl. 242 – ciência em 13/05/2011 (sócia Lúcia – fl. 245) e AR devolvido (“Mudouse” – sócia Vilma – fls 243/244)), sendo novamente reemitido, acrescentandose que a recusa não justificada da disponibilidade de documentação caracterizaria Embaraço à Fiscalização (fl. 246 – ciência em 02/06/2011 (sócia Lúcia – fl. 250) e AR devolvido (“Mudouse” – sócia Vilma – fls. 247/249)). 53. Termo de Embaraço à Fiscalização foi lavrado (fls. 251/252 – ciência por AR em 15/06/2011 (sócia Lúcia) – fl. 253) para registrar que a fiscalizada não apresentou nenhum documento dentre os solicitados, nem apresentou justificativa Fl. 4223DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.224 24 para o pleito da fiscalização, o que caracterizou embaraço à fiscalização, nos termos dos artigos 919 do Decreto nº 3.000, de 26/03/1999 (RIR/1999), e 33, inciso I, da Lei nº 9.430/1996. 54. Registra a fiscalização no Termo de Verificação Fiscal (fl. 623) que a empresa teve a sua inscrição no CNPJ baixada de ofício, por inexistência de fato, condição que se confirma conforme tela do sistema CNPJ (fl. 199), na qual se observa que a data da baixa ocorreu em 12/09/2011, consoante processo 11516.003546/201017, iniciado no âmbito da Delegacia da Receita Federal do Brasil em Florianópolis. 55. O objeto social da Matriz consiste em indústria e comércio, atacadista e varejista, de placas de sinalização urbana e rodoviária, placas para veículos automotores e serviços de lacração e relacração de veículos. As filiais apresentam objeto social centrado em exploração dos serviços de lacração e relacração de veículos, bem como o comércio e gravação de placas de veículos automotores (fl. 623). 56. Portanto, pela falta de manifestação da autuada, foram expedidas Requisições de Informações Sobre Movimentação Financeira (RMF) para as instituições financeiras Bradesco, Banco do Brasil, Banco Nossa Caixa, Banco Real e Unibanco, com ciência em junho/2011. RMF, Avisos de Recebimento, respostas das instituições financeiras, documentos diversos relacionados e extratos bancários enviados à fiscalização encontramse às fls. 254/257 e 872/2197. 57. Termo de Intimação Fiscal Nº 03 (fl. 258 – ciência em 21/10/2011 (sócia Lúcia – fl. 315) e AR devolvido (“Mudouse” – sócia Vilma – fls. 313/314)) foi lavrado para intimar a contribuinte a comprovar, no prazo de 20 (vinte) dias, a origem dos valores depositados/creditados em suas contas bancárias, conforme relação anexa ao T.I.F (fls. 259 a 312). Informouse à contribuinte que a não comprovação da origem dos recursos, na forma e prazo estabelecidos, ensejaria o lançamento de ofício, a título de omissão de receita, nos termos do art. 849 do RIR/1999, sem prejuízo de outras sanções cabíveis. Em cartas dirigidas à fiscalização (06/10/2011 – fls. 316/317 (Anexos: fls. 318/337) e 01/11/2011 (fls. 340/342 – Anexos (fls. 343/380)), a sócia Lúcia Aparecida Lopes da Silva consignou que (T.V.F – fls. 627/628): 57.1. Está domiciliada na cidade de São José/SC, onde estava localizada a matriz da contribuinte fiscalizada até a 16a. Alteração Contratual e Consolidação do Contrato Social da empresa, datada de 04/12/2009 (fls. 318/324), que alterou o endereço da matriz para São Paulo e encerrou as atividades do estabelecimento de Santa Catarina. 57.2. Segundo a cláusula 22 desta Alteração Contratual a administração e a representação da empresa caberia exclusivamente à outra sócia – Sra. Vilma Pereira de Araújo. 57.3. Não teria qualquer legitimidade para representar a empresa reclamada na presente ação, sendo nulas as notificações a ela endereçadas. 57.4. O gerenciamento e administração das filiais do Estado de São Paulo, cujo objeto era um contrato firmado com o Detran/SP, competia ao Sr. Humberto Verre, que era o beneficiário dos recursos financeiros provenientes deste negócio, sendo, ainda, a Sra. Vilma Pereira de Araujo a procuradora legalmente constituída para representar a empresa, e a Sra. Sônia Regina Perez Sandoval a administradora de fato. 57.5. Seu marido, Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, e seu filho, Sr. Rodrigo Rodrigues da Silva, o outrora sócio da empresa, antes da 16a. Alteração Fl. 4224DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.225 25 Contratual, não teriam qualquer ingerência sobre as filiais de São Paulo, tampouco eram beneficiários dos recursos movimentados por aqueles estabelecimentos. 57.6. Qualquer documentação referente às filiais de São Paulo, da qual não tem conhecimento, deve ser solicitada diretamente ao Sr. Humberto Verre, Sra. Sônia Regina Perez Sandoval, ou Sra. Vilma Pereira de Araújo. 57.7. Acosta cópia do documento denominado “Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso” (fls. 328/333), de 26/03/2009, assinados por ela, Valdemir Rodrigues da Silva, Rodrigo Rodrigues da Silva, Humberto Verre e Vilma Pereira de Araujo, no qual em linhas gerais, acordaram que a empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda seria dividida em 2 partes: A primeira, compreendida pelo estabelecimento matriz, localizado em Santa Catarina, ficaria sob responsabilidade de Valdemir Rodrigues da Silva e a segunda, integrada pelas demais filiais localizadas no Estado de São Paulo, estaria sob responsabilidade de Humberto Verre. Cada uma destas pessoas ficaria responsável por todos os compromissos de natureza social, comercial, financeira e bancária dos negócios referentes aos respectivos estabelecimentos a eles atribuídos. (Cláusulas 6 e 8 do documento): TERMO E INSTRUMENTO DE DECLARAÇÕES E COMPROMISSO QUE FAZEM: HUMBERTO VERRE, brasileiro, casado, empresário, portador da cédula de identidade RG n° 2.446.697SSP/SP e devidamente inscrito no C.P.F./M.F. sob o n° 005.013.36834, residente e domiciliado , na rua Roberto Caldas Kerr, 151 18° andar, Alto de Pinheiros, Capital, SP. WALDEMIR RODRIGUES DA SILVA, brasileiro, casado, empresário, portador da cédula de identidade RG1/C 585157 SSP/SC expedido em 27/6/91 e inscrito no C.P.F./MF. sob o n° 28832183900, residente e domiciliado na Rua Mário Coelho Pires,573 apto. 1201, São José, Santa Catarina: LÚCIA APARECIDA LOPES DA SILVA, brasileira, casada em regime de comunhão parcial de bens, empresaria, portadora do CPF 032.401.65813, carteira de identidade l/C 3.250.576 SSP/SC, residente e domiciliada à Rua Mário Coelho Pires, 573 apto 1201 CEP 88101280 Campinas São José/SC, RODRIGO RODRIGUES DA SILVA, brasileiro, natural de São Paulo/SP, nascido em 04/11/1983, solteiro, maior, empresário, portador do CPF 003.595.89952, carteira de identidade 3.724.675 SSP/SC residente e domiciliado à Rua Mario Coelho Pires, 573 apto 1201 CEP 88101280 Campinas São José/SC, e VILMA PEREIRA DE ARAUJO, brasileira , casada em regime de comunhão parcial de bens, portadora da cédula de identidade RG n° 7.723.439X e inscrita no C.P.F. sob o n° 995.834.96804, residente à Estrada de Taipas, 1940 prédio 2 apto 14/B, Jardim Panamericano CEP: 02991000 São Paulo SP. E, ainda, Fl. 4225DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.226 26 “CORDEIRO LOPES & CIA Ltda”, com sede e foro no município de São José, na Av, Josué Di Bernardi, 110 – Sala Lateral 03 – Campinas – CEP 88101200 SC, inscrita no CNPJ sob nº 01.177.785/000135, por seus sócios LÚCIA APARECIDA LOPES DA SILVA e VILMA PEREIRA DE ARAÚJO. Considerando que: 1.0 Os nomeados Lúcia Aparecida Lopes da Silva e Rodrigo Rodrigues da Silva, constituíram sociedade empresária "CORDEIRO LOPES & CIA Ltda", com sede e foro no município de São Jose, na Av. Josué Di Bernardi, 110 Sala Lateral 03 Campinas CEP 88101200 SC, inscrita no CNPJ sob n° 01.177.785/000135, com Contrato Social devidamente registrado na JUNTA COMERCIAL DO ESTADO DE SANTA CATARINA sob n° 42202164670 em data de 30/04/1996 2.0 A sociedade tem sua sede à Av.Josué Di Bernardi, 110 Sala Lateral 03 CEP 88101 200 Campinas São José/SC 3.0 A sociedade possui sete filiais: Filial I com sede na Rua Itanhaém, 513 CEP 03137020 Vila Prudente — São Paulo/SP, que iniciou suas atividades em 08/09/1999 com capital social destinado de R$30.000,00 (trinta mil reais), inscrita no CNPJ sob n° 01.177.785/000206 e NIRE 35903108941. Filial II com sede na Rua Pedro Marques, 784 CEP 18200 270 Centro Itapetininga SP, com capital social destinado de R$500,00 (quinhentos reais), e iniciou suas atividades em 13/11/2006, inscrita no CNPJ sob n° 01.177.785/000305 e NIRE 35903128119. Filial III com sede na Av. dos Trabalhadores, 3360 – CEP 11724190 – Vila Sônia – Praia Grande/SP, com capital social destinado de R$ 500,00 (quinhentos reais), e iniciou suas atividades em 13/11/2006, inscrita no CNPJ sob nº 01.177.785/000488 e NIRE 35903128101. Filial IV com sede na Av. Conselheiro Rodrigues Alves, 347 – CEP 11015203 – Bairro Macuco – Santos/SP, com capital social destinado de R$500,00 (quinhentos reais), e iniciou suas atividades em 08/02/2008, inscrita no CNPJ sob n° 01.177.785/000569 e NIRE 35903292695. Filial V com sede na Rua Olavo Bilac, 34 CEP 15013210 Vila Diniz São José do Rio Preto/SP, com capital social destinado de R$ 500,00 (quinhentos reais), e iniciou suas atividades em 02/05/2008, inscrita no CNPJ sob n° 01.177.785/000640 e NIRE 35903434872. Filial VI com sede na Rua Maria Soares, 298/304 e 312 CEP 13035390 Vila Industrial Campinas/SP, com capital social Fl. 4226DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.227 27 destinado de R$500,00 ( quinhentos reais), e iniciou suas atividades em 20/11/2008, e Filial VII com sede à Av. Ítalo Setti, 617 CEP 09760280 São Bernardo do Campo/SP, que iniciou suas atividades em 01/03/2009, com capital social destinado de R$500,00 (Quinhentos Reais), inscrita no CNPJ sob n° 01.177.785/0008 01 e NIRE 35903577738. (...) 6.0 A referida sociedade sempre recebeu orientação nas filiais I, II, III, IV,V, VI e VII de Humberto Verre, quem, verdadeiramente administrou todos os negócios sociais e de Waldemir Rodrigues da Silva na matriz, quem verdadeiramente administrou todos os negócios sociais. (...) 8.0 As partes declarantes para assegurar todos os diretos decorrentes das declarações prestadas, entre si, ajustam e declaram que: I Humberto Verre, ficará responsável por todos os compromissos sociais assumidos pela sociedade "CORDEIRO LOPES & CIA Ltda." Destinados a atender o contrato com o DETRAN em São Paulo (edital de pregão (presencial) n° 20/2005 procedimentos n° 258.4816/2005 data: 14/02/2006), cujas obrigações e resultados a ele pertencem, desde a assinatura desse mencionado contrato, sejam elas de natureza comercial, fornecedores, bancos, agentes financeiros, seguradoras, etc; de natureza trabalhista, previdenciária e social; de natureza tributaria, impostos, taxas, contribuições, quer sejam Federais, Estaduais e Municipais, e de natureza societária, para nunca , em tempo algum, reclamar de qualquer outro associado, qualquer responsabilidade ou pagamento, assegurando aos demais signatários que sempre responderá por toda e qualquer cobrança decorrente dessas atividades; II – Waldemir Rodrigues da Silva ficará responsável por todos os compromissos sociais assumidos pela sociedade “CORDEIRO & LOPES & CIA LTDA”, destinados a atender os negócios realizados em Santa Catarina, sejam elas de natureza comercial, fornecedores, bancos, agentes financeiros, seguradoras, etc.; de natureza trabalhista, previdenciária e social; de natureza tributaria, impostos , taxas, contribuições , quer sejam Federais, estaduais e Municipais, e de natureza societária, para nunca, em tempo algum, reclamar de qualquer outro associado, qualquer responsabilidade ou pagamento, assegurando aos demais signatários que sempre responderá por toda e qualquer cobrança decorrente dessa atividades; (...) IV Fica, expressamente, a sociedade Cordeiro Lopes & Cia Ltda autorizada a abrir novas filiais, atendendo aos interesses Fl. 4227DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.228 28 de Humberto Verre e Waldemir Rodrigues da Silva, que se responsabilizam totalmente por todos os negócios da referida sociedade nas áreas estabelecidas no considerado 6.0 e nos compromissos, previstos nos itens I e II acima, bem como, pelas novas filiais que eventualmente forem abertas; V Os subscritores declaram e assumem total responsabilidade, sob pena de perdas e danos que o presente Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso, não poderá, em hipótese alguma ser divulgado a terceiros, sejam eles quem forem, devendo ser mantido em sigilo comercial entre as partes; São José/SC, 26 de Março de 2009 HUMBERTO VERRE WALDEMIR RODRIGUES DA SILVA LÚCIA APARECIDA LOPES DA SILVA RODRIGO RODRIGUES DA SILVA VILMA PEREIRA DE ARAÚJO CORDEIRO LOPES & CIA LTDA (negritos acrescidos) 57.8. Ainda no supracitado documento, em sua cláusula 8.1, o Sr. Humberto Verre ficaria responsável por todos os compromissos sociais assumidos pela empresa fiscalizada destinados a atender o contrato com o Detran/SP Edital n° 20/2005, datado de 14/02/2006, cujas obrigações e resultados a ele pertencem, desde a assinatura desse mencionado contrato, sejam eles de natureza comercial, tributária, fornecedores, bancos, agentes financeiros e seguradoras. 57.9. O retrocitado documento, em sua cláusula 8.V, registra que os subscritores declaram e assumem total responsabilidade, sob perdas e danos, que o “Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso” não poderá, em hipótese alguma, ser divulgado a terceiros, sejam eles quem forem, devendo ser mantido em sigilo comercial entre as partes. 57.10. Junta cópia de uma Declaração (fls. 325/327), de 08/04/2010, prestada em conjunto com o Sr. Valdemir Rodrigues da Silva a um agente de rendas do Fisco Estadual de São Paulo, na qual discorre sobre a evolução da empresa fiscalizada desde a sua fundação em 1996, com relato do acordo realizado com o Sr. Humberto Verre, objeto do mencionado “Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso”. DECLARAÇÃO Eu. LÚCIA APARECIDA LOPES DA SILVA, CPF 032.401.65813, RG 3.250.576, residente e domiciliada à Rua Mário Coelho Pires, n° 573, Apartamento 1201, Bairro Campinas, São José/SC, sócia da empresa CORDEIRO LOPES & CIA LTDA., com sede e foro no município de São José, na Av. Josué di Bernardi. n° 110 Sala Lateral 03 Bairro Campinas CEP 88101200SC, inscrita no CNPJ sob o nº 01.177.785/000135, em conjunto com WALDEMIR RODRIGUES DA SILVA, CPF 288.321.83900. RG 585.157, residente e domiciliado Fl. 4228DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.229 29 à Rua Mário CoelhoPires, n° 573. Apartamento I20l, meu marido e administrador de fato da empresa, por procuração, declaramos à Secretaria da Fazenda do Estado de São Paulo, para os devidos fins que: Constituímos a empresa acima qualificada, no início do ano de 1996, com o objetivo de exploração do comércio de peças novas e usadas de aparelhos eletrodomésticos, prestação de serviços em instalações, consertos e assistência técnica em eletrodomésticos cm geral: Foi fornecido ao meu marido. WALDEMIR RODRIGUES DA SILVA, CPF 288.321.83900, residente c domiciliado á Rua Mário Coelho Pires. n° 573. Apartamento 1201, Bairro Campinas, São José/SC. procuração de plenos poderes para administrar, em meu nome, a referida empresa: Em meados do ano de 1999. acrescentouse ao objetivo social da empresa a atividade de industria e comércio atacadista e varejista de placas de sinalização urbana e rodoviária, placas para veículos automotores, serviços de lacração e relacração, equipamentos para segurança, sinalização visual; O motivo da alteração do objetivo social da empresa foi a oportunidade de explorar os referidos serviços citados no item anterior para o órgão de trânsito de Santa Catarina, em virtude de meu marido e procurador da empresa WALDEMIR RODRIGUES DA SILVA, ter trabalhado na empresa CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA, em São Paulo, no período de 1983 a 1988; (...) No final de 2005, fomos procurados pelo Sr. HUMBERTO VERRE, proprietário da empresa CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA., que nos ofereceu a proposta de ceder o nome da empresa CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. para a participação de licitação junto ao DETRAN/SP (edital de pregão presencial n° 20/2005. procedimentos nº 258.481 6/2005 de 14/02/2006) para exploração do serviço de emplacamento, lacração e relacração etc, junto ao órgão de trânsito paulista, efetuando a regularização da situação fiscal da empresa catarinense, o que era inclusive de interesse do próprio Sr. HUMBERTO VERRE, pois era condição necessária para participar da licitação do DETRAN/SP utilizando o nome da CORDEIRO & LOPES LTDA. Ato contínuo foi fornecido, a pedido do Sr. HUMBERTO VERRE, procuração em nome da Sra. VILMA PEREIRA DE ARAÚJO, CPF nº 995.834.968 Fl. 4229DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.230 30 04, funcionária da CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA, para que esta administrasse a empresa CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. Posteriormente, em 2009, por exigência do Sr. HUMBERTO VERRE, a Sra. VILMA foi admitida na sociedade, no lugar do sócio RODRIGO RODRIGUES DA SILVA, nosso filho, e tornouse sócia majoritária da empresa; (...) As funcionárias da CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA mantinham contatos constantes com o Sr. WALDEMIR RODRIGUES DA SILVA e obtinha dele os documentos e assinaturas necessários; A partir de então, a relação entre a CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. com o DETRAN/SP era gerida pela Sra. Vilma, em conjunto com a Sra SONIA, sem qualquer intervenção dos sócios e do procurador da CORDEIRO LOPES, que tomaram parte dos compromissos firmados a partir de então por indução do Sr. HUMBERTO VERRE,sem contudo ter profundo conhecimento das ações e dos valores envolvidos; Firmouse, então, o contrato de licitação entre a CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. e o DETRAN/SP. sendo os atos deste totalmente geridos pela CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA. Em virtude deste contrato, houve a abertura de várias filiais da CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. no Estado de São Paulo, no intuito de cumprir as exigências do DETRAN/SP. sempre sob a administração de fato do Sr. HUMBERTO VERRE, que não fornecia detalhes desses atos, apenas documentos a assinar; Houve, também, a locação, por parte do Sr. HUMBERTO VERRE, de vários imóveis em diversos municípios do Estado de São Paulo em nome da locatária CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. (por procuração a Sra. VILMA PEREIRA DE ARAUJO e sem o nosso conhecimento), e também de máquinas e equipamentos para a fabricação de placas automotivas nesses locais, além de outros itens de infraestrutura (telefones e veículos, etc); Foi solicitado pela Sra. SÓNIA ao Sr. WALDEMIR, por diversas vezes, que fossem enviados a São Paulo talonários de notas fiscais de mercadorias e de serviços da CORDEIRO LOPES & CIA LTDA.. para que as funcionárias da. CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA. pudessem emitir as notas fiscais de vendas de mercadorias e de prestações de serviços junto ao DETRAN/SP e outros consumidores finais. Fl. 4230DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.231 31 Declaramos, portanto, que não houve, em tempo algum, nenhuma remessa de mercadorias ou prestação de serviços do estabelecimento da CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. em Santa Catarina com destino a consumidor do Estado de São Paulo, entre eles o DETRAN/SP; toda a movimentação de mercadorias e prestação de serviços em nome da CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. para consumidores do Estado de São Paulo eram originárias de dentro do próprio Estado; Toda a movimentação contábil pertinente às vendas e serviços no Estado de São Paulo era realizada, possivelmente, pelo Sr. . DIONÍSIO ZOOTI, CRC SP nº 1SP048272/05, que prestava serviços contábeis à CASA VERRE INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA, e à CORDEIRO LOPES & CIA LTDA eram enviados, por intermédio das Sras. VILMA e SÓNIA, apenas relatórios com os lançamentos e valores a serem declarados junto ao Fisco de Santa Catarina; Tomamos conhecimento, na ocasião da visita dos Agentes Fiscais de Rendas da Secretaria da Fazenda do Estado de São Paulo, em 08 de abril de 2010, da 16ª Alteração Contratual do Contrato Social da CORDEIRO LOPES & CIA LTDA., que encerrava as atividades deste estabelecimento no Estado de Santa Catarina e transferia a sede da empresa para a filial 1 situada na Rua Itanhaém, n° 513, Vila Prudente, São Paulo/SP, alteração esta que não contém a assinatura da sócia LÚCIA nem tampouco de seu procurador WALDEMIR. sendo que, na verdade, a empresa está aberta e em atividade, no mesmo endereço que sempre ocupou, sem nenhuma intenção de encerramento. Também tomamos conhecimento, apenas nessa oportunidade, dos diversos contratos de locação (máquinas, imóveis, telefones, etc.) feitos em nome da CORDEIRO LOPES & CIA LTDA. São José/SC, em 08 de abril de 2010 LÚCIA APARECIDA LOPES DA SILVA VALDEMIR RODRIGUES DA SILVA (...) 57.11. Procuração, de 14/02/2006, foi concedida pelo sócio Rodrigo Rodrigues da Silva à Sra. Vilma Pereira de Araújo, com outorga de amplos poderes para administrar a empresa, já apresentada pelos bancos conforme acima mencionado. Referida Procuração encontrase às fls. 334 a 337. Fl. 4231DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.232 32 57.12. Acosta cópias de ações trabalhistas de exfuncionários da Cordeiro Lopes, que incluíram no polo passivo da lide a empresa Casa Verre Indústria e Comércio Ltda, de propriedade do Sr. Humberto Verre. (fls. 357/380). 57.13. Eximese completamente da responsabilidade sobre os recursos bancários questionados no último Termo de Intimação Fiscal, tendo em vista que os mesmos seriam oriundos dos contratos do Detran/SP e, portanto, gerenciados exclusivamente pelo Sr. Humberto Verre e Sras. Sônia Regina Perez Sandoval e Vilma Pereira de Araújo. 58. Asseveram os autuantes (T.V.F – fl. 628) que em relação à legitimidade da representação da empresa fiscalizada perante terceiros, a Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva permanece sócia da empresa conforme última Alteração do Contrato Social apresentada (16a. Alteração Contratual e Consolidação do Contrato Social, datada de 04/12/2009 (fls. 318/324)), sendo vasta a jurisprudência no sentido de dar validade à intimação a funcionário ou a sócio não representante legal (Acórdãos de Delegacias da Receita Federal n° 30327.309, publicado no DOU de 05/07/1993 e 20204.955, publicado no DOU de 05/11 /l 992). 59. Em razão das inúmeras intimações enviadas à sócia Vilma Pereira de Araújo terem sido devolvidas, a fiscalização obteve êxito em localizála por meio de pesquisas adicionais nos sistemas da RFB, tendo sido exarado o Termo de Intimação Fiscal Nº 04 (fl. 338 ciência pessoal do Procurador (fl. 339) em 31/10/2011), para intimar a empresa a alterar o domicílio fiscal da mencionada sócia. O Procurador recebeu, ainda, todos os termos lavrados no curso da ação fiscal. Em correspondência endereçada à RFB, de 01/11/2011 (fls. 381/383 – Anexos (fls. 384/440)), a supracitada sócia consigna que (T.V.F – fls. 628/629): 59.1. Somente ingressou no quadro social da empresa em 17/04/2009 (juntou cópia da 14ª Alteração Contratual – fls. 385/391), e portanto não poderia ser responsabilizada por atos realizados pela administração da pessoa jurídica em questão no exercício de 2008. 59.2. Em virtude de desentendimentos com a sócia minoritária (Sra. Lúcia), que entre outros fatos, “estaria se negando de forma veemente a fornecer quaisquer documentos contábeis, financeiros ou fiscais da empresa”, e no exercício dos seus poderes de sócia majoritária, transferiu a sede da empresa de Santa Catarina para o atual endereço em São Paulo (juntou cópia da Ata de Reunião, de 09/11/2009, na qual consta este fato – fls. 392/395), por meio de Alteração Contratual (juntou cópia da 16ª Alteração Contratual às fls. 396/402), de 09/11/2009, e que somente a partir deste momento passou a ter pleno controle sobre as operações e os documentos contábeis e fiscais da empresa fiscalizada. 59.3. A Sra. Lúcia, inconformada com a transferência da sede da empresa, teria impetrado na comarca de São José/SC, uma Ação Anulatória de Contrato Social, na tentativa de reverter esta última alteração (anexou cópia da petição inicial desta Ação – fls. 403/408). 59.4. Fica demonstrado que embora seja a representante legal da empresa, não há como fornecer os documentos, informações e comprovações solicitadas por meio dos Termos de Intimação até então lavrados, e requer que o procedimento fiscal seja voltado à Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva, que era a representante legal e administradora da empresa no ano de 2008. Informa que a empresa já foi fiscalizada pela Receita Federal do Brasil em relação ao ano calendário 2007, sendo lavrados à época 4 autos de infração (cópia às fls. 409/440), sendo que o auditorfiscal acatou os esclarecimentos e as justificativas da Sra. Vilma Pereira, voltandose para a Sra. Lúcia Aparecida. Fl. 4232DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.233 33 60. Efetuada consulta no sistema Comprot da RFB constatouse que a lavratura de vários AI pela Delegacia da Receita Federal do Brasil em Florianópolis (IRPJ e reflexos, e IRRF), objeto do processo 11516.003373/201029, no qual se verifica, em seu Termo de Verificação Fiscal e Termo de Sujeição Passiva Solidária (fls. 741/795 do mencionado processo), que a Sra. Vilma Pereira de Araújo foi arrolada como responsável tributária solidária, em contraponto ao que ela afirma. 61. Assevera a fiscalização que foi apresentada pelos Bancos Nossa Caixa e Bradesco Procuração, datada de 14/02/2006 (com vigência até 09/01/2010, reproduzida acima), dos sócios à época (Lúcia Aparecida Lopes da Silva e Rodrigo Rodrigues da Silva), com outorga de poderes amplos, gerais e ilimitados a Vilma Pereira de Araújo, para gerir e administrar a empresa outorgante (T.V.F – fl. 626). 62. Os autuantes não aceitaram os esclarecimentos e justificativas da Sra. Vilma Pereira de Araújo, de que não era sócia nem administradora da empresa fiscalizada à época dos fatos, e não estaria com a posse dos documentos até então solicitados, haja vista as informações e documentos até então obtidos, que contradizem os fatos relatados, tais como Procuração com outorga de amplos poderes à Sra. Vilma para administrar a empresa desde 2006 e a assinatura da Sra. Vilma Pereira de Araújo aposta em vários cheques emitidos pela Cordeiro Lopes no decorrer de 2008, bem como solicitações de transferências (fls. 3331 a 3428). 63. Termo de Intimação Fiscal Nº 05 (fl. 441 – ciência pessoal do Procurador da Sra. Vilma Pereira de Araújo em 23/11/2011) foi lavrado para intimar a contribuinte ao atendimento de todos os itens requeridos nos Termos de Intimação Fiscal anteriores, bem como comprovar a origem dos valores depositados/creditados em suas contas bancárias, conforme relação anexa ao T.I.F (fls. 442 a 495). Em carta dirigida à fiscalização, recebida em 16/12/2011 (fl. 496), a contribuinte afirmou que “Após concentrar esforços no sentido de reunir a documentação exigida pelo Sr. AuditorFiscal e não obter sucesso, vem a requerente neste ato, reiterar tudo que foi alegado em atendimento ao Termo de Intimação Fiscal n° 04 (...)”(grifos acrescidos). 64. Assevera a fiscalização (T.V.F – fl. 629) que a Sra. Vilma não atualizou o endereço do seu domicílio fiscal junto ao cadastro da RFB, sendo que informações obtidas em pesquisas, e confirmadas posteriormente com o recebimento de correspondências, registram que o novo endereço da Sra. Vilma seria Rua Nagasaki, 165, Vila Maria Alta, São Paulo/SP. 65. Ofício foi enviado ao Diretor do Departamento de trânsito do Estado de São Paulo (Detran/SP – fl. 497 – ciência em 11/07/2012 – fl. 498), com solicitação das datas e valores efetivamente pagos à empresa fiscalizada no decorrer do anocalendário 2008, em decorrência de contratos de fornecimento de produtos (placas, tarjetas) e prestação de serviços (emplacamento, lacração, etc) celebrados com o retrocitado Órgão. Resposta, de 10/09/2012, encontrase às fls. 499/513, acompanhada de Planilha às fls. 502 a 513. 66. O Detran/SP encaminhou uma relação individualizada de todas as Notas Fiscais (fls. 648 a 660) de venda de mercadorias e serviços emitidas pela Cordeiro Lopes & Ltda em 2008. Os documentos fiscais estão distribuídos em 09 Contratos (n°s 01 a 09), todos oriundos do Pregão n° 20/2005 do Detran/SP, realizado em 04/01/2006, em cujo Anexo II do Edital era subdividido o escopo de fornecimento de materiais e serviços em 9 lotes/regiões que abrangem o interior do Estado de São Paulo (cópia do contrato referente ao Lote 09 encontrase às fls. 561 a 574). O valor total da receita auferida com estes contratos no anocalendário de 2008 foi de R$ 33.552.754,77, conforme discriminação a seguir, recebidos Fl. 4233DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.234 34 exclusivamente por meio do Banco Nossa Caixa, Agência 374, c/c 27961 (os pagamentos eram realizados por meio do SIAFEM (Sistema Integrado de Administração Financeira para Estados e Municípios) e lançados nos respectivos extratos bancários): 67. Asseveram os autuantes, no Termo de Verificação Fiscal (fl. 631), importante consideração acerca da justificativa para a origem dos créditos bancários constatados nas contas bancárias da empresa: O contribuinte fiscalizado, através das suas sócias atuais, foi intimado e reintimado diversas vezes (TIF n°s 03, 04 e 05) a comprovar a origem dos depósitos bancários relacionados nos respectivos anexos das intimações. Estes depósitos como já mencionado, foram obtidos dos extratos bancários fornecidos pelas instituições financeiras (obtidos através de RMFs), excluídos os valores resultantes de transferências entre contas de mesma titularidade, empréstimos, estornos e valores inferiores a R$ 1.000,00. As sócias em suas respostas, em total contradição entre si, atribuíram uma a outra a posse destes documentos comprobatórios e responsabilidade sobre a movimentação financeira do período, sendo que nenhuma delas apresentou qualquer esclarecimento/documento referentes aos créditos à comprovar. Como vimos no quadro acima, a conta do banco Nossa Caixa, Agência 374 de n° 27961, era utilizada exclusivamente para o recebimento dos pagamentos do DETRAN/SP, em função dos produtos vendidos e serviços prestados àquele Órgão. Portanto, a fonte e Fl. 4234DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.235 35 razão dos créditos lançados nesta C/C estão esclarecidos.(negritos acrescidos) 68. Em relação às demais contabancárias, sem vinculação de créditos bancários com o Contrato/Detran/SP, a fiscalização constatou o montante de R$ 12.808.932,12 (Quadro explicativo à fl. 632). 69. Tendo em vista que nenhuma resposta, esclarecimento ou documento para comprovar a origem dos valores creditados/depositados em suas contas correntes consta no processo, os valores creditados em contas bancárias da contribuinte cujas origens não foram comprovadas foram considerados não escriturados, constando relação completa dos mesmos às fls. 661 a 725, bem como a totalização mensal em quadro às fls. 630 e 632, destacandose que a recorrente foi receptora de créditos bancários, no anocalendário 2008, no valor de R$ 46.361.686,89, tendo declarado receita bruta de R$ 12.698.500,62 em sua Declaração de Informações EconômicoFiscais da Pessoa Jurídica (anocalendário 2008 – fls. 213/228 e fl. 631). 70. Em razão de os valores pagos pelo Detran/SP terem sido creditados exclusivamente no Banco Nossa Caixa (Agência 374, c/c 27961), a autuação foi subdividida em Omissão de Receita por Presunção Legal – Depósitos Bancários de Origem Não Comprovada (base de cálculo: 12.808.932,12), Receita da Atividade – Receita Bruta na Venda de Mercadorias (R$ 11.713.544,72), e Receita da Atividade Receita Bruta na Prestação de Serviços em Geral (base de cálculo: R$ 21.839.210,05 – fls. fls 630/632 e 762/764). 71. Termo de Verificação foi lavrado (ciência da contribuinte e dos responsáveis solidários juntamente com os AI – vide Relatório), com esclarecimento de todas as fases do procedimento fiscal e fundamentação legal pertinente (fls. 621 a 647), acompanhado de anexos (Planilhas) às fls. 648 a 758. Vejase, assim, que o primeiro ponto a ser examinado diz respeito à omissão de receitas com base em depósitos bancários cujas origens a Recorrente, devidamente intimada, no entender da Fiscalização, deixou de comprovar. 2.1 OMISSÃO DE RECEITAS A Recorrente é acusada de omissão de receita, caracterizada pela falta de comprovação da origem dos depósitos/créditos efetuados em suas contas bancária, tendo por base legal o art. 42 da Lei nº 9.430, de 1996, que assim dispõe: Art. 42. Caracterizamse também omissão de receita ou de rendimento os valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantida junto a instituição financeira, em relação aos quais o titular, pessoa física ou jurídica, regularmente intimado, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações. Tal dispositivo legal estabeleceu uma presunção de omissão de receitas, autorizando a exigência de imposto de renda e de contribuições correspondentes, sempre que o titular da conta bancária, pessoa física ou jurídica, regularmente intimado, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos creditados em sua conta de depósito ou de investimento. Fl. 4235DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.236 36 A inversão legal do ônus da prova é perfeitamente aceita por nosso ordenamento jurídico, estando regulada também no artigo 334, inciso IV, da Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Código de Processo Civil – CPC), aplicado subsidiariamente ao Decreto nº 70.235/1972 no Processo Administrativo Fiscal: Art. 334. Não dependem de prova os fatos: (...) IV – em cujo favor milita presunção legal de existência ou de veracidade. A Lei nº 5.172, de 1966 (Código Tributário Nacional CTN), recepcionada pela nova Constituição, consoante artigo 34, § 5º, do Ato das Disposições Transitórias, define, em seus artigos 43, 44 e 45, o fato gerador, a base de cálculo e os contribuintes do imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza. De acordo com o artigo 44, a tributação do imposto de renda não se dá só sobre rendimentos reais, mas, também, sobre rendimentos arbitrados ou presumidos por sinais indicativos de sua existência e montantes. Esses artigos assim dispõem: Art. 43. O imposto, de competência da União, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador a aquisição da disponibilidade econômica ou jurídica: I de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinação de ambos; II de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acréscimos patrimoniais não compreendidos no inciso anterior. Art. 44. A base de cálculo do imposto é o montante real, arbitrado ou presumido, da renda ou dos proventos tributáveis. Art. 45. Contribuinte do imposto é o titular da disponibilidade a que se refere o artigo 43, sem prejuízo de atribuir a lei essa condição ao possuidor, a qualquer título, dos bens produtores de renda ou dos proventos tributáveis. Parágrafo único. A lei pode atribuir à fonte pagadora da renda ou dos proventos tributáveis a condição de responsável pelo imposto cuja retenção e recolhimento lhe caibam. A presunção em favor do Fisco transfere ao contribuinte o ônus de elidir a imputação, mediante a comprovação, no caso, da origem dos recursos utilizados para efetuar os depósitos bancários. Tratase, afinal, de presunção relativa, passível de prova em contrário. É função do Fisco, entre outras, comprovar o crédito dos valores em contas de depósito ou de investimento e intimar o titular da conta bancária a apresentar os documentos, informações e esclarecimentos, com vistas à verificação da ocorrência de omissão de receitas de que trata o artigo 42 da Lei nº 9.430, de 1996. Contudo, a comprovação da origem dos recursos utilizados nessas operações é obrigação do contribuinte. Fl. 4236DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.237 37 Não comprovada a origem dos recursos, tem a autoridade fiscal o poder e o dever de considerar os valores depositados em conta bancária como receita, efetuando o lançamento do imposto e contribuições correspondentes. Nem poderia ser de outro modo, ante a vinculação legal decorrente do princípio da legalidade que rege a Administração Pública, cabendo ao agente seguir a legislação. Dessa forma, detectadas irregularidades que conduzem à presunção de omissão de receita, por imposição legal e por ser a atividade de lançamento vinculada e obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional, conforme parágrafo único do art. 142 do Código Tributário Nacional, cabe à fiscalização efetuar o lançamento de acordo com a legislação aplicável ao caso. A Recorrente foi intimada a comprovar, com documentação hábil e idônea, a origem dos valores depositados/creditados nas suas contas corrente. Para a turma julgadora de primeira instância, não houve comprovação da origem dos créditos em suas contas, uma vez que meras alegações não possuem o condão de comprovar a origem dos valores depositados ou creditados em suas contas bancárias. A inversão legal do ônus da prova é perfeitamente aceita por nosso ordenamento jurídico, estando regulada também no artigo 334, inciso IV, da Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Código de Processo Civil – CPC), aplicado subsidiariamente ao Decreto nº 70.235/1972 no Processo Administrativo Fiscal: Art. 334. Não dependem de prova os fatos: (...) IV – em cujo favor milita presunção legal de existência ou de veracidade. Desta forma, observandose os critérios estabelecidos na legislação de regência, e intimado o contribuinte a se manifestar sobre os valores que restaram incomprovados, compete ao contribuinte e não ao fisco, provar a origem de cada um dos depósitos questionados se quiser eximirse da exação ou, caso fique constatada sua origem tributável, que os respectivos valores foram oferecidos à tributação. Nesse contexto, impende concluir que competia ao contribuinte provar a veracidade do que afirmou, nos termos da Lei nº 9.784, de 29 de janeiro de 1999 (texto legal que regula o processo administrativo no âmbito da Administração Pública Federal), art. 36: Art. 36. Cabe ao interessado a prova dos fatos que tenha alegado, sem prejuízo do dever atribuído ao órgão competente para a instrução e do disposto no artigo 37 desta Lei. No mesmo sentido dispõe os art. 333 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (CPC): Art. 333. O ônus da prova incumbe: [...] II – ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Fl. 4237DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.238 38 Corroborando tal tese, convém transcrever jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça: Allegare nihil et allegatum non probare paria sunt — nada alegar e não provar o alegado, são coisas iguais. (Habeas Corpus nº 1.1710 — RJ, R. Sup. Trib. Just., Brasília, a. 4, (39): 211276, novembro 1992, p. 217) Alegar e não provar significa, juridicamente, não dizer nada.(Intervenção Federal Nº 83 — PR, R. Sup. Trib. Just., Brasília, a. 7, (66): 93116, fevereiro 1995. 99) RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA – APOSENTADORIA – NEGATIVA DE REGISTRO – TRIBUNAL DE CONTAS – ATOS ADMINISTRATIVOS NÃO COMPROVADOS – ART. 333, INCISO II, DO CPC – PAGAMENTO DOS PROVENTOS DE NOVEMBRO/96 E DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO DAQUELE MESMO ANO – IMPOSSIBILIDADE – SÚMULAS 269 E 271 DA SUPREMA CORTE – 1. O ônus da prova incumbe ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (art. 333, II, do Código de Processo Civil). Incumbe às Secretarias de Educação e da Fazenda a demonstração de que a professora havia sido notificada da suspensão de sua aposentadoria. (STJ – ROMS 9685 – RS – 6ª T. – Rel. Min. Fernando Gonçalves – DJU 20.08.2001 – p. 00538) TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL – IMPOSTO DE RENDA – VERBAS INDENIZATÓRIAS – FÉRIAS E LICENÇAPRÊMIO – NÃO INCIDÊNCIA – COMPENSAÇÃO – AJUSTE ANUAL – ÔNUS DA PROVA – O ônus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo de seu direito e ao réu quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Cabe ao contribuinte comprovar a ocorrência de retenção na fonte do imposto de renda incidente sobre verbas indenizatórias e à Fazenda Nacional incumbe a prova de eventual compensação do imposto de renda retido na fonte no ajuste anual da declaração de rendimentos. Recurso provido. (STJ – REsp 229118 – DF – 1ª T. – Rel. Min. Garcia Vieira – DJU 07.02.2000 – p. 132) PROCESSO CIVIL E TRIBUTÁRIO – EXECUÇÃO FISCAL – EMBARGOS DO DEVEDOR – NOTIFICAÇÃO DO LANÇAMENTO – Fl. 4238DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.239 39 IMPRESCINDIBILIDADE – ÔNUS DA PROVA – 1. Imprescindível a notificação regular ao contribuinte do imposto devido. 2. Incumbe ao embargado, réu no processo incidente de embargos à execução, a prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (CPC, art. 333, II). 3. Recurso especial conhecido e provido. (STJ – REsp 237.009 – (1999/00996607) – SP – 2ª T. – Rel. Min. Francisco Peçanha Martins – DJU 27.05.2002 – p. 147) TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL – IRPF – REPETIÇÃO DE INDÉBITO – VERBAS INDENIZATÓRIAS – RETENÇÃO NA FONTE – ÔNUS DA PROVA – VIOLAÇÃO DE LEI FEDERAL CONFIGURADA – DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL NÃO COMPROVADA – SÚMULA 13/STJ PRECEDENTES – Cabe ao autor provar que houve a retenção do imposto de renda na fonte, por isso que é fato constitutivo do seu direito; ao réu competia a prova de eventual compensação na declaração anual de rendimentos dos recorrentes, do imposto de renda retido na fonte, fato extintivo, impeditivo ou modificativo do direito do autor – Incidência da Súmula 13 STJ – Recurso especial conhecido pela letra a e provido. (STJ – RESP 232729 – DF – 2ª T. – Rel. Min. Francisco Peçanha Martins – DJU 18.02.2002 – p. 00294) De acordo com o parágrafo único do artigo 142 do Código Tributário Nacional, a autoridade administrativa encontrase submetida ao estrito cumprimento da legislação tributária, estando impedida de examinar outras questões como as suscitadas pelo Contribuinte em seu recurso, uma vez que às autoridades tributárias cabe aplicar a lei e obrigar seu cumprimento. O princípio da legalidade, assentado no art. 37, caput, da Constituição Federal de 1988, e o previsto no parágrafo único do art. 142 do Código Tributário Nacional, vinculam a atividade do lançamento à lei, sob pena de responsabilidade funcional. No caso concreto, dado que a administração tributária apenas exerceu o poder/dever de tributar, conferido pela Constituição Federal e institucionalizado pela legislação infraconstitucional de regência da matéria. Por fim, cabe ressaltar que o tema já foi pacificado no âmbito do processo administrativo fiscal com a edição da Súmula 26 do CARF, a seguir transcrita: “A presunção estabelecida no art. 42 da Lei nº 9.430/96 dispensa o Fisco de comprovar o consumo da renda representada pelos depósitos bancários sem origem comprovada.” A respeito da Súmula 182 por vezes citadas pelos recorrentes, convém ressaltar, primeiramente, que não foi expedida por qualquer Tribunal Regional Federal, mas sim pelo extinto Tribunal Federal de Recursos. Ademais, referiase à legislação já revogada (art. 6º, § 5º, da Lei nº 8.021/90), portanto, não aplicável ao art. 42 da Lei nº 9.430/96. Fl. 4239DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.240 40 Desse modo, como bem asseverou a decisão recorrida: 86. Assim, caracterizada a receita omitida, os lançamentos foram corretamente e motivadamente realizados e os respectivos créditos tributários devem ser mantidos. Desta forma, os lançamentos não são nulos ou devem ser anulados. Ao contrário, são totalmente eficazes e legais, pois estão baseados em fatos constatados e demonstrados e em legislação plenamente vigente. 87. Como dos autos se infere, a autoridade lançadora fez aquilo que o artigo 42 da Lei nº 9.430/1996 lhe atribuía como responsabilidade: constatada a manutenção de contas bancárias com expressiva movimentação (no presente caso, R$ 46.361.686,89, diante de receita bruta informada na DIPJ de R$ 12.698.500,62), intimoua a comprovar a origem de créditos efetuados em conta bancária. 88. Diante da falta de comprovação da origem dos mesmos depósitos bancários, o auditor fiscal não teve outra escolha senão formalizar o lançamento de omissão de receitas com base no artigo 42 da Lei nº 9.430/1996. No que se relaciona à parcela apurada pelas informações disponibilizadas em razão do Contrato/Detran, com indicação de origem na atividade operacional da empresa (receita de venda de produtos e de prestação de serviços), a omissão de receita foi apurada pela via direta, baseados nas próprias notas fiscais emitidas por CORDEIRO LOPES. Identificados os depósitos bancários correspondentes, não se tributou tais valores com base na presunção legal estampada no art. 42 da Lei nº 9.430, de 1996, mas sim como omissão de receita direta, baseada nos próprios elementos de prova em que se baseia. Ante o exposto, confirmase a omissão de receita apontada pelo Fisco. 2.2 ARBITRAMENTO DE LUCROS No que toca ao arbitramento de lucros, a Recorrente, optante pelo lucro presumido, intimada a apresentar escrituração contábil ou livro caixa, deixou de fazêlo. Sobre as obrigações acessórias das pessoas jurídicas optantes pela tributação com base no lucro presumido, assim dispõe o artigo 527 do Decreto nº 3.000/1999 (Regulamento do Imposto de Renda): Art. 527. A pessoa jurídica habilitada à opção pelo regime de tributação com base no lucro presumido deverá manter (Lei nº 8.981, de 1995, art. 45): I escrituração contábil nos termos da legislação comercial; II Livro Registro de Inventário, no qual deverão constar registrados os estoques existentes no término do anocalendário; Fl. 4240DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.241 41 III em boa guarda e ordem, enquanto não decorrido o prazo decadencial e não prescritas eventuais ações que lhes sejam pertinentes, todos os livros de escrituração obrigatórios por legislação fiscal específica, bem como os documentos e demais papéis que serviram de base para escrituração comercial e fiscal. Parágrafo único. O disposto no inciso I deste artigo não se aplica à pessoa jurídica que, no decorrer do anocalendário, mantiver Livro Caixa, no qual deverá estar escriturado toda a movimentação financeira, inclusive bancária (Lei nº 8.981, de 1995, art. 45, parágrafo único). Assim, tendo em vista que a empresa deixou de apresentar à autoridade tributária os livros e documentos de sua escrituração contábil e/ou livro caixa, não há como se manter a apuração do montante tributável no regime do lucro presumido, restando perfeita a conclusão da autoridade autuante, confirmada pela decisão recorrida, ao aplicar ao caso o art. 530, inciso III, do RIR/1999: Art. 530. O imposto, devido trimestralmente, no decorrer do ano calendário, será determinado com base nos critérios do lucro arbitrado, quando (Lei nº 8.981, de 1995, art. 47, e Lei nº 9.430, de 1996, art. 1º): [...] III o contribuinte deixar de apresentar à autoridade tributária os livros e documentos da escrituração comercial e fiscal, ou o Livro Caixa, na hipótese do parágrafo único do art. 527; [...] Conforme se observa, não há que se falar em qualquer nulidade em relação aos procedimentos adotados. 2.2 DOS COOBRIGADOS Inicialmente, convém transcrever o contexto da responsabilidade tributária atribuído pela autoridade autuante, utilizandose excerto do voto condutor do aresto recorrido: 93. A partir da análise dos cheques, TED e transferências debitados das contascorrentes da empresa fiscalizada, apresentados pelas instituições financeiras em atendimento às RMF (fls. 872 a 2197), a fiscalização constatou a existência de algumas empresas beneficiárias de grande parte dos recursos provenientes das contascorrentes da autuada (relação dos repasses às fls. 726 a 735, e comprovantes dos repasses às fls. 1864 a 2197): Casa Verre Indústria e Comércio Ltda (CNPJ 61.287.686/000138), Santa Izabel Administração e Participações Ltda (CNPJ 03.665.035/000138), Ecosena – Oficina de Equipamentos Ltda (CNPJ 03.333.178/000142), Tecnocom – Negócios e Participações – EPP (CNPJ 03.724.327/000102) e Inversora Moonlight Ltda (CNPJ 66.868.845/000101), sendo que as duas primeiras apresentam como Fl. 4241DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.242 42 sócio majoritário o Sr. Humberto Verre (CPF 005.013.36834) e possuem o mesmo domicílio fiscal (Rua Itanhaém, 538, Vila Prudente, São Paulo/SP). 94. Os autuantes ainda constataram, em relação às duas primeiras empresas, que para elas era repassado grande parte dos recursos pagos pelo Detran/SP, na mesma data do depósito efetuado por este Órgão Público Estadual. Os recursos eram depositados pelo Detran na contacorrente do banco Nossa Caixa (Ag. 374 C/C 27961), transferidos na mesma data para duas contascorrentes no Banco Bradesco de titularidade da própria Cordeiro Lopes (Ag.165 e C/Cs 98185 e 98200), e finalmente transferidos para contascorrentes das empresas Casa Verre Indústria e Comércio Ltda e Santa Izabel Administração e Participações Ltda, conforme Quadro indicado à fl. 633. 95. Intimação Fiscal (nº 201129586 fls. 3287/3291 – ciência por AR em 19/10/2011 – fl. 3292) foi lavrada para intimar a empresa Casa Verre Indústria e Comércio Ltda a apresentar documentação hábil e idônea (Nota Fiscal, Duplicata, Nota Promissória, Recibo, etc), que justificasse o recebimento dos recursos discriminados na I.F., assim como a identificação da pessoa que representava o contato com a Cordeiro & Lopes. 96. Intimação Fiscal (nºs 201129543 fls. 3313/3314 – ciência por AR em 19/10/2011 – fl. 3315) foi lavrada para intimar a empresa Santa Izabel Administração e Participações Ltda a apresentar documentação hábil e idônea (Nota Fiscal, Duplicata, Nota Promissória, Recibo, etc), que justificasse o recebimento dos recursos discriminados na I.F., assim como a identificação da pessoa que representava o contato com a Cordeiro & Lopes. 97. Em resposta recepcionada em 10/11/2011 (fl. 3293) as retrocitadas empresas consignaram que: (...) Assunto: Intimação Fiscal nº 2011011977 Intimação Fiscal nº 2011029543 Intimação Fiscal nº 2011029586 Prezados Senhores, Os documentos necessários e suficientes à análise da contabilidade foram todos entregues. Ante a solicitação da presente intimação fiscal, tratase, supostamente, de informações adquiridas por meio de contas bancárias. Sendo assim, a empresa preservase no seu direito de não se manifestar a respeito dessas informações, por entender que houve afronta ao seu sigilo bancário. Entretanto, a fiscalizada está diligenciando no sentido de tentar esclarecer os questionamentos. Com relação à intimações fiscais nº 2011029543 e 201129586, segue anexa movimentação fiscal relacionada aos recurso recebidos pela empresa Cordeiro &Lopes Cia Ltda.(grifos acrescidos). 98. Termo de Constatação e de Reintimação Fiscal Nº 02 (fls. 3294/3295 e 3320/3321 ciência por AR em 05/12/2011 – fls. 3296 e 3322) foi exarado para registro de que: Fl. 4242DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.243 43 98.1. A documentação fornecida foi insuficiente para o atendimento do pleito da fiscalização, em razão de as Notas Fiscais de Vendas totalizarem R$ 2.518.225,75, enquanto as transferências da Cordeiro Lopes somaram R$ 23.286.110,18 para a Casa Verre e R$ 11.805.000,00 para a Santa Izabel. 98.2. Não foi efetuada a correlação entre as Notas Fiscais apresentadas e os respectivos recebimentos, tornando impossível identificar as Notas Fiscais como origem dos pagamentos. 98.3. Na cartaresposta foi informado que as Notas Fiscais apresentadas, todas emitidas pela Casa Verre Indústria e Comércio Ltda (relação às fls. 736 a 754), também comprovariam os pagamentos da Cordeiro Lopes para a empresa Santa Izabel Administração e Participações Ltda, sem esclarecimento do motivo destes pagamentos e quais Notas Fiscais estariam relacionadas a estes pagamentos. 98.4. Na sequência, as supracitadas empresas foram reintimadas a apresentar a documentação e os esclarecimentos já requeridos na intimação anterior (fls. 3294/3295 e 3320/3321 – ciência por AR em 05/12/2011 – fls. 3296 e 3322). Assevera a fiscalização que nenhum documento ou novo esclarecimento foi apresentado (T.V.F – fl. 634). 99. Intimações Fiscais foram emitidas para as empresas Tecnocom – Negócios e Participações – EPP (fls. 3249/3250 – ciência por AR em 19/10/2011), Inversora Moonlight Ltda (fls. 3264/3265 – ciência por AR em 27/12/2011 (fl. 3270) e 23/12/2011 (fl. 3271)) e Ecosena – Oficina de Equipamentos Ltda (fls. 3301/3302 – ciência por AR em 20/10/2011 – fl. 3303) para intimálas apresentar documentação que amparasse os recebimentos da Cordeiro Lopes. Em respostas informaram que não encontraram em seus Livros e documentos os registros dos cheques recebidos da Cordeiro Lopes (fls. 3259, 3284 e 3305/3306). 100. A fiscalização resumiu o resultado das diligências no Quadro a seguir: Do Uso de Interposta Pessoa (T.V.F – fls. 635 a 638). 101. Em razão dos fatos expostos os autuantes concluíram acerca da existência de fortes indícios que a empresa Cordeiro & Lopes Cia Ltda foi utilizada para encobrir a(s) identidade(s) do(s) real(ais) beneficiários dos Fl. 4243DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.244 44 recursos financeiros oriundos dos contratos firmados com o Detran/SP (001 a 009/2006), resultantes da licitação referente ao Pregão 20/2005. Esses reais beneficiários seriam o Sr. Humberto Verre e suas empresas Casa Verre Indústria e Comércio Ltda e Santa Izabel Administração e Participações Ltda. 102. Como já visto, por meio de declaração prestada pela sócia Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva ao Fisco Estadual de São Paulo, em 08/04/2010, apresentada em anexo às cartas datadas de 06/05/2011 e 01/11/2011, no final do ano 2005, a empresa tinha como sócios ela e o seu filho Rodrigo Rodrigues da Silva, e era administrada de fato pelo Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, seu marido, que celebrou um acordo com o Sr. Humberto Verre, no qual seria cedido o nome da empresa Cordeiro Lopes para participação de licitação junto ao Detran/SP (edital de pregão presencial n° 20/2005, procedimentos n° 258.4816/2005 de 14/02/2006). 103. Aceito o acordo, foi elaborada Procuração outorgando poderes ilimitados à Sra. Vilma Pereira de Araújo (funcionária à época da Casa Verre) para administrar a Cordeiro Lopes. Ainda segundo a Sra. Lúcia, a partir daquele momento, todo o relacionamento com o Detran/SP era efetuado pela Sra. Vilma e pela Sra. Sônia Regina Perez Sandoval (outra funcionária da Casa Verre), sempre sob o comando do Sr. Humberto Verre. 104. Ainda foi relatado pela Sra. Lúcia que vencido o processo licitatório, firmouse os contratos da Cordeiro Lopes com o DETRAN/SP, sendo os atos deste totalmente geridos pela Casa Verre. 105. Em virtude deste contrato a Cordeiro Lopes teria aberto várias filiais no Estado de São Paulo, no intuito de cumprir as exigências do Detran, sempre sob a administração de fato do Sr. Humberto Verre. 106. Vários imóveis, máquinas e equipamentos foram locados pelo Sr. Humberto Verre, em nome da Cordeiro Lopes, através da procuradora da empresa, a Sra. Vilma. 107. Os talonários de notas fiscais da Cordeiro Lopes eram enviados para São Paulo, para a emissão de notas fiscais de venda de mercadorias e prestação de serviços junto ao Detran/SP e outros clientes. Conforme a Sra. Lúcia, estas notas seriam preenchidas por funcionários da Casa Verre. 108. Como já mencionado, nas mesmas cartas de 06/05/2011 e 01/11/2011, a Sra. Lúcia juntou cópia de um documento denominado "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", assinados por ela, Valdemir Rodrigues da Silva, Rodrigo Rodrigues da Silva, Humberto Verre e Vilma Pereira de Araujo, no qual, em linhas gerais, acordaram que a empresa Cordeiro Lopes seria dividida em 2 partes: A primeira, compreendida pelo estabelecimento matriz, localizado em Santa Catarina, ficaria sob responsabilidade de Valdemir Rodrigues da Silva e a segunda, integrada pelas demais filiais localizadas no Estado de São Paulo, estaria sob responsabilidade de Humberto Verre. Cada uma destas pessoas ficariam responsáveis por todos os compromissos de natureza social, comercial, financeira e bancária dos negócios referentes aos respectivos estabelecimentos a eles atribuídos. (Cláusulas 6 e 8 do documento). 109. Também, conforme esse documento, na sua cláusula 8.1, o Sr. Humberto Verre ficaria responsável por todos os compromissos sociais assumidos pela empresa fiscalizada destinados a atender o contrato com o Detran/SP edital n° 20/2005, datado de 14/02/2006, cujas obrigações e resultados a ele pertenciam, desde a assinatura desse mencionado contrato, Fl. 4244DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.245 45 sejam eles de natureza comercial, tributária, fornecedores, bancos, agentes financeiros e seguradoras. 110. Ainda consta nesse mencionado contrato, em sua cláusula 8.V, que os subscritores declaram e assumem total responsabilidade, sob perdas e danos, que o presente "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso" não poderia, em hipótese alguma, ser divulgado a terceiros, sejam eles quem forem, devendo ser mantido em sigilo comercial entre as partes. 111. Corroborando todos estes fatos foi apresentada Denúncia Crime contra os Srs. Humberto Verre, Rodrigo Rodrigues da Silva, Lúcia Aparecida Lopes da Silva, Valdemir Rodrigues da Silva, Vilma Pereira de Araújo entre outros, pelo Grupo de Atuação Especial de Controle Externo da Atividade Policial do Ministério Público do Estado de São Paulo, pelos crimes de Fraude em Licitação e Formação de Quadrilha (fls. 3517/3541). 112. Resumidamente, esta peça denuncia que o grupo chefiado pelo Sr. Humberto Verre fraudou, mediante ajuste, o caráter competitivo do procedimento licitatório do Pregão n° 20/2005 do Detran/SP, fazendoo com o intuito de obter vantagem decorrente da adjudicação do objeto de licitação. 113. Esta licitação visava a contratação de empresas para a fabricação, entrega, depósito, estocagem, guarda e fornecimento de placas e tarjetas identificatórias de veículos automotores e outros tracionados e prestação de serviços de mão de obra para emplacamento, lacração e relacração, abrangendo todas as unidades de trânsito do Estado de São Paulo. 114. Consta que nesta licitação 05 empresas participantes, que incluíam a Casa Verre e a Maxi Placas, de propriedade do Sr. Humberto Verre, ajustaram os seus preços de forma a possibilitar a vitória, neste processo, da empresa Centersystem Indústria e Comércio Ltda para o lote 10 (relativo à área da Capital), e da empresa Cordeiro Lopes para os lotes 01 a 09 (relativos às demais áreas do Estado de São Paulo). 115. Consta, ainda, que a empresa Cordeiro Lopes, após sairse vencedora da licitação, "cedeu", no dia 10/01/2006, o objeto da licitação ao Sr. Humberto Verre e sua esposa Heloísa Verre, quando da celebração de um "pacto secreto" (apreendido em decorrência de Mandado de Busca e Apreensão na Casa Verre) com Rodrigo Rodrigues da Silva, Lúcia Aparecida Lopes da Silva e Valdemir Rodrigues da Silva. Este "pacto secreto" ao que tudo indica seria o já mencionado "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso" apresentado a esta fiscalização pela própria Sra. Lúcia Aparecida. 116. Este grupo também foi denunciado por fraude na execução dos contratos n°s 01/06 a 09/06, decorrentes do Pregão n° 20/2005 do Detran/SP, devido ao superfaturamento no fornecimento de mercadorias e serviços consignados nos relatórios mensais elaborados pelo grupo e apresentados à Divisão de Administração do Detran. 117. Finalmente este grupo foi denunciado por se associar em quadrilha ou bando para o fim de cometer os crimes mencionados. 118. Além das pessoas associadas ao grupo do Sr. Humberto Verre, foram também alvo desta denúncia inúmeros Delegados da Polícia Civil que ocupavam cargos de direção e administração do Detran/SP, por participação nos crimes em questão. 119. Também foi constatado, nas diligências efetuadas nas empresas beneficiárias dos recursos transferidos pela Cordeiro Lopes, no decorrer do ano Fl. 4245DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.246 46 2008, que cerca de 80% de todos os créditos recebidos pela empresa fiscalizada, seja do Detran/SP ou de outros clientes, eram repassados às empresas Casa Verre e Santa Izabel. No caso dos créditos efetuados pelo Detran/SP, mais de 70% desses recursos eram transferidos para as duas empresas no mesmo dia do pagamento pelo Órgão Público Estadual, após transitarem por contascorrentes de titularidade da Cordeiro Lopes junto aos bancos Nossa Caixa e Bradesco. 120. Nas diligências efetuadas nas duas empresas beneficiárias, dos R$ 35.091.110,18 repassados pela Cordeiro Lopes, aquelas justificaram apenas R$ 2.518.225,75, que seriam oriundos de vendas mercadorias da Casa Verre para esta última. Este valor foi comprovado através de apresentação de notas fiscais de emissão da Casa Verre. Em relação aos restantes R$ 32.572.884,43, nada foi esclarecido. 121. Constatouse que ambas empresas beneficiárias eram controladas por Humberto Verre e sua família, conforme quadros societários reproduzidos abaixo: 122. Conforme Contratos Sociais apresentados no decorrer das diligências, fichas cadastrais da Junta Comercial do Estado de São Paulo (Jucesp) e informações obtidas no cadastro do sistema CNPJ da RFB, documentos que foram acostados ao presente processo, o Sr. Humberto Verre consta como sócio administrador em ambas as empresas. 123. Outro indício da utilização da empresa Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto Verre e suas empresas, seria o próprio endereço da empresa fiscalizada. O domicílio fiscal da Cordeiro Lopes, como já identificado acima, seria a Rua Itanhaém, 513, Vila Prudente, São Paulo/SP. Já os endereços da Casa Verre e Santa Izabel seriam na mesma rua, porém no n° 538 (mais precisamente, o endereço da Santa Izabel seria na "sala 1" do n° 538). Os imóveis estão localizados um de frente ao outro, bastando cruzar a rua Itanhaém para se deslocar entre eles. O próprio Sr. Humberto Verre tem por domicílio fiscal junto à RFB o seguinte endereço: Av. Salim Farah Maluf, Fl. 4246DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.247 47 6236. Neste endereço está localizada a portaria principal da empresa Casa Verre, cujo terreno, ao fundo, alcança a Rua Itanhaém, 538. 124. Foram apresentados pela Sra. Lúcia várias reclamações trabalhistas contra a empresa Cordeiro Lopes, com registro, no pólo passivo da lide, da empresa Casa Verre. Por exemplo, na reclamação movida por Mariela Yoshie, exfuncionária da Cordeiro Lopes, foi ratificado um acordo, no qual a empresa Casa Verre assume os débitos trabalhistas com a primeira empresa (Ata de Audiência do dia 23/08/2010 Processo 0070520101011599). 125. Assim, o conjunto probatório indica ocorrência de um esquema fraudulento de simulação. Este negócio simulado consistia na utilização da empresa Cordeiro Lopes para vencer licitações, realizar negócios com o Detran/SP e sonegar tributos, porém, o desenvolvimento das atividades era realizado com a estrutura (maquinário, imóveis), funcionários e exfuncionários da empresa Casa Verre. No esquema fraudulento, conforme documento assinado de próprio punho, os papéis de cada um seriam: o Sr. Humberto Verre, como mentor e principal beneficiário do esquema, Vilma Pereira de Araújo, como procuradora e administradora de fato da Cordeiro Lopes, e a Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva e família (Valdemir Rodrigues da Silva (marido) e Rodrigo Rodrigues da Silva (filho)) como "laranjas" (remunerados como se verá a seguir) e administradores do estabelecimento da Cordeiro Lopes de São José/SC. Este "acordo secreto", formalizado por meio do documento denominado "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", seria o próprio negócio dissimulado, ou seja, o negócio efetivamente pretendido pela vontade de todas as partes envolvidas. 126. Desta forma ficou, comprovada através de inúmeras provas documentais e testemunhais, a utilização da Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto Verre e de suas empresas, que eram os efetivos gestores e beneficiários dos negócios por ela realizados no decorrer do ano de 2008. Dissolução Irregular da Pessoa Jurídica. 127. A empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda promoveu em 09/11/2009 a sua 16a. Alteração Contratual. Neste documento, na sua cláusula VIII, a empresa alterou a sua sede, que estava, até então, localizada na Av. Josué de Bernardi, 110 Sala Lateral 03, Bairro Campinas, São José/SC, para o endereço onde estava localizada, até então, a sua Filial I (Rua Itanhaém nº 513, Bairro Vila Prudente, São Paulo/SP). Ainda, no parágrafo único desta cláusula, ficou determinado que as atividades da empresa em Santa Catarina seriam imediatamente encerradas. 128. Por outro lado, como consignado no Termo de Constatação Fiscal, lavrado em 07/04/2011, a fiscalização verificou, pessoalmente, que este estabelecimento da empresa, único não baixado voluntariamente, se encontrava fechado e sem atividade. Isto foi confirmado pelos correios tendo em vista que a correspondência enviada para aquele endereço retornou com o aviso “Mudou se”. 129. Entretanto, o cadastro da empresa junto à RFB encontrase na situação Baixada de Ofício, desde 13/09/2011, pelo motivo Inexistente de Fato. Este procedimento de baixa de ofício foi formalizado por meio do processo n° 11516.003546/201017, protocolizado no decorrer de ação fiscal, nessa própria empresa, referente ao ano calendário 2007, conduzida pela DRF/Florianópolis. Fl. 4247DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.248 48 130. Constatouse, também, que a empresa deixou de apresentar as seguintes declarações à RFB, a que estava obrigada: DIPJ a partir do ano calendário 2009, DCTF a partir de 03/2010 e DACON a partir de 04/2010. 131. A fiscalização assinala que os contratos celebrados entre o Detran/SP e a empresa Cordeiro Lopes, objeto da criação de todo este esquema fraudulento, foi rescindido em 12/02/2010 (vide Rescisão Contratual e Imposição de Sanções n° 557/2010 – fls. 595/601). A Cordeiro Lopes impetrou Mandado de Segurança contra esta decisão, cujo pedido não foi acolhido pela 5a. Vara da Fazenda Pública da Comarca de São Paulo (fls. 602/605). 132. Registrese que a sócia majoritária e, atualmente, única sócia administradora da empresa Sra Vilma Pereira de Araújo , está com o endereço do seu domicílio fiscal desatualizado, e mesmo após intimada e reintimada pelos Termos n°s 04 e 05, a regularizar esta situação, nenhuma providência tomou neste sentido. 133. As atuais sócias – Sras. Vilma e Lúcia, se eximiram da responsabilidade pelas operações da empresa no ano calendário 2008, imputando a administração dos negócios, nessa época, uma à outra, sendo que nenhuma delas apresentou a esta equipe fiscal qualquer livro e/ou documento contábil/fiscal solicitado. 134. Em consultas aos sistemas DOI e RENAVAM, nenhum imóvel ou veículo de propriedade da contribuinte foi localizado. 135. Por todos os argumentados apresentados, concluise que está perfeitamente caracterizada a dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes. [...] 141. Caracterizada a utilização da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda como interposta pessoa, a sonegação fiscal apurada e a posterior dissolução irregular dessa empresa, cabe a responsabilização solidária pelos créditos tributários ora constituídos das seguintes pessoas físicas e jurídicas: Humberto Verre, Casa Verre Indústria e Comércio Ltda, Santa Izabel Administração e Participações Ltda, Vilma Pereira de Araújo, Lúcia Aparecida Lopes da Silva, Valdemir Rodrigues da Silva e Rodrigo Rodrigues da Silva. 142. Os fatos e condutas atribuídos a cada um dos responsáveis estão discriminados nos respectivos Termos de Sujeição Passiva Solidária de n°s 01 a 07 (fls. 825/871), lavrados simultaneamente com o Termo de Verificação Fiscal: Termo de Sujeição Passiva Solidária – Sr. Humberto Verre (fls. 825/831). 143. Em razão de todo o exposto ficou comprovada, por meio de inúmeras provas documentais e testemunhais, a utilização da Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto Verre e de suas empresas, que eram os efetivos gestores e beneficiários dos negócios por ela realizados no decorrer do ano de 2008. Durante este período o Sr. Humberto Verre foi o principal interessado e beneficiário nas vendas de mercadorias e serviços da Cordeiro Lopes ao Detran/SP, fatos geradores da obrigação principal, cujo ocultação fez surgir o crédito tributário decorrente desta ação fiscal. Além disso, ficou demonstrado que o Sr. Humberto Verre teve participação ativa na administração do sujeito passivo no período fiscalizado, cuja prova mais contundente seria o documento "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", verdadeira confissão, assinada pelo próprio Sr. Humberto Verre, sobre o seu papel central na idealização, implementação e gerenciamento Fl. 4248DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.249 49 deste esquema fraudulento de utilização da empresa Cordeiro Lopes como interposta pessoa. 144. Assim, restou caracterizada a sujeição passiva solidária do Sr. Humberto Verre pelos créditos constituídos no presente processo administrativo fiscal (nº 19515722729/201219), nos termos dos artigos 124, inciso I, e 135, inciso III, do Código Tributário Nacional, que assim dispõe: Art. 124. São solidariamente obrigadas: I as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal; (...) Art. 135 São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultante de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto: (...) III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito privado. (negritos acrescidos) 145. O sr. Humberto Verre é o administrador de fato da Cordeiro Lopes (art. 135, inciso III, do CTN), com interesse comum na situação que constitui o fato gerador da obrigação principal, conforme “Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso” (fls. 328/333). Termos de Sujeição Passiva Solidária – Casa Verre Indústria e Comércio Ltda (fls. 832/838) e Santa Izabel Administração e Participações Ltda (fls. 840/846). 146. Em de todo o exposto ficou comprovada, por meio de inúmeras provas documentais e testemunhais, a utilização da Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto Verre e de suas empresas Casa Verre e Santa Izabel, que eram os efetivos gestores e beneficiários dos negócios por ela realizados no decorrer do ano de 2008. Durante este período o Sr. Humberto Verre e suas empresas foram os principais interessados e beneficiários nas vendas de mercadorias e serviços da Cordeiro Lopes ao Detran/SP, fatos geradores da obrigação principal, cujo ocultação fez surgir o crédito tributário decorrente desta ação fiscal. 147. Ante o exposto, restou caracterizada a sujeição passiva solidária das empresas Casa Verre e Santa Izabel pelos créditos constituídos no presente processo administrativo fiscal (nº 19515.722729/201219), nos termos do artigo 124, inciso I, do Código Tributário Nacional, que assim dispõe: Art. 124. São solidariamente obrigadas: I as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal; Fl. 4249DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.250 50 (...)(negritos acrescidos) Termo de Sujeição Passiva Solidária – Sra. Vilma Pereira de Araújo (fls. 847/853). 148. Como já relatado, por meio de declaração prestada pela sócia Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva ao Fisco Estadual de São Paulo, em 08/04/2010, no final do ano 2005 a empresa tinha como sócios ela e o seu filho Rodrigo Rodrigues da Silva e era administrada de fato pelo Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, seu marido, que celebrou um acordo com o Sr. Humberto Verre, sócio majoritário e administrador da Casa Verre, no qual seria cedido o nome da empresa Cordeiro Lopes para participação de licitação junto ao Detran/SP. 149. Aceito o acordo, foi elaborada Procuração com outorga de poderes ilimitados à Sra. Vilma Pereira de Araújo (exfuncionária da Casa Verre) para administrar a Cordeiro Lopes. Ainda, segundo a Sra. Lúcia, a partir daquele momento, todo o relacionamento com o Detran/SP era efetuado pela Sra. Vilma e pela Sra. Sônia Regina Perez Sandoval (outra funcionária da Casa Verre), sempre sob o comando do Sr. Humberto Verre. 150. A Sra. Vilma possuía Procuração concedida pelos sócios da Cordeiro Lopes outorgando amplos e irrestritos poderes para administrar a empresa a partir de 14/02/2006. Esta data é a mesma da assinatura dos contratos da Cordeiro Lopes com o Detran/SP. 151. Todos os cheques emitidos pela empresa fiscalizada, referentes às contascorrentes de agências de São Paulo, abrangidos pela amostra solicitada aos bancos (acima de R$ 20.000,00), eram assinados pela Sra. Vilma (fls. 3331/3428). 152. Os documentos que autorizavam as transferências de recursos da Cordeiro Lopes para as duas empresas, obtidos junto ao Banco Bradesco, tinham o timbre da empresa Cordeiro Lopes e eram assinados pela Sra. Vilma.(fls. 3331/3428). 153. Existem fortes indícios da ocorrência de dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes, o que segundo jurisprudência consolidada do STJ (REsp 1104064 / RS nº 2008/02469460) caracterizaria a responsabilidade solidária dos sócios gerentes pelos créditos tributários devidos pela empresa, uma vez que foram praticados atos com infração à lei e contrato social, nos termos do inciso III do artigo 135 do CTN. No presente caso, a dissolução irregular da Cordeiro Lopes se caracteriza pelo fato do estabelecimento matriz (situado na Rua Itanhaém nº 513), como constatado no decorrer da ação fiscal, encontrarse fechado e sem atividades, e os estabelecimentos filiais terem sido encerrados, conforme alteração social registrada na Junta Comercial. Também a atual sócia administradora – Sra. Vilma não foi encontrada no domicílio fiscal cadastrado nos sistemas da RFB e não atendeu aos Termos de Intimação e Reintimação para regularizar o seu endereço perante este órgão. O descaso com as autoridades tributárias, no sentido de apurar a situação fiscal da empresa, é agravado pelo fato de nenhuma das sócias atuais (Sras. Lúcia e Vilma) ter apresentado qualquer livro e/ou documento comercial/fiscal solicitado no decorrer da ação fiscal. A empresa encontrase com a situação Baixada de Ofício no cadastro no CNPJ pelo motivo Inexistente de Fato. Fl. 4250DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.251 51 154. Em razão do exposto ficou comprovada, através de inúmeras provas documentais e testemunhais, a participação ativa da Sra. Vilma Pereira de Araújo na administração da empresa Cordeiro Lopes, atuando como Procuradora com amplos poderes para administração, representando a empresa perante bancos, inclusive assinando cheques, e órgãos públicos, tais como o Detran/SP. Teve papel fundamental na utilização da empresa Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto Verre e de suas empresas, inclusive sendo a responsável pela remessa de recursos financeiros paras as empresas Casa Verre e Santa Izabel, por meio de solicitação de transferências bancárias assinadas por ela. 155. Assim, restou caracterizada a sujeição passiva solidária do Sra. Vilma Pereira de Araújo pelos créditos constituídos no presente processo administrativo fiscal (nº 19515722729/201219), nos termos do artigo 135, incisos II e III, do Código Tributário Nacional, que assim dispõe: Art. 135 São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultante de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto: (...) II – os mandatários, prepostos e empregados; III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito privado. Sujeição Passiva Solidária – Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva (fls. 854/859) e Sr. Rodrigo Rodrigues da Silva (fls. 866/871). 156. Os sócios de direito do sujeito passivo à época dos fatos eram a Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva e o seu filho Sr. Rodrigo Rodrigues da Silva, conforme apurado no Contrato Social vigente à época, confirmados pela Ficha Cadastral da Jucesp (fls. 208 a 212) e nos dados cadastrais no sistema CNPJ da RFB. A Sra Lúcia. permanece sócia até a presente data. 157. Como já relatado, por meio de declaração prestada pela sócia Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva ao Fisco Estadual de São Paulo, em 08/04/2010, no final do ano 2005 a empresa tinha como sócios ela e o seu filho Rodrigo Rodrigues da Silva, e era administrada de fato pelo Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, seu marido, que celebrou um acordo com o Sr. Humberto Verre, sócio majoritário e administrador da Casa Verre, no qual seria cedido o nome da empresa Cordeiro Lopes para participação de licitação junto ao Deran/SP. 158. Também segundo informação da própria Sra. Lúcia, após o acordo com o Sr. Humberto Verre, a empresa continuou operando sob administração da sua família (Waldemir (marido) e Rodrigo (filho)), em Santa Catarina, inclusive movimentando recursos financeiros através de contas correntes de titularidade da empresa em agências de Florianópolis/SC. Porém, em nenhum momento prestou contas destas operações, se restringindo a Fl. 4251DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.252 52 declarar que os livros e documentos contábeis e fiscais não estariam em sua posse. 159. Constatouse que esta cessão do nome da empresa não se deu a título gratuito, pois ela e seu filho Rodrigo, conforme DIPJ/2009 apresentada pela Cordeiro Lopes, apesar de, segundo ela, não participarem da administração da empresa, perceberam R$ 1.500.000,00 na qualidade de sócios, a título de distribuição de lucros, referentes ao ano calendário 2008, época em que a empresa já estaria sendo administrada pelo grupo do Sr. Humberto Verre. Cabe enfatizar que do ano 1999 até 2005, período em que a empresa era administrada, segundo a Sra. Lúcia Aparecida, apenas pela sua família, não houve a distribuição aos sócios de nenhum centavo a título de lucros (fls. 551/560). 160. Consta, ainda, que a empresa Cordeiro Lopes, após sairse vencedora da licitação "cedeu", no dia 10/01/2006, o objeto da licitação a Humberto Verre e sua esposa Heloísa Verre, quando da celebração de um "pacto secreto" (apreendido em decorrência de Mandado de Busca e Apreensão na Casa Verre) com Rodrigo Rodrigues da Silva, Lúcia Aparecida Lopes da Silva e Valdemir Rodrigues da Silva. Este "pacto secreto" ao que tudo indica seria o já mencionado "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", apresentado à fiscalização pela própria Sra. Lúcia Aparecida. 161. Existem fortes indícios da ocorrência de dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes, o que segundo jurisprudência consolidada do STJ (REsp 1104064 / RS nº 2008/02469460), caracterizaria a responsabilização solidária dos sócios gerentes pelos créditos tributários devidos pela empresa, uma vez que foram praticados atos com infração à lei e contrato social, nos termos do inciso III do artigo 135 do CTN. No presente caso, a dissolução irregular da Cordeiro Lopes se caracteriza pelo fato do estabelecimento matriz (situado na Rua Itanhaém nº 513), como constatado no decorrer da ação fiscal, encontrarse fechado e sem atividades, e os estabelecimentos filiais terem sido encerrados, conforme alteração social registrada na Junta Comercial. Também a atual sócia administradora – Sra. Vilma não foi encontrada no domicílio fiscal cadastrado nos sistemas da RFB e não atendeu aos Termos de Intimação e Reintimação para regularizar o seu endereço perante este órgão. O descaso com as autoridades tributárias, no sentido de apurar a situação fiscal da empresa, é agravado pelo fato de nenhuma das sócias atuais (Sras. Lúcia e Vilma) ter apresentado qualquer livro e/ou documento comercial/fiscal solicitado no decorrer da ação fiscal. A empresa encontrase com a situação Baixada de Ofício no cadastro no CNPJ pelo motivo Inexistente de Fato. 162. Enfim, de todo o exposto ficou comprovada através de inúmeras provas documentais e testemunhais a participação ativa da Sra. Lúcia e do Sr. Rodrigo no esquema de utilização da Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto e suas empresas, cedendo conscientemente o nome de sua empresa para a prática de atos que implicaram em sonegação fiscal. Também cabe enfatizar que no período fiscalizado, segundo a "divisão da empresa", acima relatada, continuou na qualidade de sócia gerente ao lado do seu filho Sr. Rodrigo e do marido Sr. Valdemir, desenvolvendo atividades comerciais no estabelecimento localizado em Santa Catarina, para os quais, após intimada e reintimada inúmeras vezes não forneceu nenhum livro e/ou documento fiscal ou comercial para a apuração de tais operações. 163. Assim, restou caracterizada a sujeição passiva solidária da Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva e do Sr. Rodrigo Rodrigues da Silva (sócios Fl. 4252DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.253 53 administradores, conforme Ficha Cadastral na Jucesp – fls. 208/212) pelos créditos constituídos no presente processo administrativo fiscal (nº 19515.722729/201219), nos termos do artigo 135, inciso III, do Código Tributário Nacional, que assim dispõe: Art. 135 São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultante de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto: (...) III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito privado. Sujeição Passiva Solidária – Sr. Valdemir Rodrigues da Silva (fls. 866/871). 164. Os sócios de direito do sujeito passivo à época dos fatos eram a Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva, esposa do Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, e o filho deles Sr. Rodrigo Rodrigues da Silva, conforme apurado no Contrato Social vigente à época, confirmados pela Ficha Cadastral da Jucesp e dos dados cadastrais no sistema CNPJ da RFB. 165. Como já relatado, através de declaração prestada pela sócia Sra. Lúcia Aparecida Lopes da Silva (assinada igualmente pelo Sr. Valdemir) ao Fisco Estadual de São Paulo, em 08/04/2010, no final do ano 2005 a empresa tinha como sócios ela e o seu filho Rodrigo Rodrigues da Silva, e era administrada de fato pelo Sr. Valdemir Rodrigues da Silva, seu marido, que celebrou um acordo com o Sr. Humberto Verre, sócio majoritário e administrador da Casa Verre, no qual seria cedido o nome da empresa Cordeiro Lopes para participação de licitação junto ao Detran/SP. 166. Também segundo informação da própria Sra. Lúcia, após o acordo com o Sr. Humberto Verre, a empresa continuou operando sob administração da sua família (Waldemir (marido) e Rodrigo (filho)), em Santa Catarina, inclusive movimentando recursos financeiros através de contas correntes de titularidade da empresa em agências de Florianópolis/SC. Porém, em nenhum momento prestou contas destas operações, se restringindo a declarar que os livros e documentos contábeis e fiscais não estariam em sua posse. 167. Constatouse que todos os cheques emitidos pela Cordeiro Lopes, referentes à contacorrente nº 9630 (Agência 1386, de Florianópolis/SC) do Banco do Brasil, foram assinados pelo Sr. Valdemir, o que significa que a família da Sra. Lúcia continuava a administrar a empresa Cordeiro Lopes, ainda que parcialmente, no período fiscalizado, no que concerne às operações em Santa Catarina (cópias dos cheques às fls. 3429 a 3516, sendo vários tendo como beneficiária a empresa Casa Verre). 168. Consta, ainda, que a empresa Cordeiro Lopes, após sairse vencedora da licitação "cedeu", no dia 10/01/2006, o objeto da licitação a Humberto Verre e sua esposa Heloísa Verre, quando da celebração de um "pacto secreto" (apreendido em decorrência de Mandado de Busca e Apreensão na Casa Verre) com Rodrigo Rodrigues da Silva, Lúcia Aparecida Lopes da Fl. 4253DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.254 54 Silva e Valdemir Rodrigues da Silva. Este "pacto secreto" ao que tudo indica seria o já mencionado "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", apresentado a esta fiscalização pela própria Sra. Lúcia Aparecida. 169. Enfim, de todo o exposto ficou comprovada através de inúmeras provas documentais e testemunhais a participação ativa da Sr. Valdemir e sua família no esquema de utilização da Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto e suas empresas, cedendo conscientemente o nome de sua empresa para a prática de atos que implicaram em sonegação fiscal. Também cabe enfatizar que no período fiscalizado, segundo a "divisão da empresa" acima relatada, continuou o Sr. Valdemir e sua família desenvolvendo atividades comerciais no estabelecimento localizado em Santa Catarina, em relação aos quais, após intimados e reintimados inúmeras vezes, não forneceram nenhum livro e/ou documento fiscal ou comercial para a apuração de tais operações. 170. Assim, restou caracterizada a sujeição passiva solidária do Sr. Valdemir Rodrigues da Silva pelos créditos constituídos no presente processo administrativo fiscal (nº 19515722729/201219), nos termos do artigo 135, incisos II e III, do Código Tributário Nacional, que assim dispõe: Art. 135 São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultante de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto: (...) II – os mandatários, prepostos e empregados; III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito privado. Defesa apresentada pelo Sr. Humberto Verre. 171. Nas questões de mérito o recorrente postula diversos pleitos, a seguir analisados pormenorizadamente: “As empresas Casa Verre e Santa Izabel não qualquer responsabilidade sobre os atos ou débitos da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda.” 172. Pugna o defendente que a e empresa Casa Verre Indústria e Comércio Ltda, da qual é sócio administrador, firmou com a empresa Cordeiro Lopes um acordo para fornecimento de material e assessoria técnica, que consistia em treinamento de pessoal e orientação empresarial relacionada a melhor forma de condução dos negócios, e que não consistia ou implicava em interferência da empresa Casa Verre em qualquer contrato firmado pela Cordeiro Lopes, na parte financeira ou contábil da empresa. Registra que a empresa Santa Izabel apenas celebrou contratos de locação com a Cordeiro Lopes, de imóveis de sua propriedade ou que estavam sob sua administração. Fl. 4254DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.255 55 173. Conclui que as mencionadas empresas não tem qualquer responsabilidade sobre os atos praticados ou débitos da empresa Cordeiro Lopes. 174. Em razão do conjunto probatório acostado aos autos, está plenamente esclarecida a participação do Sr. Humberto Verre e de suas empresas Casa Verre e Santa Izabel como os reais beneficiários de todo o esquema engendrado em torno da Cordeiro Lopes, ficando sem sentido a alegação de que a relação com a Cordeiro Lopes estava ancorada em fornecimento de material e assessoria técnica. 175. Argumenta o contribuinte que o fato de os exfuncionários da Casa Verre estarem atualmente prestando serviços a Cordeiro Lopes não traz qualquer responsabilidade para o recorrente. 176. Esclareçase que as infrações fiscais constatadas não encontram associação com a relação entre exfuncionários da Casa Verre a esta empresa. 177. Assevera o interessado que os negócios da Santa Izabel estão associados ao ramo imobiliário, sendo apenas esta a relação econômica com a Cordeiro Lopes. 178. Neste quesito, igualmente não encontra guarida a assertiva do contribuinte. A Santa Izabel foi beneficiária de expressivos recursos da Cordeiro Lopes, o que plenamente justifica sua qualificação como integrante do esquema. Da inexistência de simulação. 179. Afirma o Impugnante que suas empresas jamais agiram em conluio com a empresa Cordeiro Lopes para desenvolver as atividades contratadas com o Detran/SP, simplesmente forneciam material, assessoria técnica e imóveis para que a Cordeiro Lopes pudesse cumprir seu contrato, sem realizar qualquer tipo de interferência gerencial ou monetária, se limitando a treinar as equipes e fornecer material. Acrescenta que em nenhum momento realizou ou participou de atos que geraram sucessivas transferências de recursos entre as contas, tampouco realizou qualquer ato para esconder uma suposta participação no negócio. 180. A participação das empresas Casa Verre e Santa Izabel está plenamente comprovada, como reais beneficiárias do esquema, não encontrando correspondência nos fatos a afirmação de que sua participação consistia em fornecimento de material, assessoria técnica e imóveis para que a Cordeiro Lopes. 181. Prossegue o Impugnante com registro de que a suposta simulação, mesmo que existisse, não tinha a mínima possibilidade de acarretar economia de tributos, pois, com a existência de duas ou mais empresas, a carga tributária seria maior se comparada a uma operação realizada por uma só empresa. Complementa que se o negócio tido como simulado fosse realizado diretamente entre o Detran/SP e uma de suas empresas, com certeza acarretaria uma menor incidência tributária. 182. O litígio que se examina não encontra relação com economia de tributos em processo lícito, mas entre a Cordeiro Lopes e as empresas do Impugnante, reais beneficiárias da estrutura montada que implicou em não recolhimento de tributos. 183. Pugna o defendente que não se pode justificar a responsabilização do Impugnante pelo débito de terceiro por uma suposta Fl. 4255DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.256 56 "fraude à licitação", pois esse assunto é estranho à presente discussão e deve ser julgado e apurado em vias próprias. Argumenta que os Srs. Auditores Fiscais, para justificar a alegação de simulação, utilizaramse, de forma absolutamente descabida, de alegações contidas em processo trabalhista, sendo absolutamente irrelevantes para a presente lide. 184. As questões suscitadas (fraude à licitação e processo trabalhista) apenas reforçam a ligação entre todas as pessoas e empresas na infração de natureza tributária examinada nos autos. Evidentemente, terão seguimento nas instâncias apropriadas do Poder Judiciário. 185. Assevera o interessado que os Srs. Auditores Fiscais, para atribuírem responsabilidade a ele, dizem que os negócios realizados por suas empresas com a Cordeiro Lopes são nulos e devem ser desconsiderados, com base no art. 167 do Código Civil. 186. Neste quesito, não há qualquer referência dos autuantes, seja no Termo de Verificação Fiscal, seja nos Termos de Sujeição Passiva Solidária, ao retrocitado artigo do CPC. 187. Pugna o recorrente que os valores pagos pelo Detran/SP, de acordo com o que diz o termo de Verificação Fiscal, entravam diretamente na conta bancária da empresa Cordeiro Lopes; assim, tal empresa tinha o benefício direto do dinheiro, não existindo qualquer tipo de simulação. Acrescenta que o fato de parte do dinheiro ter sido utilizado para pagamento dos acordos firmados com suas empresas não significa que o ato é simulado, pois se assim fosse todos os funcionários e prestadores de serviços da Cordeiro Lopes deveriam ser responsabilizados pelo débito, e não só o Impugnante e suas empresas, pois todos recebem frutos do contrato que a Cordeiro Lopes firmou com o Detran/SP. 188. Neste tópico, basta repisar o que já restou sobejamente esclarecido: a Cordeiro Lopes repassava diretamente às empresas Casa Verre e Santa Izabel os recursos recebidos do Detran/SP, sendo estas empresas reais beneficiárias do esquema engendrado. 189. No que se relaciona à responsabilidade pelos créditos tributários ora examinados, todos os envolvidos estão diretamente responsabilizados, consoante Termos de Sujeição Passiva Solidária. 190. Por fim, consigna o interessado que não existia qualquer tipo de impedimento para que suas empresas, se fosse o caso, participassem da licitação diretamente, sem a necessidade de utilização de outra empresa, inexistindo motivos para realizar uma simulação. 191. Não encontra guarida a assertiva do defendente. A participação da Cordeiro Lopes como única participante desviou o foco de atenção para ela, permitindo que as beneficiárias construíssem um estratagema para sonegar tributos. Os Termos de Declaração elaborados pela Sócia Minoritária e o Procurador da empresa Cordeiro Lopes são fantasiosos e serviram apenas para desviar o foco da fiscalização. 192. Argumenta o interessado que os Srs. Auditores Fiscais apontam a existência de uma carta através da qual a Sra. Lúcia e o Sr. Valdemir, sócia minoritária e procurador, respectivamente, da empresa Cordeiro Lopes (conforme consta no Termo de Verificação), atribuem responsabilidade sobre os pagamentos feitos pela empresa Cordeiro Lopes em São Paulo ao Impugnante. Fl. 4256DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.257 57 193. Acrescenta a existência de um Termo de Declaração, no qual a Sra. Lúcia e o Sr. Valdemir informam uma suposta cessão de filiais da empresa Cordeiro e Lopes para participação em licitações. 194. Sustenta que essas afirmações são absolutamente fantasiosas e não guardam qualquer relação com a verdade, e com absoluta certeza foram utilizadas apenas para desviar o foco fiscalização que estava sendo realizada na empresa Cordeiro Lopes. 195. Esclareçase, no que concerne à mencionada Carta, que realmente foi assinada apenas pela Sra. Lúcia e pelo Sr. Waldemir; entretanto, o “Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso” (fls. 328/333), de 26/03/2009, foi assinado por ela, Valdemir Rodrigues da Silva, Rodrigo Rodrigues da Silva, Humberto Verre e Vilma Pereira de Araujo, no qual acordaram que as filiais localizadas no Estado de São Paulo estariam sob responsabilidade de Humberto Verre. 196. Assim, plenamente caracterizada a responsabilidade do Sr. Humberto Verre, pois o mesmo ficaria responsável por todos os compromissos de natureza social, comercial, financeira e bancária dos negócios referentes aos respectivos estabelecimentos a eles atribuídos (Cláusulas 6 e 8 do documento). A Carta apenas corrobora o que resta consignado no documento “Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso”. “Da Impossibilidade de o Fisco desconsiderar um negócio jurídico regularmente constituído.” 197. Pugna o defendente que os negócios firmados entre ele e a Cordeiro Lopes, e entre as empresas Casa Verre e Santa Izabel e a empresa Cordeiro Lopes, são absolutamente existentes e legais, e não atos simulados, sendo que os Srs. Auditores Fiscais não poderiam desconsiderar tais atos. 198. Acrescenta que mesmo que assim não fosse, o Fisco não possui permissão legal para desconsiderar atos legais realizados pelo contribuinte, tendo em vista que a Lei Complementar n° 104, de 10 de janeiro de 2001, que introduziu o parágrafo único ao art. 116 do CTN, com objetivo de conferir ao Fisco o poder de desconsiderar atos tidos como simulados, depende de regulamentação em lei ordinária, e não existe norma vigente regulamentando o referido dispositivo legal. Assim, conclui que tal norma é inaplicável e registra que mesmo que fosse auto aplicável, o citado dispositivo legal não teria validade, por ser inconstitucional 199. Há um erro de interpretação do requerente acerca dos negócios realizados por ele e suas empresas com a Cordeiro Lopes. A fiscalização não desconsiderou o principal instrumento que caracteriza e formaliza suas transações com a Cordeiro Lopes. Este documento, corporificado no "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", elucida com clareza o comando dos negócios pelo Sr. Humberto Verre e suas empresas. 200. Assim, não há que se falar em aplicação do referido artigo do CTN, nem ele é citado pelos autuantes nos diversos documentos produzidos no curso do procedimento fiscal. “O Impugnante não pode ser pessoalmente responsabilizado por atos praticados pela empresa Cordeiro Lopes.” 201. Assevera o recorrente que as empresas Casa Verre e Santa Izabel não têm qualquer responsabilidade pelos débitos da empresa Cordeiro Lopes. Enfatiza que não existe qualquer razão para desconsideração da personalidade jurídica da Casa Verre, e muito menos da Santa Izabel, bem Fl. 4257DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.258 58 como a responsabilidade pessoal do Impugnante, pois tais empresas não são responsáveis pelo débito que lhes foi imputado. 202. Neste tópico, resta devidamente esclarecida a questão em razão de todo o exposto no voto, particularmente no quesito Sujeição Passiva Solidária. “Da Impossibilidade de desconsideração da personalidade jurídica das empresas Casa Verre e Santa Izabel.” 203. Afirma o recorrente que mesmo que se desconsidere o fato de as empresas Casa Verre e Santa Izabel não serem responsáveis pelos débitos da Cordeiro Lopes, a situação não contempla hipótese de desconsideração da personalidade jurídica. 204. Pugna, primeiramente, que os Srs. Auditores Fiscais não têm poderes para imputar responsabilidade solidária ao Impugnante, em razão do disposto no art. 50 do Código Civil, tendo em vista que a desconsideração da personalidade jurídica é ato exclusivo do juiz. 205. Assinalese que o mencionado artigo do CC aplicase às relações entre civis, ou entre estes e empresas, sendo que a imputação de responsabilidade solidária pelos autuantes encontra fulcro, como já descrito neste quesito do voto, nos artigos 124, inciso I, e 135, incisos II e III, ambos do Código Tributário Nacional (Lei nº 5.172/1966), comando legal que autoriza os AFRFB a assim proceder. 206. Esclareçase que a autuação que se examina não contemplou a desconsideração da personalidade jurídica das empresas Casa Verre e Santa Izabel. 207. Na sequência, assevera que não ocorreu qualquer desvio de finalidade, em razão de os acordos firmados entre as empresas Casa Verre e Santa Izabel com a empresa Cordeiro Lopes serem absolutamente condizentes com o seu objeto social e claramente legais, constituindose em acordos para fornecimento de material e assessoria técnica para desempenho de sua atividade (Casa Verre), e contratos de locação de imóveis (Santa Izabel). 208. A questão já foi objeto de análise anteriormente. Em razão do conjunto probatório acostado aos autos, está plenamente esclarecida a participação do Sr. Humberto Verre e de suas empresas Casa Verre e Santa Izabel como os reais beneficiários de todo o esquema engendrado em torno da Cordeiro & Lopes, ficando sem sentido a alegação de que a relação com a Cordeiro Lopes estava ancorada em fornecimento de material, assessoria técnica e locação de imóveis. O "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso" elucida com clareza o comando dos negócios pelo Sr. Humberto Verre e suas empresas, com escopo bem mais amplo do que o exposto pelo Impugnante. 209. Prossegue o interessado que em matéria tributária o art. 135 do CTN só permite a responsabilização do sócio no caso de liquidação da sociedade, devendo o referido artigo ser analisado em conjunto com o art. 134, e acrescenta que tal fato não acontece no presente caso, pois tanto a empresa Casa Verre quanto a Santa Izabel continuam em plena atividade, não existindo dissolução irregular da sociedade. 210. Os Termos de Sujeição Passiva Solidária lavrados contra o Sr. Humberto Verre e as empresas por ele administradas (Casa Verre e Santa Izabel), cujo conteúdo já foi objeto de análise neste voto, não fazem qualquer menção ao art. 134 do CTN, tendo a responsabilidade tributária do Sr. Fl. 4258DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.259 59 Humberto Verre sido fundamentada nos arts. 124, inciso I, e 135, inciso III, do CTN, ao passo que as empresas beneficiárias (Casa Verre e Santa Izabel) foram responsabilizadas com supedâneo no art. 124, inciso I, do CTN. 211. O defendente finaliza este tópico com o argumento de que ele não pode ser responsabilizado pela suposta dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes, pois não é sócio de tal empresa. Acrescenta que no Termo de Verificação não existem elementos para afirmar que houve dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes e pugna que o simples fato de não ter conseguido realizar a intimação da empresa não significa que ela foi irregularmente encerrada (transcreve jurisprudência à fl. 3582). 212. O Termo de Verificação Fiscal é bastante contundente ao afirmar que “...por todos os argumentos apresentados, concluímos que está perfeitamente caracterizada a dissolução irregular da empresa Cordeiro Lopes”. 213. No que se relaciona ao argumento de que o simples fato de não se ter conseguido realizar a intimação à empresa não significa que ela foi irregularmente encerrada, cabe inicialmente transcrever a jurisprudência do STJ que o interessado transcreve à fl. 3582 em apoio à sua tese: (...) A mera tentativa de citação frustrada, por aviso de recebimento, bem como a irregularidade cadastral na Receita, não são suficientes à configuração da dissolução irregular, pois comprovam apenas que a empresa mudou de endereço, sem comunicar aos órgãos competentes. Precedentes do STJ Resp n°826.791, DJ:26/05/2006, Relator Ministro CASTRO MEIRA. (...). (TRF 3 AI 200903000124838, Relator: JUIZ LAZARANO NETO, SEXTA TURMA Julgamento: 30/06/2010). 214. Nos caso dos autos a dissolução irregular não foi constatada apenas por AR devolvido, mas por diligência no local, por processo regular na RFB que constatou sua inexistência de fato, por ausência de imóveis e bens em nome da empresa, e pelo fato de as atuais sócias da empresa (Sras. Vilma e Lúcia) se eximirem da responsabilidade pelas operação no anocalendário de 2008, não tendo disponibilizado qualquer Livro ou documentos para esclarecê las. “O simples fato de supostamente existir falta de pagamento do tributo não significa fraude à lei e não justifica desconsideração da personalidade jurídica.” 215. Argumenta o defendente que para a desconsideração da personalidade jurídica é necessário que exista prova clara e incontestável de que o administrador agiu com o nítido objetivo de fraudar o Fisco, não bastando a existência de simples inadimplemento, nem que se prove que a empresa não possui bens para responder pela dívida. (transcreve jurisprudência às fls. 3583 e 3584). 216. Acrescenta que no presente caso não existe qualquer prova de que o Impugnante agiu de forma fraudulenta, abusiva, com desvio de finalidade ou com excesso de poderes, e conclui que não é possível a sua responsabilização pessoal. Fl. 4259DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.260 60 217. Em razão de todo o exposto ficou comprovada, por meio de inúmeras provas documentais e testemunhais, a utilização da Cordeiro Lopes como interposta pessoa do Sr. Humberto Verre e de suas empresas, que eram os efetivos gestores e beneficiários dos negócios por ela realizados no decorrer do ano de 2008. Durante este período o Sr. Humberto Verre foi o principal interessado e beneficiário nas vendas de mercadorias e serviços da Cordeiro Lopes ao Detran/SP, fatos geradores da obrigação principal, cujo ocultação fez surgir o crédito tributário decorrente desta ação fiscal. Além disso, ficou demonstrado que o Sr. Humberto Verre teve participação ativa na administração do sujeito passivo no período fiscalizado, cuja prova mais contundente seria o documento "Termo e Instrumento de Declarações e Compromisso", verdadeira confissão, assinada pelo próprio Sr. Humberto Verre, sobre o seu papel central na idealização, implementação e gerenciamento deste esquema de utilização da empresa Cordeiro Lopes como interposta pessoa. 218. Assim, restou caracterizada a sujeição passiva solidária do Sr. Humberto Verre pelos créditos constituídos no presente processo administrativo fiscal (nº 19515722729/201219), nos termos dos artigos 124, inciso I, e 135, inciso III, do Código Tributário Nacional, que assim dispõe: Art. 124. São solidariamente obrigadas: I as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal; (...) Art. 135 São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultante de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto: (...) III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito privado. “Para responsabilização pessoal do sócio devese primeiro buscar bens da pessoa jurídica.” 219. Assevera o recorrente que mesmo que existisse possibilidade de responsabilização pessoal do sócio, é necessário que exista esgotamento na busca de bens da sociedade, para só então se buscar os bens do sócio, como se verifica no art. 596 do Código do Processo Civil (transcrito à fl. 3585). 220. Enfatizese, como já exaustivamente esclarecido, que a responsabilidade tributária do Sr. Humberto Verre está fundamentada nos arts. 124, inciso I, e 135, inciso III, do CTN, não sendo objeto dos autos, nesta fase de exame da lide, discussão acerca da execução de bens para satisfação do débito tributário. Fl. 4260DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.261 61 “Não existe qualquer comprovação de prejuízo da Administração Pública em virtude da suposta fraude na licitação; tal fraude não tem ligação com a suposta falta de pagamento do tributo.” 221. Afirma o interessado que a suposta fraude apontada pelos Srs. Auditores Fiscais para responsabilização pessoal do Impugnante é a fraude na licitação vencida pelo Cordeiro Lopes para prestação de serviços ao Detran/SP. Acrescenta que a suposta fraude não tem qualquer ligação com a suposta falta de pagamento de tributo, e conclui que esse argumento não pode ser utilizado para afirmar que existe um conluio para sonegar tributos. 222. A questão da fraude, que motivou denúncia do Ministério Público, é elemento que caracteriza o aspecto penal do esquema engendrado pelo Impugnante. O litígio que se discute comporta discussões acerca dos créditos tributários lançados em razão dos tributos não recolhidos, bem como da responsabilidade tributária das pessoas físicas e jurídicas que contribuíram para o ilícito tributário. [...] “Da total improcedência dos valores cobrados em todos os AI.” 232. No item final do contraditório apresentado o recorrente repisa os argumentos expostos, requer que seja julgada procedente a presente impugnação para cancelar todos os AI a que se referem o presente processo administrativo, ou para abater do tributo apurado os valores que o Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes efetivamente recolheram. 233. Os créditos apurados representam tributos não recolhidos e foram apurados em procedimento de ofício, por meio dos competentes AI. Assim, não há pertinência no pleito para abatimento de valores eventualmente recolhidos. Defesa – Casa Verre – Quesitos adicionais. 234. No contraditório apresentado pelo Sujeito Passivo Solidário Casa Verre, a empresa repisa diversos argumentos já expostos na retrocitada defesa apresentada pelo Sujeito Passivo Solidário Humberto Verre, e postula os seguintes tópicos adicionais. “As empresas Casa Verre e Santa Izabel não qualquer responsabilidade sobre os atos ou débitos da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda.” 235. Pugna a requerente que o fato de os exfuncionários da Casa Verre estarem atualmente prestando serviços a Cordeiro Lopes não traz qualquer responsabilidade para a recorrente. 236. A Sujeição Passiva Solidária da Casa Verre encontra fulcro no interesse comum na situação que constitui o fato gerador da obrigação tributária principal (art. 124, inciso I, do CTN), sendo o Sr. Humberto Verre o titular da empresa (fl. 3591). “Da impossibilidade de atribuir qualquer responsabilidade para a impugnante sobre o contrato entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP.” 237. Assevera a recorrente que ela não tem qualquer interferência no contrato firmado entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP, tendo sido contratada pela empresa Cordeiro Lopes para fornecimento de material e assessoria Fl. 4261DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.262 62 técnica. Conclui que se a Cordeiro Lopes não tinha capacidade operacional para prestar o serviço público para o qual se candidatou, caberia ao órgão contratante, no caso o Detran/SP, ter desclassificado a mesma da licitação. 238. Não se discute nos autos a questão do contrato celebrado entre o Detran/SP e a Cordeiro Lopes, mas a repercussão tributária na sonegação de tributos, na qual a Casa Verre é parte integrante como Sujeito Passivo Solidário. “Os sócios da empresa Cordeiro Lopes possuíam pleno controle da gerência administrativa da empresa.” 239. Assevera a interessada que a empresa Cordeiro Lopes, após sagrarse vencedora da licitação, procurou a Impugnante buscando parceria para, dessa forma, conseguir atender de forma satisfatória o contrato com o Detran/SP, o que demonstra que a empresa possuía total autonomia em sua administração. 240. Neste tópico a defendente novamente se ancora na relação exclusiva entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP para eximirse de suas obrigações tributárias. A Cordeiro Lopes é integrante de esquema articulado por pessoas e empresas para sonegação de tributos, sendo que a recepção de recursos financeiros em suas contas bancárias, oriundos do Detran/SP, apenas caracteriza uma das fases do processo. “Os demais indícios apontados pelo Sr. Auditor Fiscal não são capazes de provar qualquer vinculação entre a Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes.” 241. Pugna a interessada que os Srs. Auditores Fiscais se utilizaram, para sustentar a suposta simulação, o fato de a Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes possuírem estabelecimentos próximos. Acrescenta que a Cordeiro Lopes locou alguns imóveis do responsável legal da Impugnante para desenvolvimento de suas atividades e contratou os serviços de assessoria técnica, não podendo causar estranheza o fato de ficarem próximas. Conclui que essa informação apenas comprova que a Impugnante e a empresa Cordeiro Lopes são empresas distintas e com atividades separadas, pois se fossem apenas uma empresa não existiria necessidade de possuírem estabelecimentos próximos. 242. A proximidade dos endereços da recorrente e da Cordeiro Lopes é elemento adicional que reforça as suas ligações. A separação das empresas se justifica para concentrar a lavratura dos créditos tributários na Cordeiro Lopes, de modo a eximir os Sujeitos Passivos Tributários da obrigação tributária que lhes é exigida. Da impossibilidade de responsabilidade solidária. 243. Afirma a requerente que a responsabilidade solidária imposta a ela é absolutamente ilegal e deve ser desconsiderada, tendo em vista estar centrada em uma análise superficial da situação, sendo cabível uma investigação mais profunda, em um procedimento próprio, exaurindose todas as possibilidades, para que assim se evite arbitrariedades. 244. Sem razão a Impugnante. A questão de sua Sujeição Passiva Solidária encontrase claramente identificada e esclarecida nos autos, com a satisfação de todas as questões exigidas pela legislação, bem como das suscitadas pela defendente. Diferente do que consta nos AI, houve pagamento de imposto com relação aos valores recebidos pela Impugnante. Fl. 4262DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.263 63 245. Pugna a interessada que os agentes fiscais equivocadamente afirmaram que não houve contabilização dos valores que a Impugnante recebeu da Cordeiro Lopes. Acrescenta que apresentou uma série de notas fiscais regularmente emitidas, que somam o valor de R$ 2.518.225,75, e que comprovam que houve contabilização e pagamento do imposto, sendo improcedente a multa aplicada. 246. Os créditos tributários ora examinados foram lançados como receita omitida pela Cordeiro Lopes em sua contabilidade (sequer apresentada), não tendo a empresa justificado a origem dos recursos. 247. As Notas Fiscais a que alude a requerente foram apresentadas como justificativa para o recebimento dos recursos da Cordeiro Lopes, não tendo sido aceitas por ausência de correlação com os respectivos repasses, o que repercutiu em lançamento do IRRF no processo nº 19515.722730/201235. A questão da contabilidade desta receita pela Casa Verre, com o recolhimento dos respectivos tributos, é matéria para discussão em outra lide. Defesa – Santa Izabel – Quesitos adicionais. 248. No contraditório apresentado pelo Sujeito Passivo Solidário Santa Izabel, a empresa repisa diversos argumentos já expostos na retrocitada defesa apresentada pelo Sujeito Passivo Solidário Humberto Verre, e postula os seguintes tópicos adicionais. “As empresas Casa Verre e Santa Izabel não qualquer responsabilidade sobre os atos ou débitos da empresa Cordeiro Lopes & Cia Ltda.” 249. Pugna a requerente que os negócios da empresa estão associados ao ramo imobiliário. 250. A Sujeição Passiva Solidária da Santa Izabel encontra fulcro no interesse comum na situação que constitui o fato gerador da obrigação tributária principal (art. 124, inciso I, do CTN), sendo o Sr. Humberto Verre o sócio administrador da empresa (fl. 3619). “Da impossibilidade de atribuir qualquer responsabilidade para a impugnante sobre o contrato entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP.” 251. Assevera a Impugnante que não tem qualquer interferência no contrato firmado entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP, tendo apenas firmado contrato de locação e administração de imóveis. Acrescenta que não se pode agora, através de um suposto problema ocorrido na licitação, ser imputada responsabilidade para a Impugnante, que não tem qualquer relação com o contrato. 252. Não se discute nos autos a questão do contrato celebrado entre o Detran/SP e a Cordeiro Lopes, mas a repercussão tributária na sonegação de tributos, na qual a Santa Izabel é parte integrante como Sujeito Passivo Solidário. “Os sócios da empresa Cordeiro Lopes possuíam pleno controle da gerência administrativa da empresa.” 253. Assevera a interessada que a empresa Cordeiro Lopes, após sagrarse vencedora da licitação, procurou a Impugnante para locação de imóveis em diversas cidades do interior do estado de São Paulo, o que demonstra que a empresa possuía total autonomia em sua administração 254. Neste tópico a defendente novamente se ancora na relação exclusiva entre a Cordeiro Lopes e o Detran/SP para eximirse de suas Fl. 4263DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.264 64 obrigações tributárias. A Cordeiro Lopes é integrante de esquema articulado por pessoas e empresas para sonegação de tributos, sendo que a recepção de recursos financeiros em suas contas bancárias, oriundos do Detran/SP, apenas caracteriza uma das fases do processo. “Da impossibilidade de responsabilidade solidária.” 255. Afirma a requerente que a responsabilidade solidária imposta a ela é absolutamente ilegal e deve ser desconsiderada, tendo em vista estar centrada em uma análise superficial da situação, sendo cabível uma investigação mais profunda, em um procedimento próprio, exaurindose todas as possibilidades, para que assim se evite arbitrariedades. 256. Sem razão a Impugnante. A questão de sua Sujeição Passiva Solidária encontrase claramente identificada e esclarecida nos autos, com a satisfação de todas as questões exigidas pela legislação, bem como das suscitadas pela defendente. Compulsando os autos, em especial os recursos voluntários interpostos, não vejo razão para alterar as conclusões da decisão recorrida, que deve ser mantida pelos seus próprios fundamentos, nos termos do § 1º do art. 50 da Lei nº 9.784, de 1999. 2.4 DA MULTA QUALIFICADA Em relação à parte das receitas omitidas (notas fiscais do contrato Detran), a autoridade autuante cominou a penalidade qualificada de 150,00%, nos termos estipulados pelo art. 44, § 1º, da Lei nº 9.430, de 1996, verbis: Art. 44. Nos casos de lançamento de ofício, serão aplicadas as seguintes multas: I de 75% (setenta e cinco por cento) sobre a totalidade ou diferença de imposto ou contribuição nos casos de falta de pagamento ou recolhimento, de falta de declaração e nos de declaração inexata; (...) § 1o O percentual de multa de que trata o inciso I do caput deste artigo será duplicado nos casos previstos nos arts. 71, 72 e 73 da Lei no 4.502, de 30 de novembro de 1964, independentemente de outras penalidades administrativas ou criminais cabíveis. (...)(grifos acrescidos) Portanto, cabe analisar a ocorrência de sonegação, fraude ou conluio, conceitos trazidos pelos arts. 71, 72 e 73 da Lei nº 4.502, de 1964, reproduzidos a seguir: Fl. 4264DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.265 65 Art . 71. Sonegação é toda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade fazendária: I da ocorrência do fato gerador da obrigação tributária principal, sua natureza ou circunstâncias materiais; II das condições pessoais de contribuinte, suscetíveis de afetar a obrigação tributária principal ou o crédito tributário correspondente. Art . 72. Fraude é toda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrência do fato gerador da obrigação tributária principal, ou a excluir ou modificar as suas características essenciais, de modo a reduzir o montante do imposto devido a evitar ou diferir o seu pagamento. Art . 73. Conluio é o ajuste doloso entre duas ou mais pessoas naturais ou jurídicas, visando qualquer dos efeitos referidos nos arts. 71 e 72. No caso concreto, a Recorrente, embora tenha emitido notas fiscais de prestação de serviços ao Detran no total de R$ 33.552.754,77, limitouse a informar o faturamento de R$ 12.698.500,62 em DIPJ (fls. 213228). Entendo restar caracterizada a ocorrência de sonegação, uma vez que com a declaração a menor de receitas buscouse impedir parcialmente o conhecimento por parte da autoridade fazendária da ocorrência do fato gerador da obrigação principal. Não se trata de mera omissão de receitas, pois mensalmente o contribuinte auferiu receitas, deixando de declarar quase 2/3 dos tributos mensais auferidos (PIS/Cofins). De igual forma, ao final de cada trimestre do anocalendário, deixou de confessar à RFB 2/3 dos débitos de IRPJ e CSLL, confirmando, no ano seguinte, a atitude dolosa de omissão de receitas e sonegação, ao informar à RFB faturamento equivalente a 1/3 do efetivamente auferido. Desse modo, voto por manter a penalidade de 150%. 2.5 DA INCIDÊNCIA DE JUROS DE MORA SOBRE A MULTA DE OFÍCIO Por fim, alegou o contribuinte que a cobrança de juros sobre a multa de ofício seria ilegal. Observase, inicialmente, que a questão tem sido objeto intenso debate pela Câmara Superior, haja vista que, num lapso de poucos meses, ocorreram votações em sentidos opostos, ambos decididos por maioria apertada de votos, como se verifica dos acórdãos n° 910100539, de 11/03/2010, e n° 910100.722, de 08/11/2010. Abstraindose de argumentos finalísticos, como o enriquecimento ilícito do Estado, os quais fogem à alçada deste tribunal administrativo, conforme determina a Súmula CARF n° 2, expõese os fundamentos considerados suficientes para justificar a cobrança nos presentes autos, com espelho no acórdão n° 910100539, de 11/03/2010, de lavra da Conselheira Viviane Vidal Wagner: Fl. 4265DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.266 66 O conceito de crédito tributário, nos termos do art. 139 do CTN, comporta tanto tributo quanto penalidade pecuniária. Uma interpretação literal e restritiva do caput do art. 61 da Lei n° 9.430/96, que regula os acréscimos moratórios sobre débitos decorrentes de tributos e contribuições, pode levar à equivocada conclusão de que estaria excluída desses débitos a multa de ofício. Contudo, uma norma não deve ser interpretada isoladamente, especialmente dentro do sistema tributário nacional. No dizer do jurista Juarez Freitas (2002, p.70), "interpretar uma norma é interpretar o sistema inteiro: qualquer exegese comete, direta ou obliquamente, uma aplicação da totalidade do direito". Merece transcrição a continuidade do seu raciocínio: "Não se deve considerar a interpretação sistemática como simples instrumento de interpretação jurídica. É a interpretação sistemática, quando entendida em profundidade, o processo hermenêutico por excelência, de tal maneira que ou se compreendem os enunciados prescritivos nos plexos dos demais enunciados ou não se alcançará compreendêlos sem perdas substanciais. Nesta medida, mister afirmar, com os devidos temperamentos, que a interpretação jurídica é sistemática ou não é interpretação." (A interpretação sistemática do direito, 3.ed. São Paulo: Malheiros, 2002, p. 74). Daí, por certo, decorrerá uma conclusão lógica, já que interpretar sistematicamente implica excluir qualquer solução interpretativa que resulte logicamente contraditória com alguma norma do sistema. O art. 161 do CTN não distingue a natureza do crédito tributário sobre o qual deve incidir os juros de mora, ao dispor que o crédito tributário não pago integralmente no seu vencimento é acrescido de juros de mora, independentemente dos motivos do inadimplemento. Nesse sentido, no sistema tributário nacional, a definição de crédito tributário há de ser uniforme. De acordo com a definição de Hugo de Brito Machado (2009, p.172), o crédito tributário "é o vínculo jurídico, de natureza obrigacional, por força do qual o Estado (sujeito ativo) pode exigir do particular, o contribuinte ou responsável (sujeito passivo), o pagamento do tributo ou da penalidade pecuniária (objeto da relação obrigacional)." A obrigação tributária principal referente à multa de ofício, a partir do lançamento, convertese em crédito tributário, consoante previsão do art. 113, §1°, do CTN: Art. 113 A obrigação tributária é principal ou acessória. § 1° A obrigação principal surge com a ocorrência do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniária Fl. 4266DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.267 67 e extinguese juntamente com o crédito tributário dela decorrente. (destacouse) A obrigação principal surge, assim, com a ocorrência do fato gerador e tem por objeto tanto o pagamento do tributo como a penalidade pecuniária decorrente do seu não pagamento, o que inclui a multa de ofício proporcional. A multa de ofício é prevista no art. 44 da Lei n° 9.430, de 1996, e é exigida "juntamente com o imposto, quando não houver sido anteriormente pago''" (§1°). Assim, no momento do lançamento, ao tributo agregase a multa de ofício, tornandose ambos obrigação de natureza pecuniária, ou seja, principal. A penalidade pecuniária, representada no presente caso pela multa de ofício, tem natureza punitiva, incidindo sobre o montante não pago do tributo devido, constatado após ação fiscalizatória do Estado. Os juros moratórios, por sua vez, não se tratam de penalidade e têm natureza indenizatória, , compensarem o atraso na entrada dos recursos que seriam de direito da União. A própria lei em comento traz expressa regra sobre a incidência de juros sobre a multa isolada. Eventual alegação de incompatibilidade entre os institutos é de ser afastada pela previsão contida na própria Lei n° 9.430/96 quanto à incidência de juros de mora sobre a multa exigida isoladamente. O parágrafo único do art. 43 da Lei n° 9.430/96 estabeleceu expressamente que sobre o crédito tributário constituído na forma do caput incidem juros de mora a partir do primeiro dia do mês subsequente ao vencimento do prazo até o mês anterior ao do pagamento e de um por cento no mês de pagamento. O art. 61 da Lei n° 9.430, de 1996, ao se referir a débitos decorrentes de tributos e contribuições, alcança os débitos em geral relacionados com esses tributos e contribuições e não apenas os relativos ao principal, entendimento, dizia então, reforçado pelo fato de o art. 43 da mesma lei prescrever expressamente a incidência de juros sobre a multa exigida isoladamente. Nesse sentido, o disposto no §3° do art. 950 do Regulamento do Imposto de Renda aprovado pelo Decreto n° 3.000, de 26 de março de 1999 (RIR/99) exclui a equivocada interpretação de que a multa de mora prevista no caput do art. 61 da Lei n° 9.430/96 poderia ser aplicada concomitantemente com a multa de ofício. Art.950. Os débitos não pagos nos prazos previstos na legislação específica serão acrescidos de multa de mora, calculada à taxa de trinta e três centésimos por cento por dia de atraso (Lei n° 9.430, de 1996, art. 61). §1°A multa de que trata este artigo será calculada a partir do primeiro dia subseqüente ao do vencimento do prazo previsto para o pagamento do imposto até o dia em que ocorrer Fl. 4267DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.268 68 o seu pagamento (Lei n° 9.430, de 1996, art. 61, §1°). §2°O percentual de multa a ser aplicado fica limitado a vinte por cento (Lei n°9.430, de 1996, art. 61, §2°). §3°A multa de mora prevista neste artigo não será aplicada quando o valor do imposto já tenha servido de base para a aplicação da multa decorrente de lançamento de ofício. A partir do trigésimo primeiro dia do lançamento, caso não pago, o montante do crédito tributário constituído pelo tributo mais a multa de ofício passa a ser acrescido dos juros de mora devidos em razão do atraso da entrada dos recursos nos cofres da União. No mesmo sentido já se manifestou a Câmara Superior de Recursos Fiscais quando do julgamento do Acórdão n° CSRF/0400.651, julgado em 18/09/2007, com a seguinte ementa: JUROS DE MORA MULTA DE OFÍCIO OBRIGAÇÃO PRINICIPAL A obrigação tributária principal surge com a ocorrência do fato gerador e tem por objeto tanto o pagamento do tributo como a penalidade pecuniária decorrente do seu não pagamento, incluindo a multa de ofício proporcional. O crédito tributário corresponde a toda a obrigação tributária principal, incluindo a multa de oficio proporcional, sobre o qual, assim, devem incidir os juros de mora à taxa Selic. Cabe referir, ainda, a Súmula Carf n° 5: "São devidos juros de mora sobre o crédito tributário não integralmente pago no vencimento, ainda que suspensa sua exigibilidade, salvo quando existir depósito no montante integral." Diante da previsão contida no parágrafo único do art. 161 do CTN, buscase na legislação ordinária a norma complementar que preveja a correção dos débitos para com a União. Para esse fim, a partir de abril de 1995, temse a taxa Selic, instituída pela Lei n° 9.065, de 1995. No âmbito do Poder Judiciário, a jurisprudência é forte no sentido da aplicação da taxa de juros Selic na cobrança do crédito tributário, como se vê no exemplo abaixo: REsp 1098052 / SP RECURSO ESPECIAL2008/02395728 Relator(a) Ministro CASTRO MEIRA (1125) Órgão Julgador T2 SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 04/12/2008 Data da Publicação/Fonte DJe 19/12/2008 Ementa PROCESSUAL CIVIL. OMISSÃO. NÃOOCORRÊNCIA. LANÇAMENTO. DÉBITO DECLARADO E NÃO PAGO. PROCEDIMENTO Fl. 4268DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.269 69 ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. TAXA SELIC. LEGALIDADE. 1. É infundada a alegação de nulidade por maltrato ao art. 535 do Código de Processo Civil, quanto o recorrente busca tãosomente rediscutir as razões do julgado. 2. Em se tratando de tributos lançados por homologação, ocorrendo a declaração do contribuinte e na falta de pagamento da exação no vencimento, a inscrição em dívida ativa independe de procedimento administrativo. 3. É legítima a utilização da taxa SELIC como índice de correção monetária e de juros de mora, na atualização dos créditos tributários (Precedentes: AgRg nos EREsp 579.565/SC, Primeira Seção, Rel. Min. Humberto Martins, DJU de 11.09.06 e AgRg nos EREsp 831.564/RS, Primeira Seção, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 12.02.07). No âmbito administrativo, a incidência da taxa de juros Selic sobre os débitos tributários administrados pela Secretaria da Receita Federal foi pacificada com a edição da Súmula CARF n° 4, de observância obrigatória pelo colegiado, por força de norma regimental (art. 72 do RICARF), nos seguintes termos: Súmula CARF n° 4: A partir de 1° de abril de 1995, os juros moratórios incidentes sobre débitos tributários administrados pela Secretaria da Receita Federal são devidos, no período de inadimplência, à taxa referencial do Sistema Especial de Liquidação e Custódia SELIC para títulos federais. No que se refere ao período de 01/01/1995 a 31/12/1996, sustentam alguns que o Parecer MF/SRF/Cosit nº 28/98 teria deixado claro não ser exigível a incidência de juros sobre a multa de ofício tendo em vista as disposições do inciso I, do art. 84, da Lei nº 8.981/95. O mencionado Parecer, ainda que conclua pela incidência dos juros sobre a multa de ofício para fatos geradores ocorridos a partir de 01/01/1997, de fato manifestase nos termos dessa tese. Entretanto, constatase que o referido Ato Administrativo não levou em consideração a alteração legislativa trazida pela MP nº 1.110, de 30/08/95, que acrescentou o § 8º ao art. 84, da Lei 8.981/95, e que estendeu os efeitos do disposto no caput aos demais créditos da Fazenda Nacional cuja inscrição e cobrança como Dívida Ativa da União seja de competência da Procuradoria da Fazenda Nacional. Isso posto, voto por manter a exigência de juros moratórios sobre a multa de ofício lançada. Fl. 4269DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO Processo nº 19515.722729/201219 Acórdão n.º 1402001.729 S1C4T2 Fl. 4.270 70 3 CONCLUSÃO Ante o exposto, voto por rejeitar as arguições de nulidade e, no mérito, negar provimento aos recursos voluntários. (assinado digitalmente) FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO – Relator Fl. 4270DF CARF MF Impresso em 19/09/2014 por RECEITA FEDERAL - PARA USO DO SISTEMA CÓ PI A Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001 Autenticado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 24/08/2014 por FERNANDO BRASIL DE OLIVEIRA PINTO, Assinado digitalmente em 09/09/2014 por LEONARD O DE ANDRADE COUTO
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