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Numero do processo: 12448.722014/2013-31
Turma: Primeira Turma Extraordinária da Segunda Seção
Seção: Segunda Seção de Julgamento
Data da sessão: Fri Oct 27 00:00:00 UTC 2017
Data da publicação: Tue Jul 10 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Física - IRPF
Exercício: 2011
DESPESAS MÉDICAS. COMPROVAÇÃO.
São dedutíveis na declaração de ajuste anual, a título de despesas com médicos, clínicas e planos de saúde, os pagamentos comprovados mediante documentos hábeis e idôneos, dentro dos limites previstos na lei.
Os recibos não fazem prova absoluta da ocorrência do pagamento, devendo ser apresentados outros elementos de comprovação, quando solicitados pela autoridade fiscal.
Não sendo comprovada a despesa, mediante documentação idônea, justifica-se a glosa do valor indevidamente deduzido a título de despesa médica.
Numero da decisão: 2001-000.025
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por voto de qualidade, em negar provimento ao Recurso Voluntário, vencidos os conselheiros José Alfredo Duarte Filho e Fernanda Melo Leal, que lhes deram provimento.
(assinado digitalmente)
Jorge Henrique Backes - Presidente.
(assinado digitalmente)
José Ricardo Moreira - Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Jorge Henrique Backes (Presidente), Fernanda Melo Leal, José Alfredo Duarte Filho e José Ricardo Moreira.
Nome do relator: JOSE RICARDO MOREIRA
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ementa_s : Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Física - IRPF Exercício: 2011 DESPESAS MÉDICAS. COMPROVAÇÃO. São dedutíveis na declaração de ajuste anual, a título de despesas com médicos, clínicas e planos de saúde, os pagamentos comprovados mediante documentos hábeis e idôneos, dentro dos limites previstos na lei. Os recibos não fazem prova absoluta da ocorrência do pagamento, devendo ser apresentados outros elementos de comprovação, quando solicitados pela autoridade fiscal. Não sendo comprovada a despesa, mediante documentação idônea, justifica-se a glosa do valor indevidamente deduzido a título de despesa médica.
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COMPROVAÇÃO. São dedutíveis na declaração de ajuste anual, a título de despesas com médicos, clínicas e planos de saúde, os pagamentos comprovados mediante documentos hábeis e idôneos, dentro dos limites previstos na lei. Os recibos não fazem prova absoluta da ocorrência do pagamento, devendo ser apresentados outros elementos de comprovação, quando solicitados pela autoridade fiscal. Não sendo comprovada a despesa, mediante documentação idônea, justifica se a glosa do valor indevidamente deduzido a título de despesa médica. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por voto de qualidade, em negar provimento ao Recurso Voluntário, vencidos os conselheiros José Alfredo Duarte Filho e Fernanda Melo Leal, que lhes deram provimento. (assinado digitalmente) Jorge Henrique Backes Presidente. (assinado digitalmente) José Ricardo Moreira Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Jorge Henrique Backes (Presidente), Fernanda Melo Leal, José Alfredo Duarte Filho e José Ricardo Moreira. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 12 44 8. 72 20 14 /2 01 3- 31 Fl. 66DF CARF MF 2 Relatório Tratase de Notificação de Lançamento (f. 7/11), relativa ao Imposto de Renda Pessoa Física (IRPF), por meio da qual se exige crédito tributário do exercício de 2011, anocalendário de 2010, onde foram glosadas deduções de despesas médicas no valor de R$ 21.320,00, por ausência de comprovação do efetivo pagamento. O contribuinte apresentou impugnação (f. 1), que foi julgada procedente em parte (foi afastada a glosa sobre R$ 3.920,00), mediante Acórdão da DRJ RIO DE JANEIRO de f. 34/40. Cientificado, o interessado apresentou recurso voluntário de f. 50/55. Em síntese, alega que atendeu ao que foi solicitado pela autoridade fiscal, apresentando os respectivos recibos relativos às despesas médicas. Discorda da glosa das despesas médicas representadas pelos recibos emitidos por Helena Levis, sua irmã, alegando que não há impedimento legal para que um contribuinte seja atendido por um parente. Aduz que os recibos, por si só, fazem prova dos pagamentos realizados a este título. Argumenta que não está obrigado a apresentar seus exames médicos e laboratoriais. Sustenta ainda que não é razoável exigir a apresentação de extratos ou outros meios de prova dos pagamentos, seja porque a pessoa física não é obrigada a ter escrita fiscal, seja porque a reunião destes documentos é difícil para o contribuinte.. Pugna pela procedência do recurso e pelo cancelamento do crédito tributário. É o relatório. Voto Conselheiro José Ricardo Moreira Relator O recurso é tempestivo e atende às demais condições de admissibilidade. Portanto, merece ser conhecido. O lançamento cingese à glosa de despesas médicas. O interessado, no recurso, insurgese contra estas glosas, pelas razões que enumera. Dispõe o art. o art.73 do Decreto nº 3.000, de 1999: Art. 73. Todas as deduções estão sujeitas a comprovação ou justificação, a juízo da autoridade lançadora (DecretoLei nº 5.844, de 1943, art. 11, § 3º). § 1º Se forem pleiteadas deduções exageradas em relação aos rendimentos declarados, ou se tais deduções não forem cabíveis, poderão ser glosadas sem a audiência do contribuinte (Decreto Lei nº 5.844, de 1943, art. 11, § 4º). Desta forma, verificase que o recibo, ao contrário do que defende o recorrente, não faz prova absoluta da real ocorrência do pagamento. A autoridade fiscal, se entender necessário, pode solicitar outros elementos de convicção da efetiva realização da despesa que se pretende deduzir. Fl. 67DF CARF MF Processo nº 12448.722014/201331 Acórdão n.º 2001000.025 S2C0T1 Fl. 3 3 Não poderia ser de outra forma. Entender o contrário seria tolher a ação da fiscalização, que ficaria impossibilitada de exercer sua atividade investigativa, na busca de verificar a veracidade das declarações prestadas. Há que ser frisado que aqui não se trata de mera prerrogativa, mas de um dever da autoridade fiscal, haja vista tratarse de dedução da base de cálculo e, portanto, de redução do tributo. Com efeito, as solicitações de documentos devem atender à razoabilidade, devendo ser evitados os pedidos de provas impossíveis ou de difícil produção. Analisando a Notificação de Lançamento, verificamos que foram glosadas despesas médicas de valores significativos, que justifica a solicitação de informações adicionais. A Descrição dos Fatos e Enquadramento legal do Lançamento encontrase devidamente fundamentado, com todas as razões que levaram a efetivação da glosa. Não foram apresentadas provas do efetivo pagamento das despesas, não houve suficiente descrição do tratamento ou dos exames realizados. De fato, não existe impedimento legal para que o contribuinte seja atendido profissional de sua família. Ocorre, entretanto, que esta situação, por si só, já justifica a solicitação de informações complementares acerca da efetividade da despesa. Aqui deve prevalecer o princípio do benefício da prova, já que o interesse em provar é do contribuinte, a quem a prova aproveita. Não há que se falar em quebra de sigilo ou de invasão à privacidade do cidadão. Não há quebra de sigilo perante o fisco, cuja atividade primordial é justamente investigar a veracidade dessas despesas que resultam em redução de tributo. Ademais, ao intimar o contribuinte para apresentar documentos adicionais que comprovam a efetividade das despesas (provas essas que beneficiam o contribuinte), a autoridade fiscal não está interessada na intimidade da pessoa, mas está cumprindo o dever legal de investigar a veracidade das declarações prestadas. Tratase de imposto lançado por homologação e o quantum devido pode ser alterado pela autoridade lançadora, no exercício de suas atribuições legais. Da mesma forma, não se mostra desarrazoado o pedido de apresentação de extratos bancários. Pode ocorrer de o contribuinte haver pago as despesas em cheques ou mediante saques da conta corrente, o que seria facilmente comprovado pela existência de saques de valores compatíveis em datas aproximadas das da efetivação das despesas. O contribuinte poderia requerer à instituição financeira os referidos extratos (em alguns casos, obtémse extratos pela internet, em poucos instantes), sendo que essa providência não lhe seria de difícil execução. Se tivesse atendido a este simples pedido, provavelmente não seriam glosadas parte ou a totalidade das despesas. O contribuinte, entretanto, por diversas vezes, mediante negativas genéricas, se opôs a trazer os elementos de prova que lhe seriam benéficos. Não apresentou à autoridade lançadora, não juntou à impugnação e não se aproveita da oportunidade agora trazida pelo recurso voluntário. Desta forma, adoto a motivação do voto exposto na decisão de primeira instância, que indeferiu a dedução das despesas glosadas. Fl. 68DF CARF MF 4 CONCLUSÃO: Diante de todo o exposto, voto por conhecer do recurso voluntário, e, no mérito, negarlhe provimento, mantendo o crédito tributário lançado. (assinado digitalmente) José Ricardo Moreira Fl. 69DF CARF MF
score : 1.0
Numero do processo: 16349.000517/2007-82
Turma: Primeira Turma Ordinária da Quarta Câmara da Terceira Seção
Câmara: Quarta Câmara
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Thu May 24 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Tue Jul 10 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Normas Gerais de Direito Tributário
Período de apuração: 01/01/2000 a 31/01/2000
COMPENSAÇÃO. CRÉDITOS DE TERCEIROS. IN SRF 21/1997. PROCESSO DE RECONHECIMENTO DO CRÉDITO E HOMOLOGAÇÃO DAS COMPENSAÇÕES. PROCESSO DE COBRANÇA. MATÉRIAS DISTINTAS.
A IN SRF n. 21/1997 estabeleceu sistemática aplicável aos pedidos de compensação de débitos com créditos de terceiro, pela qual o pedido é protocolizado em duas vias, uma na unidade da RFB que jurisdiciona o cedente e outra na unidade que jurisdiciona o cessionário (esta com exclusivo caráter de comunicado). A competência para analisar o pedido é da unidade de jurisdição do titular do crédito (cedente), em processo específico, que não se confunde com o processo de cobrança administrativa, interno da RFB, prévio à inscrição em Dívida Ativa.
Numero da decisão: 3401-005.067
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer da peça apresentada a título de recurso voluntário, retornando os autos à unidade preparadora, para seguimento da cobrança, diante da atual inexistência de restrição judicial.
(assinado digitalmente)
Rosaldo Trevisan Presidente e Relator.
Participaram do presente julgamento os Conselheiros: Rosaldo Trevisan (presidente), Robson José Bayerl, André Henrique Lemos, Mara Cristina Sifuentes, Tiago Guerra Machado, Lázaro Antônio Souza Soares, Cássio Schappo e Leonardo Ogassawara de Araújo Branco (vice-presidente).
Nome do relator: ROSALDO TREVISAN
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CRÉDITOS DE TERCEIROS. IN SRF 21/1997. PROCESSO DE RECONHECIMENTO DO CRÉDITO E HOMOLOGAÇÃO DAS COMPENSAÇÕES. PROCESSO DE COBRANÇA. MATÉRIAS DISTINTAS. A IN SRF n. 21/1997 estabeleceu sistemática aplicável aos “pedidos de compensação” de débitos com créditos de terceiro, pela qual o pedido é protocolizado em duas vias, uma na unidade da RFB que jurisdiciona o cedente e outra na unidade que jurisdiciona o cessionário (esta com exclusivo caráter de comunicado). A competência para analisar o “pedido” é da unidade de jurisdição do titular do crédito (cedente), em processo específico, que não se confunde com o processo de cobrança administrativa, interno da RFB, prévio à inscrição em Dívida Ativa. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer da peça apresentada a título de recurso voluntário, retornando os autos à unidade preparadora, para seguimento da cobrança, diante da atual inexistência de restrição judicial. (assinado digitalmente) Rosaldo Trevisan – Presidente e Relator. Participaram do presente julgamento os Conselheiros: Rosaldo Trevisan (presidente), Robson José Bayerl, André Henrique Lemos, Mara Cristina Sifuentes, Tiago AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 16 34 9. 00 05 17 /2 00 7- 82 Fl. 427DF CARF MF 2 Guerra Machado, Lázaro Antônio Souza Soares, Cássio Schappo e Leonardo Ogassawara de Araújo Branco (vicepresidente). Relatório Versa o presente sobre o Pedido de Compensação de Crédito com Débito de Terceiros de fl. 31, apresentado em 15/02/2000, referente a ressarcimento demandado no processo administrativo no 13811.003186/9923, invocando crédito advindo da empresa “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA”, para abater débitos no montante de R$ 68.146,07 (cód. 8109, ref. Jan/2000) e R$ 45.682,92 (cód. 2172, ref. Jan/2000). No Despacho Decisório emitido no referido processo de no 13811.003186/9923 (fls. 6 a 13), em 05/12/2007, o pedido de ressarcimento é indeferido por ausência de comprovação do direito de crédito, e por se referir a crédito de terceiro, sem previsão normativa de amparo, com fundamento no Parecer PGFN/CDA/CAT no 1.499, de 28/09/2005, não tendo o pedido sido convertido em declaração de compensação. Os débitos foram, então, encaminhados para cobrança (fls. 14 a 16), sendo a recorrente cientificada da cobrança em 22/04/2010 (AR À fl. 16). Em 24/05/2010, a recorrente apresenta peça intitulada de Manifestação de Inconformidade (fls. 21 a 40), argumentando, em síntese, que: (a) a empresa “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA” apresentou pedidos de ressarcimento de IPI referentes a aquisição de insumos utilizados na fabricação de bens de informática e automação, dando origem ao processo de no 13811.003186/9923; (b) em 15/02/2000, tal empresa solicitou compensação de créditos seus com débitos da recorrente, com fundamento na IN SRF no 21/1997,vigente à época; (c) é incorreta a parte do despacho decisório em que se afirma não ter havido conversão do pedido em declaração de compensação, pois norma infralegal não pode afastar o comando do art. 74, § 4o da Lei no 9.430/1996, com a redação dada pela Lei no 10.637/2002, tendo havido homologação tácita das compensações, conforme § 5o do mesmo artigo 74; (d) a apresentação da peça recursal suspende a exigibilidade do crédito correspondente; e (e) há decadência do direito de lançar os tributos correspondentes, que não estavam confessados, pois a atribuição de confissão de dívida às DCOMP adveio com a Lei no 10.833/2003. À fl. 89 esclarecese que o presente processo versa sobre cobrança, e não sobre o ressarcimento tratado no processo de no 13811.003186/9923, demandandose o envio à PGFN. À fl. 91, noticiase a existência de medida judicial de caráter liminar, exclusivamente para atribuir efeito suspensivo à manifestação de inconformidade apresentada nestes autos (cópias de peças às fls. 98 a 109, e 142 a 174). Encaminhado o processo à DRJ, informase (fls. 110 a 112) que, segundo o que dispunha a IN SRF no 21/1997, a unidade competente para apreciação do pedido era a que jurisdicionava a empresa que detém o crédito, sendo meramente informativo o protocolo do pedido na unidade que jurisdiciona a empresa que recebeu os créditos. Indeferido o direito de crédito pela unidade competente, o procedimento a cargo da unidade que jurisdiciona o titular do débito é apenas o de cobrança. 1 Todos os números de folhas indicados nesta decisão são baseados na numeração eletrônica da versão digital do processo (eprocessos). Fl. 428DF CARF MF Processo nº 16349.000517/200782 Acórdão n.º 3401005.067 S3C4T1 Fl. 428 3 Assim, a peça apresentada a título de manifestação de inconformidade só seguiu adiante por força de decisão judicial que lhe atribuía, sob condições, efeito suspensivo, tendo sido tal decisão revertida em agravo, retornando o processo a seu status anterior (de cobrança). Cientificada a recorrente em 15/08/2011 (fl. 115), esta encaminha Ofício do Poder Judiciário (fls. 117 a 123) contendo cópia de sentença que concede segurança no MS no 0002018.39.2011.4025101 (2011.51010020180), assegurando efeito suspensivo à peça apresentada como manifestação de inconformidade, e determinando que não se efetue cobrança antes de proferida decisão administrativa em relação a tal peça, nem se impeça a expedição de certidão positiva com feito de negativa. Enviado o processo à DRJ, a decisão de primeira instância é proferida em 28/10/2011 (fls. 124 a 129), acordandose unanimemente que: (a) as discussões relativas à legitimidade da requerente para apresentação de manifestação de inconformidade e a consequente atribuição de efeito suspensivo foram retiradas da esfera administrativa, em função da unidade de jurisdição; e (b) os pedidos de compensação de créditos com débitos de terceiros, pendentes de apreciação pela autoridade administrativa à época do advento da Lei no 10.637/2002 não encontram amparo legal para serem considerados declaração de compensação. Ciente da decisão em 13/12/2012 (AR à fl. 177), a empresa apresenta peça intitulada de recurso voluntário em 28/12/2012 (fls. 179 a 193), basicamente reiterando o exposto na peça recursal anterior. O processo foi encaminhado ao CARF pelo despacho de fl. 357, que atestou a tempestividade da peça recursal, e a mim distribuído, por sorteio, em outubro de 2017. É o relatório. Voto Conselheiro Rosaldo Trevisan, Relator Cabe, de início, discutir se este colegiado deve conhecer da peça recursal interposta, em que pese a unidade local da RFB ter atestado sua tempestividade, e em que pese ter o julgador de piso entendido que tal questão de conhecer ou não da peça estaria sob a tutela do Poder Judiciário. Esclareçase, ainda preliminarmente, que o presente processo trata de cobrança administrativa, pois o crédito invocado foi indeferido em processo administrativo distinto, de no 13811.003186/9923. Em consulta ao sistema eprocessos a tal número, não houve retorno de registro, provavelmente por não estarem digitalizados aqueles autos. De qualquer forma, há, nestes autos, cópia do despacho decisório proferido naquele processo, em que é solicitante a empresa “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA” (fls. 6 a 13), dando conta de que o pedido de ressarcimento se referia a IPI na aquisição de insumos Fl. 429DF CARF MF 4 utilizados na fabricação de bens de informática e automação, e esclarecendo o que lá se demandava (fl. 7), inclusive com compensações em processos distintos: Ou seja, o pedido de compensação de que trata o presente processo de cobrança foi apreciado no despacho decisório (item 6). Aberto o procedimento fiscal para verificar a regularidade dos créditos, a empresa “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA” não apresentou documentos, mesmo diante de reiteradas intimações (fl. 8): Fl. 430DF CARF MF Processo nº 16349.000517/200782 Acórdão n.º 3401005.067 S3C4T1 Fl. 429 5 Ocorre que a autoridade fiscal, mesmo diante da reiterada negativa de comprovação da certeza e liquidez do crédito invocado em 2000, por ter a empresa que alegava ser detentora do crédito deixado de atender intimações em fevereiro de 2001, abril de 2001, maio de 2001 e julho de 2001, só foi indeferir o direito em 2007. Ninguém explica nos autos o que aconteceu com o processo de julho de 2001 até 2007, e porque o crédito não foi imediatamente negado, diante de diversas intimações não atendidas para produção de prova por parte da demandante, a quem incumbe o ônus probatório em processos de ressarcimento/compensação. O pedido de compensação foi analisado apenas em 2007, após o decurso do prazo de cinco anos dos pedidos efetuados. Por isso, reconheceu a autoridade fiscal no despacho decisório, a homologação tácita em relação às compensações com débitos próprios da “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA”, ainda que expressamente os entendesse indevidos e não comprovados. Eis um exemplo clássico de como o descontrole em relação ao processo, por parte da RFB, prejudica o Erário. Sobre tal descontrole, deveria a RFB adotar medidas internas próprias. Mas não é esse o propósito deste processo administrativo. O citado despacho decisório, no entanto, em relação às compensações com débitos de terceiros, entre os quais o que foi objeto de cobrança no presente processo, afirmou, com fundamento no Parecer PGFN/CDA/CAT no 1.499, de 28/09/2005, que os respectivos pedidos não foram convertidos em declarações de compensação (fl. 9): Ao final do despacho, o indeferimento das compensações aqui mencionadas no relatório é expresso (fl. 13): À empresa “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA” foi facultada a apresentação de manifestação de inconformidade. Afinal de contas, o crédito invocado era dela própria, apesar de a empresa ter deixado reiteradamente de comproválo (fl. 13). Fl. 431DF CARF MF 6 Entretanto, não consta nesses autos que tenha havido manifestação da “Metron L. Indústria Eletrônica LTDA” sobre o indeferimento. Reparese, ainda, que o mesmo despacho esclarece que não restava matéria contenciosa aos cessionários do crédito. Aliás, não haveria como tais empresas fazerem prova da certeza e da liquidez, necessárias à compensação. Daí a recorrente (que é cessionária do crédito), ao ser comunicada da cobrança, em 22/04/2010, ter apresentado peça que denominou de “manifestação de inconformidade”, em 24/05/2010, e, diante da inércia da RFB em relação à peça, ter se socorrido do Poder Judiciário, em 17/02/2011, para obstar a cobrança administrativa efetuada no presente processo. Veja o que demandou a recorrente no MS no 2011.51010020180 (fls. 166/167): Fl. 432DF CARF MF Processo nº 16349.000517/200782 Acórdão n.º 3401005.067 S3C4T1 Fl. 430 7 E o Poder Judiciário, inicialmente, assegurou o efeito suspensivo, com as seguintes condições (fl. 142), em 21/02/2010: A decisão, enfatizese, não é para que a RFB analise o pedido, mas para que atribua efeito suspensivo à peça recursal apresentada, ainda que viesse a não conhecer de seu teor. Isso resta claro do parágrafo seguinte ao aqui transcrito, na decisão judicial (fls. 142/143): O TRF da 2ª Região atribui efeito suspensivo ao agravo da União, em 13/04/2011, permitindo o prosseguimento da cobrança administrativa (fls. 98 a 105). É nesse cenário que a DRJ se manifesta pela primeira vez, em 01/07/2011, determinando o imediato prosseguimento da cobrança (fls. 110/111): “O PEDIDO DE COMPENSAÇÃO DE CRÉDITO COM DÉBITO DE TERCEIROS foi formalizado em 15/02/2000, portanto na vigência da Instrução Normativa (IN) SRF n° 21/97. Fl. 433DF CARF MF 8 Nos termos da mencionada IN tal pedido deveria ser formulado em duas vias, uma para a unidade que jurisdicionasse o contribuinte titular do crédito e outra para a unidade do titular do débito, tendo este último caráter exclusivo de comunicado, ou seja, toda a discussão atinente á compensação se daria no processo formalizado para acompanhar o requerimento do titular do crédito (o de n° 13811.003186/9923). Assim, a autoridade com competência para análise do requerido seria a unidade que jurisdiciona o contribuinte titular do crédito, como determina também a IN SRFn 21/97 em seu artigo 12, § 9o. No presente caso a autoridade competente para apreciação do pedido era o titular da então Delegacia da Receita Federal do Brasil de Administração Tributária em São Paulo. Em 05/12/2007 foi proferida, no processo 13811.003186/9923, a decisão de fls. 05/08 que indeferiu o pedido de ressarcimento e, por consequência, indeferiu o pedido de compensação da Datamec S/A . Como consequência do indeferimento, a unidade que jurisdiciona o titular do débito, corretamente, realizou a cobrança amigável dos débitos já citados. (...) Da decisão acima transcrita foi interposto, pela Procuradoria da Fazenda Nacional, agravo de instrumento com vistas a sua cassação. Em 13/04/2011 foi proferida, pelo relator do agravo, decisão deferindo a atribuição de efeito suspensivo ao agravo (fls. 71/76). Esta decisão faz com que a situação jurídica deste processo retorne ao seu status anterior, devendo ser dado imediato prosseguimento à cobrança.” No entanto, na sequência, o juízo de primeiro grau proferiu sentença no MS, em 30/08/2012, com o seguinte teor (fl. 121): Sobre a solicitação à fiscalização que informasse a respeito de eventual não conhecimento da peça recursal, a magistrada aguardou, in albis, por mais um ano (fls. 120/121): Fl. 434DF CARF MF Processo nº 16349.000517/200782 Acórdão n.º 3401005.067 S3C4T1 Fl. 431 9 Percebase que o efeito da decisão da DRJ que envia o processo a cobrança, em 01/07/2011, equivale ao não conhecimento da peça recursal apresentada. No entanto, não consta que o juízo dela tenha sido comunicado. Analisando o andamento do processo judicial, no TRF da 2ª Região, percebe se que a sentença de primeiro grau foi reformada, em 05/01/2014: “EMENTA: 1 Não há previsão legal autorizando a utilização de créditos de terceiros para quitação de débitos da apelante. Pelo contrário, a teor do art. 74 da Lei nº 9.430/96, na redação dada pela Lei nº 10.637/2002, há expressa menção que os créditos apurados perante à Secretaria da Receita Federal poderão ser utilizados na compensação de débitos próprios, e não de terceiros. 2 A atual redação do art. 74 da Lei 9.430/96 veda expressamente a utilização de créditos de terceiros, considerando como não apresentada a declaração de compensação em que os créditos sejam de terceiros (art. 74, § 12, II, "a", na redação dada pela Lei 11.051/2004). 3 No caso, a manifestação de inconformidade foi apresentada em maio de 2010, quando já se encontravam em vigor as limitações impostas pela Lei nº 9.430/96, com a redação conferida pela Lei nº 11.051/2004, razão pela qual essas limitações merecem ser aplicadas à situação dos autos. 4 Mesmo que as alterações promovidas pela Lei nº 11.051/2004 à Lei nº 9.430/96 fossem consideradas não aplicadas à hipótese dos autos, em razão de ter entrado em vigor após as declarações de compensação apresentadas pela apelante, ainda assim a compensação com créditos de terceiros é considerada não permitida, uma vez que a legislação em vigor à época das aludidas declarações só permitia a compensação de créditos do contribuinte com seus próprios débitos. 5 Remessa necessária e apelação providas. (Resultado de Sessão de Julgamento – Julgado Em 05/11/2014 19:00 Julgamento Reformada a Sentença EM 05.11.2014 RELATOR: Fl. 435DF CARF MF 10 DESEMBARGADOR FEDERAL LUIZ ANTONIO SOARES VOTANTES: DES.FED. LUIZ ANTONIO SOARES DES.FED. FERREIRA NEVES DES.FED. LETICIA MELLO *** DECISÃO *** A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso e à remessa necessária, nos termos do voto do(a) Relator(a).” (Acórdão disponibilizado no DJE 17/11/2014)” (grifo nosso) Vejase que a decisão não se limita a negar efeito suspensivo às peças apresentadas, e textualmente afirma, v.g., que “Não há previsão legal autorizando a utilização de créditos de terceiros para quitação de débitos da apelante”. Os embargos de declaração interpostos foram negados, por unanimidade, em 08/04/2015, e o recurso especial não foi admitido (24/05/2016), constando baixa definitiva em 13/01/2017, e remessa interna ao STJ do Agravo no REsp (autuado como AREsp no 1269596/RJ (2018/00705237) em 03/04/2018. Apresentada a síntese da demanda judicial, não vislumbro em nenhuma decisão do juízo comando que obrigue o julgador administrativo a conhecer das peças recursais apresentadas. Pelo contrário, vejo várias menções a um eventual não conhecimento. Ademais, não vigora, no atual momento, como exposto, nenhum impedimento ao seguimento da cobrança administrativa, que é a matéria sobre a qual versa o presente processo. Divirjo, assim, do julgador de piso, que entendeu que a admissibilidade das peças recursais estaria submetida ao Poder Judiciário, e reitero que o juízo jamais, em nenhuma decisão, obrigou o julgador administrativo a conhecer e apreciar as peças recursais da cessionária do crédito, em um processo de cobrança. Entendo que este tribunal administrativo, assim como a DRJ, é livre, no presente caso, para entender pelo não conhecimento da peça apresentada a título de recurso voluntário. Aliás, assim o fez, inicialmente, a DRJ, encaminhando o processo para cobrança, em situação idêntica à qual ele se encontra neste momento. Pelo exposto, entendo que o contencioso em relação ao crédito e às compensações foi travado no processo administrativo no 13811.003186/9923, sendo incabível a inauguração de novo contencioso nestes autos, relativos a cobrança, para discutir questões atinentes àquele processo. Assim, voto por não conhecer da peça apresentada a título de recurso voluntário, retornando os autos à unidade preparadora, para seguimento da cobrança, diante da atual inexistência de restrição judicial. Rosaldo Trevisan Fl. 436DF CARF MF Processo nº 16349.000517/200782 Acórdão n.º 3401005.067 S3C4T1 Fl. 432 11 Fl. 437DF CARF MF
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Numero do processo: 10820.720588/2011-82
Turma: Primeira Turma Extraordinária da Segunda Seção
Seção: Segunda Seção de Julgamento
Data da sessão: Thu Jun 21 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Tue Aug 21 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Física - IRPF
Ano-calendário: 2009
PENSÃO ALIMENTÍCIA JUDICIAL.
O direito de deduzir dos rendimentos tributáveis os valores pagos a título de pensão alimentícia está vinculado aos termos determinados na sentença judicial ou acordo homologado judicialmente. Requerida a comprovação dos pagamentos efetuados aos beneficiários em atendimento à Súmula CARF nº 98. Reconhecimento do direito à dedução quando cumpridos os requisitos da Súmula, sem outros condicionantes.
Numero da decisão: 2001-000.505
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em dar provimento ao Recurso Voluntário.
(assinado digitalmente)
Jorge Henrique Backes - Presidente
(assinado digitalmente)
Jose Alfredo Duarte Filho - Relator
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Jorge Henrique Backes, Jose Alfredo Duarte Filho, Fernanda Melo Leal e Jose Ricardo Moreira.
Nome do relator: JOSE ALFREDO DUARTE FILHO
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O direito de deduzir dos rendimentos tributáveis os valores pagos a título de pensão alimentícia está vinculado aos termos determinados na sentença judicial ou acordo homologado judicialmente. Requerida a comprovação dos pagamentos efetuados aos beneficiários em atendimento à Súmula CARF nº 98. Reconhecimento do direito à dedução quando cumpridos os requisitos da Súmula, sem outros condicionantes. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em dar provimento ao Recurso Voluntário. (assinado digitalmente) Jorge Henrique Backes Presidente (assinado digitalmente) Jose Alfredo Duarte Filho Relator Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Jorge Henrique Backes, Jose Alfredo Duarte Filho, Fernanda Melo Leal e Jose Ricardo Moreira. Relatório AC ÓR Dà O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 82 0. 72 05 88 /2 01 1- 82 Fl. 63DF CARF MF 2 Tratase de Recurso Voluntário interposto contra decisão de primeira instância que julgou improcedente a impugnação do contribuinte, em razão da lavratura de Auto de Infração de Imposto sobre a Renda de Pessoa Física – IRPF, por glosa de dedução de pensão alimentícia judicial. O lançamento da Fazenda Nacional exige do contribuinte a importância de R$ 4.360,45, a título de imposto de renda pessoa física suplementar, acrescida da multa de ofício de 75% e juros moratórios, referente ao anocalendário de 2009. O fundamento básico do lançamento, conforme consta da decisão de primeira instância, aponta como elemento da decisão da lavratura do lançamento, o fato de que o Recorrente não poderia ter utilizado como dedução do imposto de renda a pagar o valor de pensão alimentícia judicial em razão da idade dos filhos. A constituição do acórdão recorrido segue na linha do procedimento adotado na feitura do lançamento, notadamente no que se refere à idade dos filhos, mesmo que definido em decisão judicial que o término da obrigação se daria com a conclusão de curso superior, nos termos que segue: Trata o presente processo de impugnação a notificação de lançamento de fls. 17 a 20, na qual é exigido imposto de renda pessoa físicasuplementar no valor de R$4.360,45 acrescido de multa de ofício e de juros de mora, relativo ao anocalendário 2009, em decorrência de dedução indevida de pensão alimentícia judicial e/ou por escritura pública. Sobre a dedução de pensão judicial, o art. 78 do Decreto 3.000, de 26 de março de 1999, dispõe que poderá ser deduzida da base de cálculo a pensão judicial, nos seguintes termos: (...) São, portanto, requisitos para a dedutibilidade: 1. que o pagamento tenha a natureza de alimentos; 2. que sejam fixados em decorrências das normas do Direito de Família; 3. que seu pagamento decorra do cumprimento de decisão judicial ou acordo homologado judicialmente, ou de escritura pública (Código Civil, artigo 1.124A). De acordo com a Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal foi efetuada a glosa do valor de R$ 23.853,86 a título de pensão alimentícia judicial, com o seguinte fundamento: (...) Os filhos Carlos Gustavo (nascido em 05/06/1978) e Gláucia (nascida em 31/05/1983) tinham, no ano em questão, mais de 25 anos. Com relação ao filho Gabriel (nascido em 01/12/1987), se houvesse a comprovação de que o mesmo estava cursando ensino superior ou escola técnica, o valor poderia ser deduzido. No entanto, o contribuinte não apresentou nenhum documento comprovando que Gabriel frequentava ensino superior ou escola técnica. No caso, os valores pagos aos filhos não podem ser aceitos como proveniente de pensão alimentícia judicial devida em face das normas Fl. 64DF CARF MF Processo nº 10820.720588/201182 Acórdão n.º 2001000.505 S2C0T1 Fl. 64 3 de Direito de Família, para fins de dedução da base de cálculo do imposto de renda. Observase que a pensão homologada judicialmente para os filhos foi até eles completarem a maioridade civil ou concluírem curso universitário. (...) A possibilidade de deduzir pensão alimentícia deve ser analisada tendose como referência os mesmos requisitos necessários para a relação de dependência estabelecida na legislação do imposto de renda. A Lei nº 9.250/1995, assim dispõe em seu art. 35, base legal do art. 77, do RIR/1999, em relação à figura dos dependentes: (...) A pensão estabelecida para o excônjuge foi de 10% dos rendimentos líquidos após o término da pensão para os filhos. A legislação transcrita é clara ao dispor que a dedução de pagamentos efetuados a título de pensão alimentícia somente abrangerá os valores determinados ou homologados em juízo. Assim, valores que eventualmente tenham sido pagos sem a devida homologação judicial configuram mera liberalidade do contribuinte, não podendo ser deduzidos da base de cálculo do imposto de renda, por falta de previsão legal. Deve ser observado que o valor da pensão alimentícia que, por determinação judicial, houver sido descontada do 13º salário, não pode ser considerado como dedução na Declaração de Ajuste Anual. Como o imposto devido em razão do pagamento do 13º salário (ou gratificação natalina) é exclusivo na fonte, a Instrução Normativa SRF nº 15, de 6 de fevereiro de 2001, prevê em seu art. 7º que qualquer dedução que tenha sido utilizada na sua apuração não poderá ser novamente considerada para a determinação da base de cálculo de quaisquer outros rendimentos, inclusive os tributados na declaração anual, in verbis: Art. 7º Para efeito da apuração do imposto de renda na fonte, a gratificação natalina (13º salário) é integralmente tributada quando de sua quitação, com base na tabela do mês de dezembro ou do mês da rescisão do contrato de trabalho. (...) § 9º Na determinação da base de cálculo do 13º salário devem ser observados os seguintes procedimentos: I os valores relativos à pensão alimentícia e à contribuição previdenciária podem ser deduzidos, desde que correspondentes a esse rendimento, não podendo ser utilizados para a determinação da base de cálculo de quaisquer outros rendimentos;” Assim, está correta a glosa efetuada a título de pensão alimentícia judicial deduzida indevidamente, constante da notificação de lançamento. Fl. 65DF CARF MF 4 Diante do exposto, voto por julgar improcedente a impugnação. Assim, conclui o acórdão vergastado pela improcedência da impugnação para manter a exigência do Lançamento em R$ 4.360,45, como imposto suplementar, mais acréscimos legais. Por sua vez, com a decisão do Acórdão da DRJ, o Recorrente apresenta recurso voluntário com as considerações e argumentações que entende justificável ao seu procedimento, nos termos que segue: (...) Entretanto, apresenta sua total irresignação quanto a manutenção da glosa de dedução de pensão alimentícia judicial aos filhos Carlos Gustavo, Gláucia e Gabriel, ordenada por acordo e decisão judicial transitada em julgado, ficando totalmente impugnado, aguardando seja o presente Recurso Voluntário acolhido, julgado procedente e determinado o cancelamento do lançamento efetuado e seu arquivamento. Cm efeito. Está correta a dedução da pensão alimentícia judicial pactuada em acordo judicial devidamente homologado e transitado em julgado e devida aos filhos Carlos Gustavo, Gláucia e Gabriel, já que, descontados em folha de pagamento através de ofício e ordem judicial e depósito em conta bancária, sem qualquer participação do contribuinte que apenas cumpriu ordem judicial. (as fontes pagadoras da aposentadoria do contribuinte – deduziu os valores da pensão determinada aos filhos e os depositou em suas contas correntes bancárias – sem qualquer participação do contribuinte). Consoante o já exposto na impugnação anterior, o contribuinte declarou como pagamentos efetuados a título de pensão alimentícia a seus filhos Carlos Gustavo, Gláucia e Gabriel, totalizando o valor declarado de R$ 19.475,38, cujos valores foram deduzidos de seus rendimentos pelas fontes pagadoras Fundação Cesp, item 4, pensão alimentícia, e, pelo INSS, item 4,conforme comprovado pelas declarações de rendimentos fornecidos pelas fontes pagadoras e constantes de fls. 09 e 10, totalizando o valor declarado de R$ 19.475,38. Também está comprovado, de forma cabal, que o pagamento de pensão alimentícia aos filhos, com dedução em folha de pagamento, foi feito pelas fontes pagadoras, em comprimento a ofício e ordem judicial de desconto e crédito em conta corrente dos mesmos, sem qualquer ingerência e ou participação do contribuinte, de forma que não há que se falar em glosa, estando correto o lançamento e a declaração efetuada, já que, repitase, cumpriuse ordem judicial. Urge salientar que essa decisão já está transitada em julgado, fazendose, assim, o pactuado, acolhido pelo judiciário, lei entre partes, devendo, portanto, ser respeitado e cumprido indistintamente, inclusive pelo Fisco, já que se trata de decisão judicial homologada e transitada em julgado. Ademais, de se ressaltar que inciso II, do artigo 10, da Lei 8.383/91, estabelece que “importâncias pagas a título de pensão ou alimentos, por força de acordo ou decisão judicial, podem ser deduzidas da base de cálculo sujeita ao imposto de renda”. Tratase de imperativo legal. Fl. 66DF CARF MF Processo nº 10820.720588/201182 Acórdão n.º 2001000.505 S2C0T1 Fl. 65 5 Também restou cristalino que há prova inequívoca do efetivo pagamento, conforme se constata através das declarações fornecidas pela fonte pagadora, Fundação Cesp, fls. 009 e, INSS, fls. 010, cujos valores descontados foram depositados diretamente em conta bancária dos beneficiários da pensão, independentemente de qualquer participação do contribuinte. Disso não há qualquer dúvida e, assim, está cumprido integralmente o imperativo legal acima referido, qual seja, decorre de acordo e sentença judicial homologado, bem como, do efetivo pagamento, pelas fontes pagadoras, através de depósito em conta corrente bancária dos beneficiários. Ressalta, por derradeiro, que para deixar de efetuar o pagamento da pensão aos filhos, com desconto por ordem judicial em sua folha de pagamento, foi obrigado a ingressar com ação de exoneração de pensão de alimentos, Processo nº 0576/2010, e que através de decisão judicial exarada em 02.06.2010, foi exonerado e desobrigado da prestação de alimentos aos filhos e consequente desconto pelos empregadores, sendo expedido ofício às fontes pagadoras para que cessem os descontos, conforme comprovam os documentos em anexo. Aí sim, somente a partir desse momento é que deixou de existir ordem judicial e, via de consequência, ficou desobrigado ao pagamento. Nobres Conselheiros e D. Relator, estando devidamente comprovados pelos documentos já acostados e que fazem parte do processo e os demais ora anexados, a licitude da declaração, com o integral cumprimento do acordo e decisão homologado judicialmente, os descontos efetuados pelas fontes pagadoras e os depósitos em conta corrente bancária dos filhos beneficiários, aguarda o recorrente que seja acolhido o presente recurso voluntário, julgandoo procedente, validando, assim, a declaração de ajuste anual apresentada no exercício de 2010 e referente ao anocalendário 2009, por ser medida da mais cristalina justiça. É o relatório. Voto Conselheiro Jose Alfredo Duarte Filho Relator O Recurso Voluntário é tempestivo e atende aos demais pressupostos de admissibilidade, portanto, deve ser conhecido. A divergência no presente processo para decisão colegiada de segundo grau administrativo se refere à pensão alimentícia judicial paga aos dois filhos do Recorrente, Carlos e Gláucia, no anocalendário de 2009. A contenda é que de um lado há o rigor na interpretação restritiva da legislação pela Autoridade Fiscalizadora, e de outro, a busca do direito, pelo Contribuinte, de ver reconhecido o que foi prolatado na decisão judicial. Fl. 67DF CARF MF 6 O texto base que define o direito da dedução do imposto e a correspondente comprovação para efeito da obtenção do benefício está contido no inciso II, art. 4º e alínea “f” inciso II, do art. 8º, da Lei nº 9.250/95, regulamentados no art. 78 do Decreto nº 3.000/99 – RIR/99, como segue: Lei nº 9.250/95. Art. 4º. Na determinação da base de cálculo sujeita à incidência mensal do imposto de renda poderão ser deduzidas: (...) II – as importâncias pagas a título de pensão alimentícia em face das normas do Direito de Família, quando em cumprimento de decisão judicial, inclusive a prestação de alimentos provisionais, de acordo homologado judicialmente, ou de escritura pública a que se refere o art. 1.124A da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Código de Processo Civil; (Redação dada pela Lei nº 11.727, de 2008). III a quantia, por dependente, de: (Redação dada pela Lei nº 11.482, de 2007). (...) Art. 8º A base de cálculo do imposto devido no anocalendário será a diferença entre as somas: I de todos os rendimentos percebidos durante o anocalendário, exceto os isentos, os nãotributáveis, os tributáveis exclusivamente na fonte e os sujeitos à tributação definitiva; II das deduções relativas: (...) c) à quantia, por dependente, de: (...) f) às importâncias pagas a título de pensão alimentícia em face das normas do Direito de Família, quando em cumprimento de decisão judicial, inclusive a prestação de alimentos provisionais, de acordo homologado judicialmente, ou de escritura pública a que se refere o art. 1.124A da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Código de Processo Civil; (Redação dada pela Lei nº 11.727, de 2008). (...) Decreto nº 3.000/99 Art. 78. Na determinação da base de cálculo sujeita à incidência mensal do imposto, poderá ser deduzida a importância paga a título de pensão alimentícia em face das normas do Direito de Família, quando em cumprimento de decisão judicial ou acordo homologado judicialmente, inclusive a prestação de alimentos provisionais (Lei nº 9.250, de 1995, art. 4º, inciso II). Fl. 68DF CARF MF Processo nº 10820.720588/201182 Acórdão n.º 2001000.505 S2C0T1 Fl. 66 7 § 1º A partir do mês em que se iniciar esse pagamento é vedada a dedução, relativa ao mesmo beneficiário, do valor correspondente a dependente. A autoridade fiscal fundamentou a recusa da dedução do valor da pensão dos filhos do Recorrente em razão, tão somente, de suas idades, conforme se constata do texto do Acórdão vergastado. Ocorre aqui uma interpretação equivocada da legislação que disciplina a matéria, visto que o limite de idade para dedução referese à dedução com dependente e seus gastos com despesas médicas e de instrução, cujos limites estão reportados em outros dispositivos porque dizem respeito à outra situação. A condição de dependente é tratada em item diverso da legislação e, as possibilidades de dedução estão restritas a menores de 21 anos ou até 24 anos de idade se os dependentes estiverem cursando estabelecimentos de ensino superior ou escola técnica de segundo grau, o que não é o caso aqui em julgamento. Improcedente o paralelo traçado nos termos do Acórdão vergastado porque as hipóteses de dedução são distintas e incomparáveis nas suas características definidoras. Vejamos o que diz a interpretação da Autoridade Fiscalizadora: A possibilidade de deduzir pensão alimentícia deve ser analisada tendose como referência os mesmos requisitos necessários para a relação de dependência estabelecida na legislação do imposto de renda. A Lei nº 9.250/1995, assim dispõe em seu art. 35, base legal do art. 77, do RIR/1999, em relação à figura dos dependentes: A lei não equipara a condição de filho dependente com a de beneficiário de pensão alimentícia. No primeiro caso as condições para obtenção do benefício da dedução estão expostas na legislação e no caso de pensão alimentícia as condições são aquelas apontadas na decisão judicial ou no acordo homologado judicialmente. Não há correlação de igualdade de tratamento justamente porque no segundo caso há uma decisão judicial que define os critérios, nos termos decisórios e, ressaltese, que decisão judicial deve ser cumprida. Tratase neste caso do benefício da dedução com pagamentos de pensão alimentícia, que não obedece a critério de idade, como pode ser observado no texto legal. No caso, a exigência fica restrita à condição de ter sido objeto de decisão judicial ou acordo homologado judicialmente, conforme inciso II, art. 4º, da Lei nº 9.250/95 e art. 78 do Decreto nº 3.000/99. Os termos do acordo judicial, fls. 24 a 26, homologado pelo Juiz, fl. 27, fixa as condições e o tempo para a fruição do pagamento da pensão dos filhos, estabelecendo que a obrigação do Recorrente deva acontecer até o implemento da maioridade civil dos filhos e conclusão do curso universitário, conforme texto que segue: Completada a maioridade civil dos filhos e conclusão de curso universitário, cessando a pensão alimentícia, convencionam, também, que a partir destas condições, o primeiro requerente passará a contribuir em favor da segunda requerente, se esta necessitar, com 10% (dez por cento) de seus vencimentos líquidos. Ressaltese, por importante, o conteúdo como um todo do item condicional do acordo judicial que em seu miolo contém a expressão “... que a partir destas condições ...”, Fl. 69DF CARF MF 8 fazendose claro na proposição do condicionamento da ocorrência das duas situações. Ou seja, maior idade e conclusão do curso superior. Digno de nota também a condição conjuntiva de maioridade e conclusão do curso universitário, constante no acordo homologado judicialmente como pressuposto condicional para a cessação do pagamento. É sabido que normalmente a conclusão do curso superior somente acontece em idade superior à maioridade civil e como garantia de manutenção dos recursos para esse fim às partes do acordo judicial fizeram constar como limite máximo de tempo à colação de grau universitário dos filhos, e assim foi homologado judicialmente. Pelos termos do acordo o cessar da pensão judicial aos filhos não se dá tão somente com o atingimento da maioridade civil. A obediência à decisão judicial deve ser por inteiro, ou seja, até que atingidas todas as condições para sua cessação, como se sabe de fato aconteceu por pedido do Recorrente junto ao Poder Judiciário para que fizesse cessar a obrigação do desconto mensal do valor referente à pensão judicial antes concedida, visto ter ocorrido o término do dever alimentar em relação aos seus dois filhos. Por fim, a Súmula CARF nº 98 determina que seja permitida a dedução de pensão alimentícia da base de cálculo do imposto de renda pessoa física, na condição de que tenha decorrido de decisão judicial ou acordo homologado judicialmente e quando comprovado seu efetivo pagamento. Súmula CARF nº 98: A dedução de pensão alimentícia da base de cálculo do Imposto de Renda Pessoa Física é permitida, em face das normas do Direito de Família, quando comprovado o seu efetivo pagamento e a obrigação decorra de decisão judicial, de acordo homologado judicialmente, bem como, a partir de 28 de março de 2008, de escritura pública que especifique o valor da obrigação ou discrimine os deveres em prol do beneficiário. Carece de evidência que outros valores eventualmente tenham sido repassados aos beneficiários que não aqueles constantes dos termos do acordo homologado judicialmente, especialmente pela forma simplificada pela qual foi feita a apuração do valor determinado como base para o crédito tributário lançado, como se observa a seguir, conforme os termos do Acórdão: No caso, conforme informado na declaração de ajuste anual, o contribuinte recebeu rendimentos tributáveis no valor de R$69.063,66 tendo sofrido os descontos da previdência oficial no valor de R$449,62 e imposto de renda na fonte de R$797,07. Considerando os rendimentos líquidos no valor de R$67.816,97 a pensão estipulada para o anocalendário 2009 foi de R$6.781,69 (10% de R$67.816,97), valor considerado no lançamento. Também, pelo acima exposto, não se vê configurado nos autos eventual duplicidade de utilização de dedução referente a “valor pensão alimentícia que, por determinação judicial, houver sido descontada do 13º”. Entendese que quando cumprida a ordem judicial para realização do desconto da pensão alimentícia na fonte pagadora, esta o fez de forma a atender a IN SRF nº15 de 06/02/2001, em especial no que se refere ao art. 7º e 15. Assim que, no exame da documentação acostada ao processo, verificase que o Recorrente apresentou a documentação comprobatória do acordo judicial e a comprovação do desconto da pensão a que se comprometeu judicialmente e, em razão da legislação tributária Fl. 70DF CARF MF Processo nº 10820.720588/201182 Acórdão n.º 2001000.505 S2C0T1 Fl. 67 9 não estabelecer para esse caso idade limite para a utilização do benefício da dedução do imposto a esse título, fazse imperioso que se proceda ao direito pleiteado pelo Recorrente, dando provimento ao recurso. Por todo o exposto, voto por conhecer do Recurso Voluntário, e no mérito DAR PROVIMENTO, restabelecendose as deduções e excluindose o crédito tributário lançado na sua integralidade. (assinado digitalmente) Jose Alfredo Duarte Filho Fl. 71DF CARF MF
score : 1.0
Numero do processo: 16024.000222/2007-79
Turma: Terceira Turma Extraordinária da Primeira Seção
Seção: Primeira Seção de Julgamento
Data da sessão: Thu Jul 05 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Tue Aug 28 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte - Simples
Ano-calendário: 2002
NULIDADE.
No caso de o enfrentamento das questões na peça de defesa denotar perfeita compreensão da descrição dos fatos que ensejaram o procedimento não há que se falar em nulidade do ato em litígio, oportunidade em foram observados os princípios do devido processo legal, contraditório e ampla defesa.
PRODUÇÃO DE PROVAS. ASPECTO TEMPORAL.
A peça de defesa deve ser formalizada por escrito incluindo todas as teses de defesa e instruída com os todos os documentos em que se fundamentar, sob pena de preclusão, ressalvadas as exceções legais.
OMISSÃO DE RECEITAS. RECEITAS NÃO ESCRITURADAS.
Caracteriza-se como omissão a falta de registro de receita, ressalvada à pessoa jurídica a prova da improcedência, oportunidade em que a autoridade determinará o valor dos tributos a serem lançados de acordo com o sistema de tributação a que estiver submetida no período de apuração correspondente.
OMISSÃO DE RECEITA. DEPÓSITOS BANCÁRIOS. ORIGEM NÃO COMPROVADA.
A pessoa jurídica fica sujeita à presunção legal de omissão de receita caracterizada pelos valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantida junto à instituição financeira, em relação aos quais o titular regularmente intimada, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações.
Havendo previsão legal e procedimento administrativo instaurado, a prestação, por parte das instituições financeiras, de informações solicitadas pelo órgão fiscal tributário não constitui quebra do sigilo bancário, mas de mera transferência de dados protegidos às autoridades obrigadas a mantê-los no âmbito do sigilo fiscal.
DECADÊNCIA. TERMO INICIAL.
Verifica-se que o transcurso do prazo legal de caducidade das exigências tem como o início da contagem de cinco anos: (a) do fato gerador (§ 4º do art. 150 do CTN) no caso em que há receita declarada com efeito de confissão de dívida e aplicação da multa de ofício proporcional de 75% e (b) do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que os lançamentos poderiam ter sido efetuados (inciso I do art. 173 do CTN) evidenciado pela prática de falta de emissão de nota fiscal, falta de escrituração e declaração das receitas correspondentes, comprovando, de plano, da conduta dolosa, que é a vontade livre e consciente de o agente praticar um fato ilícito tributário.
São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5º do Decreto-Lei nº 1.569/1977e os artigos45 e 46 da Lei nº 8.212/1991, que tratam da prescrição e decadência do crédito tributário.
LANÇAMENTOS DECORRENTES.
Os lançamentos de PIS, de CSLL, de COFINS e de INSS sendo decorrentes das mesmas infrações tributárias, a relação de causalidade que os informa leva a que os resultados dos julgamentos destes feitos acompanhem aqueles que foram dados à exigência de IRPJ.
Numero da decisão: 1003-000.071
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em acatar a preliminar suscitada no recurso e, no mérito, em dar provimento parcial ao Recurso Voluntário, para reconhecer a decadência dos fatos geradores ocorridos no período de janeiro a setembro do ano-calendário de 2002.
(assinado digitalmente)
Carmen Ferreira Saraiva Relatora e Presidente
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Sérgio Abelson, Bárbara Santos Guedes e Carmen Ferreira Saraiva (Presidente).
Nome do relator: CARMEN FERREIRA SARAIVA
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ementa_s : Assunto: Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte - Simples Ano-calendário: 2002 NULIDADE. No caso de o enfrentamento das questões na peça de defesa denotar perfeita compreensão da descrição dos fatos que ensejaram o procedimento não há que se falar em nulidade do ato em litígio, oportunidade em foram observados os princípios do devido processo legal, contraditório e ampla defesa. PRODUÇÃO DE PROVAS. ASPECTO TEMPORAL. A peça de defesa deve ser formalizada por escrito incluindo todas as teses de defesa e instruída com os todos os documentos em que se fundamentar, sob pena de preclusão, ressalvadas as exceções legais. OMISSÃO DE RECEITAS. RECEITAS NÃO ESCRITURADAS. Caracteriza-se como omissão a falta de registro de receita, ressalvada à pessoa jurídica a prova da improcedência, oportunidade em que a autoridade determinará o valor dos tributos a serem lançados de acordo com o sistema de tributação a que estiver submetida no período de apuração correspondente. OMISSÃO DE RECEITA. DEPÓSITOS BANCÁRIOS. ORIGEM NÃO COMPROVADA. A pessoa jurídica fica sujeita à presunção legal de omissão de receita caracterizada pelos valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantida junto à instituição financeira, em relação aos quais o titular regularmente intimada, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações. Havendo previsão legal e procedimento administrativo instaurado, a prestação, por parte das instituições financeiras, de informações solicitadas pelo órgão fiscal tributário não constitui quebra do sigilo bancário, mas de mera transferência de dados protegidos às autoridades obrigadas a mantê-los no âmbito do sigilo fiscal. DECADÊNCIA. TERMO INICIAL. Verifica-se que o transcurso do prazo legal de caducidade das exigências tem como o início da contagem de cinco anos: (a) do fato gerador (§ 4º do art. 150 do CTN) no caso em que há receita declarada com efeito de confissão de dívida e aplicação da multa de ofício proporcional de 75% e (b) do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que os lançamentos poderiam ter sido efetuados (inciso I do art. 173 do CTN) evidenciado pela prática de falta de emissão de nota fiscal, falta de escrituração e declaração das receitas correspondentes, comprovando, de plano, da conduta dolosa, que é a vontade livre e consciente de o agente praticar um fato ilícito tributário. São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5º do Decreto-Lei nº 1.569/1977e os artigos45 e 46 da Lei nº 8.212/1991, que tratam da prescrição e decadência do crédito tributário. LANÇAMENTOS DECORRENTES. Os lançamentos de PIS, de CSLL, de COFINS e de INSS sendo decorrentes das mesmas infrações tributárias, a relação de causalidade que os informa leva a que os resultados dos julgamentos destes feitos acompanhem aqueles que foram dados à exigência de IRPJ.
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Recorrida FAZENDA NACIONAL ASSUNTO: SISTEMA INTEGRADO DE PAGAMENTO DE IMPOSTOS E CONTRIBUIÇÕES DAS MICROEMPRESAS E DAS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE SIMPLES Anocalendário: 2002 NULIDADE. No caso de o enfrentamento das questões na peça de defesa denotar perfeita compreensão da descrição dos fatos que ensejaram o procedimento não há que se falar em nulidade do ato em litígio, oportunidade em foram observados os princípios do devido processo legal, contraditório e ampla defesa. PRODUÇÃO DE PROVAS. ASPECTO TEMPORAL. A peça de defesa deve ser formalizada por escrito incluindo todas as teses de defesa e instruída com os todos os documentos em que se fundamentar, sob pena de preclusão, ressalvadas as exceções legais. OMISSÃO DE RECEITAS. RECEITAS NÃO ESCRITURADAS. Caracterizase como omissão a falta de registro de receita, ressalvada à pessoa jurídica a prova da improcedência, oportunidade em que a autoridade determinará o valor dos tributos a serem lançados de acordo com o sistema de tributação a que estiver submetida no período de apuração correspondente. OMISSÃO DE RECEITA. DEPÓSITOS BANCÁRIOS. ORIGEM NÃO COMPROVADA. A pessoa jurídica fica sujeita à presunção legal de omissão de receita caracterizada pelos valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantida junto à instituição financeira, em relação aos quais o titular regularmente intimada, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações. Havendo previsão legal e procedimento administrativo instaurado, a prestação, por parte das instituições financeiras, de informações solicitadas AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 16 02 4. 00 02 22 /2 00 7- 79 Fl. 764DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 765 2 pelo órgão fiscal tributário não constitui quebra do sigilo bancário, mas de mera transferência de dados protegidos às autoridades obrigadas a mantêlos no âmbito do sigilo fiscal. DECADÊNCIA. TERMO INICIAL. Verificase que o transcurso do prazo legal de caducidade das exigências tem como o início da contagem de cinco anos: (a) do fato gerador (§ 4º do art. 150 do CTN) no caso em que há receita declarada com efeito de confissão de dívida e aplicação da multa de ofício proporcional de 75% e (b) do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que os lançamentos poderiam ter sido efetuados (inciso I do art. 173 do CTN) evidenciado pela prática de falta de emissão de nota fiscal, falta de escrituração e declaração das receitas correspondentes, comprovando, de plano, da conduta dolosa, que é a vontade livre e consciente de o agente praticar um fato ilícito tributário. São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5º do DecretoLei nº 1.569/1977e os artigos45 e 46 da Lei nº 8.212/1991, que tratam da prescrição e decadência do crédito tributário. LANÇAMENTOS DECORRENTES. Os lançamentos de PIS, de CSLL, de COFINS e de INSS sendo decorrentes das mesmas infrações tributárias, a relação de causalidade que os informa leva a que os resultados dos julgamentos destes feitos acompanhem aqueles que foram dados à exigência de IRPJ. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em acatar a preliminar suscitada no recurso e, no mérito, em dar provimento parcial ao Recurso Voluntário, para reconhecer a decadência dos fatos geradores ocorridos no período de janeiro a setembro do anocalendário de 2002. (assinado digitalmente) Carmen Ferreira Saraiva – Relatora e Presidente Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Sérgio Abelson, Bárbara Santos Guedes e Carmen Ferreira Saraiva (Presidente). Relatório I Contra a Recorrente acima identificada foi lavrado o Auto de Infração às fls. 630634, com a exigência do crédito tributário no valor de R$208,99, a título de Imposto Sobre a Renda da Pessoa Jurídica (IRPJ), juros de mora, multa de ofício proporcional e multa de ofício proporcional qualificada, apurado no regime tributário do Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte (Simples), referente ao anocalendário de 2002. Fl. 765DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 766 3 Consta na Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal: 001 OMISSÃO DE RECEITAS RECEITAS NÃO ESCRITURADAS [...] Multa (%) 150,00 [...] Art. 24 da Lei nº 9.249/95; arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "a", 5º, 7º, § 1º, 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. Arts. 186, 188 e 199, do RIR/99. 002 OMISSÃO DE RECEITAS DEPÓSITOS BANCÁRIOS NÃO ESCRITURADOS E DE ORIGENS NÃO COMPROVADAS [...] Multa (%) 75,00 [...] Art. 24 da Lei nº 9.249/95; arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "a", 5º, 7º, § 1º, 18, da Lei nº 9.317/96; art. 42 da Lei nº 9.430/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. Arts. 186, 188 e 199, do RIR/99. 003 INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO [...] Multa (%) 75,00 [...] Insuficiência de valor recolhido apurada conforme Termo de Constatação anexo. [...] Art. 5º da Lei nº 9.317/96 c/c art. 3º da Lei nº 9.732/98. Arts. 186 e 188, do RIR/99. Em decorrência de serem os mesmos elementos de provas indispensáveis à comprovação dos fatos ilícitos tributários foram constituídos os seguintes créditos tributários pelos lançamentos formalizados neste processo: II O Auto de Infração às fls. 635641 com a exigência do crédito tributário no valor de R$208,99 a título de Contribuição para o Programa de Integração Social (PIS), juros de mora, multa de ofício proporcional e multa de ofício proporcional qualificada. Consta na Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal: 001 OMISSÃO DE RECEITAS RECEITAS NÃO ESCRITURADAS [...] Multa (%) 150,00 [...] Art. 3º, alínea "b" da Lei Complementar nº 7/70 c/c art. 1º, parágrafo único, da Lei Complementar nº 17/73 e arts. 2º, inciso I, 3º e 9º, da Medida Provisória nº 1.249/95 e suas reedições; arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "b", 5º, 7º, § 1º, 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 002 OMISSÃO DE RECEITAS DEPÓSITOS BANCÁRIOS NÃO ESCRITURADOS E DE ORIGENS NÃO COMPROVADAS [...] Multa (%) 75,00 [...] Art. 3º, alínea "b" da Lei Complementar nº 7/70 c/c art. 1º, parágrafo único, da Lei Complementar nº 17/73 e arts. 2º, inciso I, 3º e 9º, da Medida Provisória nº 1.249/95 e suas reedições; arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "b", 5º, 7º, § 1º, 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 003 INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO [...] Multa (%) 75,00 [...] Fl. 766DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 767 4 Insuficiência de valor recolhido apurada conforme Termo de Constatação anexo. [...] Art. 3º, alínea "b" da Lei Complementar nº 7/70 c/c art.1º, parágrafo único da Lei Complementar nº 17/73 e arts. 2º, inciso I, 3º e 9º, da Medida Provisória nº 1.249/95 e suas reedições; art. 5º da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. III – O Auto de Infração às fls. 643647 com a exigência do crédito tributário no valor de R$2.987,48 a título de Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL), juros de mora, multa de ofício proporcional e multa de ofício proporcional qualificada. Consta na Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal: 001 OMISSÃO DE RECEITAS RECEITAS NÃO ESCRITURADAS [...] Multa (%) 150,00 [...] Art. 1º da Lei nº 7.689/88; arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "c", 5º, 7º, § 1º, 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 002 OMISSÃO DE RECEITAS DEPÓSITOS BANCÁRIOS NÃO ESCRITURADOS E DE ORIGENS NÃO COMPROVADAS [...] Multa (%) 75,00 [...] Art. 1º da Lei nº 7.689/88; arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "c", 5º, 7º, § 1º, 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 003 INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO [...] Multa (%) 75,00 [...] Insuficiência de valor recolhido apurada conforme Termo de Constatação anexo. [...] Art. 1º da Lei nº 7.689/88; art. 5º da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. IV – O Auto de Infração às fls. 648658 com a exigência do crédito tributário no valor de R$9.164,89 a título de Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social (Cofins), juros de mora, multa de ofício proporcional e multa de ofício proporcional qualificada. Consta na Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal: 001 OMISSÃO DE RECEITAS RECEITAS NÃO ESCRITURADAS [...] Multa (%) 150,00 [...] Arts. 1º e 2º da Lei Complementar nº 70/91; arts. 2º,§ 2º, 3º, § 1º, alínea "d", 5º, 7º, § 1º, e 18 da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 002 OMISSÃO DE RECEITAS DEPÓSITOS BANCÁRIOS NÃO ESCRITURADOS E DE ORIGENS NÃO COMPROVADAS [...] Multa (%) 75,00 [...] Arts. 1º e 2º da Lei Complementar nº 70/91; arts. 2º,§ 2º, 3º, § 1º, alínea "d", 5º, 7º, § 1º, e 18 da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. Fl. 767DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 768 5 003 INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO [...] Multa (%) 75,00 [...] Insuficiência de valor recolhido apurada conforme Termo de Constatação anexo. [...] Art. 1º da Lei Complementar nº 70/91; art. 5º da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. V O Auto de Infração às fls. 659665 com a exigência do crédito tributário no valor de R$8.326,40 a título de Contribuição para a Seguridade Social (INSS), juros de mora, multa de ofício proporcional e multa de ofício proporcional qualificada. Consta na Descrição dos Fatos e Enquadramento Legal: 001 OMISSÃO DE RECEITAS RECEITAS NÃO ESCRITURADAS [...] Multa (%) 150,00 [...] Arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "f", 5º, 7º, § 1º, e 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 002 OMISSÃO DE RECEITAS DEPÓSITOS BANCÁRIOS NÃO ESCRITURADOS E DE ORIGENS NÃO COMPROVADAS [...] Multa (%) 75,00 [...] Arts. 2º, § 2º, 3º, § 1º, alínea "f", 5º, 7º, § 1º, e 18, da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. 003 INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO [...] Multa (%) 75,00 [...] Insuficiência de valor recolhido apurada conforme Termo de Constatação anexo. [...] Art. 5º da Lei nº 9.317/96. Art. 3º da Lei nº 9.732/98. Cientificada, a Recorrente apresenta a impugnação. Está registrado como ementa do Acórdão da 5ª Turma/DRJ/RPO/SP nº 1418.890, de 07.03.2008, fls. 727730: ASSUNTO: SISTEMA INTEGRADO DE PAGAMENTO DE IMPOSTOS E CONTRIBUIÇÕES DAS MICROEMPRESAS E DAS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE SIMPLES Anocalendário: 2002 DEPÓSITOS BANCÁRIOS. OMISSÃO DE RECEITAS. Caracterizamse omissão de receita os valores creditados em conta de depósito mantida junto a instituição financeira, em relação aos quais o titular, regularmente intimado, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações. INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO. Apurada a falta ou insuficiência de recolhimento do Simples é devida a cobrança da diferença apurada. PRESUNÇÃO JURIS TANTUM. INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA. FATO INDICIÁRIO. FATO JURÍDICO TRIBUTÁRIO. Fl. 768DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 769 6 A presunção legal juris tantum inverte o ônus da prova. Neste caso, a autoridade lançadora fica dispensada de provar que o depósito bancário não comprovado (fato indiciário) corresponde, efetivamente, ao auferimento de rendimentos (fato jurídico tributário). Cabe ao Fisco simplesmente provar a ocorrência do fato indiciário; e ao contribuinte cumpre provar que o fato presumido não existiu na situação concreta. LANÇAMENTOS DE OFÍCIO DOS TRIBUTOS RECOLHIDOS PELO SISTEMA SIMPLES: IRPJ, CSL, PIS, COFINS E INSS. Verificada omissão de receita na pessoa jurídica optante pelo Simples, devem ser lavrados os lançamentos correspondentes aos tributos que o compõem, respeitada a partilha prevista na lei. MATÉRIA NÃO IMPUGNADA. Por força do artigo 17 do Decreto n° 70.235, de 06 de março de 1972, não inaugura contencioso administrativo matéria que não tenha sido expressamente contestada pelo impugnante. Lançamento Procedente Notificada em 12.08.2008, fl. 739, a Recorrente apresentou o recurso voluntário em 1.09.2008, fls. 740742, esclarecendo a peça atende aos pressupostos de admissibilidade. Discorre sobre o procedimento fiscal contra o qual se insurge. Pertinente à documentação apresentada em face do lançamento aduz que: Chamada a esclarecer sobre créditos em sua conta bancária a empresa apresentou farta documentação quer comprovando a entrada de recursos, que comprovando a saídas de recursos. De se observar que todos os documentos apresentados dizem respeito à atividade da empresa "Agência de Viagens e Turismo". Não há um documento sequer que permita a conclusão de que outra atividade foi desenvolvida, e nesse sentido, nunca foi afastada a afirmação de que todos os créditos bancários foram oriundos da atividade regular da empresa. Entretanto, somente sobre alguns créditos, o fiscalizador acatou como oriundos da atividade da empresa e, em razão da sua atividade, tributou porcentagem calculada sobre os depósitos como base de pagamento de imposto, baseado unicamente nas informações prestadas por nossa empresa. Quanto a outros créditos, alegando origem desconhecida, tributou a totalidade dos depósitos como base de pagamento de impostos, desconsiderando as mesmas informações prestadas por nossa empresa de mesmo caráter e linha de conduta exercida por nossa empresa, acatada por ele em situações exatamente iguais. Isto posto, este RECURSO se norteia, principalmente, na falta de critério utilizado pelo fiscalizador. Nesse momento, solicito ao senhor conselheiro análise dos documentos acostados aos autos, com especial atenção às respostas às intimações apresentadas por nossa empresa, bem como à Impugnação por nós apresentada, para a qual solicitamos, pela narrativa dos fatos e exemplos ali constantes, seja considerada como parte desta pega Recursal, uma vez que seria repetitivo reescrevêlos. Fl. 769DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 770 7 No que concerne à violação do direito a ampla defesa suscita que: Sem nos afastarmos da apresentação de diversos documentos e esclarecimentos, a fiscalização desde o inicio foi informada das particularidades que envolvem nossa atividade, bem como das dificuldades que estávamos enfrentando em obter respostas junto a clientes, companhias aéreas e instituições bancárias que pudessem comprovar as movimentações de recursos (ver nossas respostas às intimações datadas de 11/04/2007 e 10/07/2007). Nesse sentido, solicitamos na oportunidade ao senhor fiscal que com os recursos legais disponíveis à Receita Federal colhesse informações junto a esses terceiros. Eis que, em total desrespeito ao direito ampla defesa, nenhuma providência nesse sentido foi tomada pelo fiscal. E, olhe que estamos falando em presunção de receita. Bastava uma simples intimação, ou até mesmo uma ligação telefônica, por exemplo, para as diversas pessoas físicas nossas clientes e citadas em nossas respostas, e ele teria informações que comprovariam nossas afirmações. Com certeza, essas pessoas físicas confirmariam que pagaram ou depositaram "x" valor para nossa empresa, estando incluso nesse montante valores destinados a pagamento de passagem aérea, cursos de idiomas, hospedagem no exterior e seguros saúde/viagem entre outros, sendo receita da empresa apenas pequena porcentagem do que foi pago. Entretanto, ficamos a ver navios, nenhuma providência nesse sentido foi tomada, preferindo o fiscal o caminho mais curto, imputando uma tributação desproporcional para nossa empresa, em detrimento de ser o órgão público vinculado à justiça social e a verdade dos fatos. Nesse sentido, veja uma pergunta que o fiscal faz em seu termo de constatação final, a saber: 1) ... como um pai, mãe ou responsável que tem recursos e esclarecimentos suficientes para viabilizar uma viagem do filho ao exterior, paga a comissão, custo da escola, passagens aéreas, estes e demais encargos, para uma agência de viagens, sem assinar uma contrato ou documento equivalente? Ora, sobre isso, vejamos se não faltou aprofundamento na análise dos fatos. Se ele tinha dúvidas no final de seu trabalho, era muito para ele ter intimado ou ligado para, um pai, mãe ou responsável para saber a resposta? Em diversos documentos que juntamos contam nomes de pais, mães ou responsáveis. Atinente à tributação pelo Simples Federal argui que: Em que pese a empresa ter entregado a declaração no ano de 2002 pelo SIMPLES e estar assim cadastrada na Receita Federal, ela estava irregular perante a lei, uma vez que a atividade de "Agência de Viagens e Turismo" só foi permitida no SIMPLES a partir de 2003. Assim, deveria o fiscal, em observância à lei, ter desconsiderado a opção da empresa, visto ser essa opção contrária à lei na época. Deveria ter tributado a empresa como as outras empresas que não estão incluídas no SIMPLES. Perguntase. Se fosse uma instituição bancária, que de forma errada como nossa empresa, tivesse entregado declaração do SIMPLES, e também de forma contrária à lei estivesse cadastrada no SIMPLES, o senhor fiscal tributaria a receita por ele apurada dessa instituição bancária no SIMPLES, ou teria outra atitude? Fl. 770DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 771 8 Fique claro aqui que não se trata de torpeza, apenas buscase a reflexão de que uma fiscalização deve se nortear pelos ditames da lei. A legalidade deve prosperar. Se houver outro entendimento pela forma de tributação, que seja a empresa tributada pelos SIMPLES, afinal, foi uma opção nossa. Entretanto, nossa empresa não poderia se furtar a trazer aos autos tal situação, não observada pelo senhor fiscal. Respeitante à decadência sustenta que: Tendo sido o auto de infração lavrado em setembro de 2007, os impostos que dizem respeito até o mês de agosto de 2002, não podem ser cobrados visto que ocorreu o fenômeno da Decadência. No que concerne ao pedido conclui que: Assim, finalizamos nosso RECURSO, pleiteando: a) Que, de forma uniforme, todos os depósitos sejam reconhecidos como oriundos da atividade regular da empresa, e que, conseqüentemente, seja tributado apenas o percentual recebido a titulo de comissão (conforme assim procedeu o Sr. Auditor Fiscal em 2 (duas) situações citadas ria impugnação). b) Não acatado o acima, seja cancelado o auto de infração, por erro na tipificação legal, uma vez que não se tratam de depósito de origem não comprovada e sim de valores ingressados na conta bancária da empresa em razão da sua atividade regular. c) Seja cancelado o auto de infração por desrespeito ao instituto da ampla defesa, conforme acima esclarecido. d) Seja considerada a decadência para os impostos até o mês de agosto de 2002. e) Seja cancelado o auto de infração, uma vez que empresas de Viagens e Turismo estavam impedidas de ser assim tributadas no ano de 2002, não podendo o ente fiscalizador abonar erro do contribuinte e agir contrariamente ao que manda a lei. É o Relatório. Voto Conselheira Carmen Ferreira Saraiva, Relatora O recurso voluntário apresentado pela Recorrente atende aos requisitos de admissibilidade previstos nas normas de regência, em especial no Decreto nº 70.235, de 06 de março de 1972. Assim, dele tomo conhecimento, inclusive para os efeitos do inciso III do art. 151 do Código Tributário Nacional. A Recorrente alega que os atos administrativos são nulos. Cabe ao AuditorFiscal da Receita Federal do Brasil, no exercício da competência da RFB, em caráter privativo constituir o crédito tributário pelo lançamento. Esta Fl. 771DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 772 9 atribuição é vinculada e obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional, ainda que ele seja de jurisdição diversa da do domicílio tributário do sujeito passivo. É a autoridade legitimada para proceder ao exame da escrita fiscal da pessoa jurídica, não lhe sendo exigida a habilitação profissional de contador. Nos casos em que dispuser de elementos suficientes à constituição do crédito tributário, os Autos de Infração podem ser lavrados sem prévia intimação à pessoa jurídica no local em que foi constatada a infração, ainda que fora do seu estabelecimento, os quais devem estar instruídos com todos os termos, depoimentos, laudos e demais elementos de prova indispensáveis à comprovação do ilícito. Estes atos administrativos, sim, não prescindem da intimação válida para que se instaure o processo, vigorando na sua totalidade os direitos, deveres e ônus advindos da relação processual de modo a privilegiar as garantias ao devido processo legal, ao contraditório e à ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes1. As manifestações unilaterais da RFB foram formalizadas por ato administrativo, como uma espécie de ato jurídico, deve estar revestido dos atributos que lhe conferem a presunção de legitimidade, a imperatividade e a autoexecutoriedade, ou seja, para que produza efeitos que vinculem o administrado deve ser emitido (a) por agente competente que o pratica dentro das suas atribuições legais, (b) com as formalidades indispensáveis à sua existência, (c) com objeto, cujo resultado está previsto em lei, (d) com os motivos, cuja matéria de fato ou de direito seja juridicamente adequada ao resultado obtido e (e) com a finalidade visando o propósito previsto na regra de competência do agente. Tratandose de ato vinculado, a Administração Pública tem o dever de motiválo no sentido de evidenciar sua expedição com os requisitos legais2. Os Autos de Infração foram lavrados por AuditorFiscal da Receita Federal do Brasil, que verificou a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente, determinou a matéria tributável, calculou o montante do tributo devido, identificou o sujeito passivo, aplicou a penalidade cabível e determinou a exigência com a regular intimação para que a Recorrente pudesse cumprila ou impugnála no prazo legal, nos termos do art. 142 do Código Tributário Nacional. A autoridade tributária tem o direito de examinar a escrituração e os documentos comprobatórios dos lançamentos nela efetuados e a pessoa jurídica tem o dever de exibilos e conserválos até que ocorra a prescrição dos créditos tributários decorrentes das operações a que se refiram, bem como de prestar as informações que lhe forem solicitadas e colaborar para o esclarecimento dos fatos3. A autoridade fiscal agiu em cumprimento com o dever de ofício com zelo e dedicação as atribuições do cargo, observando as normas legais e regulamentares e justificando o processo de execução do serviço, bem como obedecendo aos princípios da legalidade, 1 Fundamentação legal: inciso LIV e inciso LV do art. 5º da Constituição Federal, art. 142 e art. 195 do Código Tributário Nacional. art. 6º da Lei nº 10.593, de 6 de dezembro de 2002, art. 9º, art. 10, art. 23 e 59 do Decreto nº 70.235, de 6 de março de 1972, Decreto nº 6.104, de 30 de abril de 2007, art. 2º e art. 4º da Lei nº 9.784 de 29 de janeiro de 1999 e Súmulas CARF nºs 6, 8, 27 e 46. 2 Fundamentação legal: art. 2º da Lei nº 4.717, de 29 de junho de 1965, Lei nº 9.784, de 29 de janeiro de 1999 e Decreto nº 70.235, de 06 de março de 1972. 3 Fundamentação legal: art. 142 e art. 195 do Código Tributário Nacional, art. 6º da Lei nº 10.593, de 6 de dezembro de 2002, art. 10 e art. 59 do Decreto nº 70.235, de 6 de março de 1972 e art. 2º e art. 4º da Lei nº 9.784 de 29 de janeiro de 1999. Fl. 772DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 773 10 finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. 4 A decisão de primeira instância está motivada de forma explícita, clara e congruente e da qual a pessoa jurídica foi regularmente cientificada. Ainda, na apreciação da prova, a autoridade julgadora formou livremente sua convicção, em conformidade do princípio da persuasão racional5. Assim, os Autos de Infração, fls. 630665 e o Acórdão da 5ª Turma/DRJ/RPO/SP nº 1418.890, de 07.03.2008, fls. 727730, contêm todos os requisitos legais, o que lhes conferem existência, validade e eficácia. As formas instrumentais adequadas foram respeitadas, os documentos foram reunidos no processo, que estão instruídos com as provas produzidas por meios lícitos, em observância às garantias ao devido processo legal, contraditório e ampla defesa. O enfrentamento das questões na peça de defesa denota perfeita compreensão da descrição dos fatos e dos enquadramentos legais que ensejaram os procedimentos de ofício. A proposição afirmada pelas defendentes, desse modo, não tem cabimento. A Recorrente solicita a realização de todos os meios de prova. Sobre a matéria, vale esclarecer que no presente caso se aplicam as disposições do processo administrativo fiscal que estabelece que a peça de defesa deve ser formalizada por escrito incluindo todas as teses e instruída com os todos documentos em que se fundamentar, precluindo o direito de a Recorrente praticar este ato e apresentar novas razões em outro momento processual, salvo a ocorrência de quaisquer das circunstâncias ali previstas, tais como fique demonstrada a impossibilidade de sua apresentação oportuna, por motivo de força maior, refirase a fato ou a direito superveniente ou se destine a contrapor fatos ou razões posteriormente trazidas aos autos6. Embora lhe fossem oferecidas várias oportunidades no curso do processo a Recorrente não apresentou a comprovação inequívoca de quaisquer inexatidões materiais devidas a lapso manifesto e os erros de escrita ou de cálculo constantes nos dados informados à RFB ou ainda quaisquer fatos que tenham correlação com as situações excepcionadas pela legislação de regência. No Termo de Constatação, fls. 601620, está evidenciado que a Recorrente foi reiteradamente intimada a apresentar documentos hábeis e idôneos a comprovar os fatos fiscalizados, cujas respostas e elementos de prova foram minuciosamente examinados. A realização desses meios probantes é prescindível, uma vez que os elementos probatórios produzidos por meios lícitos constantes nos autos são suficientes para a solução do litígio. A justificativa arguida na peça recursal, por essa razão, não se comprova. A Recorrente discorda do lançamento argumentando que foram alcançados pela decadência. A autoridade fiscal tem o direito de examinar a escrituração e os documentos comprobatórios dos lançamentos nela efetuados e a pessoa jurídica tem o dever de exibilos e conserválos até que ocorra a prescrição dos créditos tributários decorrentes das operações a 4 Fundamentação legal: art. 116 da Lei nº 8.112, de 11 de dezembro de 1990, art. 2º da Lei nº 9.784, de 21 de janeiro de 1999 e art. 37 da Constituição Federal. 5 Fundamentação legal: art. 29 do Decreto nº 70.235, de 06 de março de 1972. 6 Fundamentação legal: art. 16 do Decreto nº 70.235, de 6 de março de 1972 e art. 170 do Código Tributário Nacional. Fl. 773DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 774 11 que se refiram que modifiquem ou possam vir a modificar sua situação patrimonial, bem como de prestar as informações que lhe forem solicitadas e colaborar para o esclarecimento dos fatos. O pressuposto é de que a pessoa jurídica deve manter os registros de todos os ganhos e rendimentos, qualquer que seja a denominação que lhes seja dada, independentemente da natureza, da espécie ou da existência de título ou contrato escrito, bastando que decorram de ato ou negócio. A escrituração mantida com observância das disposições legais faz prova a favor dela dos fatos nela registrados e comprovados por documentos hábeis, segundo sua natureza, ou assim definidos em preceitos legais. Fica sujeita a todas as presunções de omissão de receitas existentes na legislação tributária a pessoa jurídica optante pelo Simples. O tratamento diferenciado, simplificado e favorecido denominado Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte (Simples) é mensal e uma opção do sujeito passivo para todo anocalendário, desde que observados os requisitos legais, devendo ser manifestada mediante a alteração cadastral no prazo previsto em lei. É determinado pela aplicação do percentual correspondente ao valor acumulado mensalmente da receita bruta o produto da venda de bens e serviços nas operações de conta própria, o preço dos serviços prestados e o resultado nas operações em conta alheia, não incluídas as vendas canceladas e os descontos incondicionais concedidos. Abrange o IRPJ, Pis, CSLL, Cofins, INSS e IPI, se for estabelecimento industrial. Está dispensada de escrituração comercial desde que mantenha o Livro Caixa, no qual deve estar escriturada toda a sua movimentação financeira, inclusive bancária, o Livro de Registro de Inventário, no qual deve constar registrados os estoques existentes no término de cada anocalendário, bem como todos os documentos e demais papéis que serviram de base para sua a escrituração7. Caracterizase omissão a falta de registro de receita, ressalvada à pessoa jurídica a prova da improcedência, oportunidade em que a autoridade determinará o valor dos tributos a serem lançados de acordo com o sistema de tributação a que estiver submetida no período de apuração correspondente8. Também resta evidenciada a omissão de receitas os valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantida junto a instituição financeira, em relação aos quais o titular regularmente intimado, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações, de acordo com a Lei nº 9.430, de 27 de dezembro de 1996: Art.42.Caracterizamse também omissão de receita ou de rendimento os valores creditados em conta de depósito ou de investimento mantida junto a instituição financeira, em relação aos quais o titular, pessoa física ou jurídica, regularmente 7 Fundamentação legal: art. 195 do Código Tributário Nacional, art. 51 da Lei nº 7.450, de 23 de dezembro de 1985, art. 9º do DecretoLei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977, art. 24 da Lei nº 9.249, de 26 de dezembro de 1995, art. 1º da Lei nº 9.430, de 27 de dezembro de 1996 e art. 2º e art. 5º da Lei nº 9.317, de 5 de dezembro de 1996. 8 Fundamentação legal: art. 195 do Código Tributário Nacional, art. 51 da Lei nº 7.450, de 23 de dezembro de 1985, art. 9º do DecretoLei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977, art. 24 da Lei nº 9.249, de 26 de dezembro de 1995, art. 1º da Lei nº 9.430, de 27 de dezembro de 1996 e art. 2º e art. 5º da Lei nº 9.317, de 5 de dezembro de 1996. Fl. 774DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 775 12 intimado, não comprove, mediante documentação hábil e idônea, a origem dos recursos utilizados nessas operações. §1º O valor das receitas ou dos rendimentos omitido será considerado auferido ou recebido no mês do crédito efetuado pela instituição financeira. §2º Os valores cuja origem houver sido comprovada, que não houverem sido computados na base de cálculo dos impostos e contribuições a que estiverem sujeitos, submeterseão às normas de tributação específicas, previstas na legislação vigente à época em que auferidos ou recebidos. Positivada em uma norma com os atributos de ser abstrata, geral, imperativa e impessoal, há presunção de ocorrência do fato gerador da obrigação tributária, o que afasta a obrigatoriedade de a Fazenda Pública comprovar a relação de causalidade entre o fato e o ilícito tributário. A Lei nº 9.317, de 05 de dezembro de 1996, determina: Art. 18º Aplicamse à microempresa e à empresa de pequeno porte todas as presunções de omissão de receita existentes nas legislações de regência dos impostos e contribuições de que trata esta Lei, desde que apuráveis com base nos livros e documentos a que estiverem obrigadas aquelas pessoas jurídicas. Cabe à pessoa jurídica o ônus de provar a veracidade de fatos registrados na sua escrituração de modo a desconstituir inequivocamente a relação jurídica presumida. Assim, se o ônus da prova, por presunção legal, é da Recorrente, cabe a ela comprovar a origem dos recursos informados para acobertar a movimentação financeira. É determinada mensalmente pelo somatório de cada crédito, que deve ser analisado de forma individual, observando que os depósitos de um mês não servem para comprovar a origem de depósitos havidos em meses subsequentes. A sua titularidade, via de regra, pertence à pessoa jurídica indicada nos dados cadastrais. Podem ser excluídos, mediante demonstração inequívoca, os créditos decorrentes de transferências de outras contas do própria pessoa jurídica, de mútuos destinados a fins econômicos, de cheques objeto de devolução e de resgates de aplicações financeiras. Assim, é regular o procedimento de fiscalização que, após a análise da sua escrituração, examina os documentos referentes à sua movimentação financeira para verificar a compatibilidade entre as informações. Ademais, a presunção estabelecida no art. 42 da Lei nº 9.430, de 1996, dispensa o Erário de comprovar o consumo da renda representada pelos depósitos bancários sem origem comprovada, conformidade com as Súmulas CARF, cujos enunciados devem ser observados pelos conselheiros no julgamento dos recursos no âmbito do CARF9: Súmula CARF nº 26: A presunção estabelecida no art. 42 da Lei nº 9.430/96 dispensa o Fisco de comprovar o consumo da renda representada pelos depósitos bancários sem origem comprovada. 9 Fundamentação legal: 72 do Anexo II do Regimento Interno do CARF, aprovado pela Portaria MF nº 343, de 09 de junho de 2015. Fl. 775DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 776 13 Súmula CARF nº 29: Todos os cotitulares da conta bancária devem ser intimados para comprovar a origem dos depósitos nela efetuados, na fase que precede à lavratura do auto de infração com base na presunção legal de omissão de receitas ou rendimentos, sob pena de nulidade do lançamento. Súmula CARF nº 30: Na tributação da omissão de rendimentos ou receitas caracterizada por depósitos bancários com origem não comprovada, os depósitos de um mês não servem para comprovar a origem de depósitos havidos em meses subsequentes. Súmula CARF nº 32: A titularidade dos depósitos bancários pertence às pessoas indicadas nos dados cadastrais, salvo quando comprovado com documentação hábil e idônea o uso da conta por terceiros. Na tributação da omissão de rendimentos ou receitas caracterizada por depósitos bancários com origem não comprovada, os depósitos de um mês não servem para comprovar a origem de depósitos havidos em meses subsequentes e a titularidade pertence às pessoas indicadas nos dados cadastrais. Constatada a disparidade a pessoa jurídica é intimado a demonstrar a origem dos recursos creditados em sua conta de depósito. Os valores, em relação aos quais não foram evidenciadas as origens, presumem receitas omitidas, o que dispensa a autoridade administrativa de comprovar o consumo da renda representada pelos depósitos bancários sem origem comprovada10. Em relação à possibilidade jurídica de obtenção dos dados bancários pela autoridade tributária da RFB temse que no caso em que há processo administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso o agente fiscal pode examinar documentos, livros e registros de instituições financeiras, inclusive os referentes a contas de depósitos e aplicações financeiras, desde que tais exames sejam considerados indispensáveis. É certo que o resultado dos exames, as informações e os documentos devem ser conservados em sigilo11. Prevalece o entendimento de que o sigilo bancário, fundado constitucionalmente no direito à privacidade12, não se reveste de caráter absoluto, possibilitando a lei o seu afastamento em determinadas hipóteses. Não há que se confundir quebra de sigilo bancário com solicitação de informações cadastrais lastreada em processo administrativo fiscal regularmente instaurado e subscrita por autoridade administrativa competente. 10 Fundamentação legal: art. 195 do Código Tributário Nacional, art. 51 da Lei nº 7.450, de 23 de dezembro de 1985, art. 9º do DecretoLei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977, art. 24 da Lei nº 9.249, de 26 de dezembro de 1995, art. 1º e art. 42 da Lei nº 9.430, de 27 de dezembro de 1996, art. 2º, art. 5º e art. 18 da Lei nº 9.317, de 5 de dezembro de 1996 e Súmulas CARF nºs 06, 30, 32 e 61. 11 Fundamentação legal: art. 6º da Lei Complementar nº 105, de 10 e janeiro de 2001. 12 Fundamentação Legal: incisos X e XII do art. 5º da Constituição Federal. Fl. 776DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 777 14 Ainda atinente a matéria, o Supremo Tribunal Federal (STF) julgou o Recurso Extraordinário com Repercussão Geral RE 60131413 com trânsito em julgado em 11.10.2016, cuja decisão definitiva de mérito deve ser reproduzida pelos conselheiros no julgamento dos recursos no âmbito do CARF14: RECURSO EXTRAORDINÁRIO. REPERCUSSÃO GERAL. DIREITO TRIBUTÁRIO. DIREITO AO SIGILO BANCÁRIO. DEVER DE PAGAR IMPOSTOS. REQUISIÇÃO DE INFORMAÇÃO DA RECEITA FEDERAL ÀS INSTITUIÇÕES FINANCEIRAS. ART. 6º DA LEI COMPLEMENTAR 105/01. MECANISMOS FISCALIZATÓRIOS. APURAÇÃO DE CRÉDITOS RELATIVOS A TRIBUTOS DISTINTOS DA CPMF. PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE DA NORMA TRIBUTÁRIA. LEI 10.174/01. 1. O litígio constitucional posto se traduz em um confronto entre o direito ao sigilo bancário e o dever de pagar tributos, ambos referidos a um mesmo cidadão e de caráter constituinte no que se refere à comunidade política, à luz da finalidade precípua da tributação de realizar a igualdade em seu duplo compromisso, a autonomia individual e o autogoverno coletivo. 2. Do ponto de vista da autonomia individual, o sigilo bancário é uma das expressões do direito de personalidade que se traduz em ter suas atividades e informações bancárias livres de ingerências ou ofensas, qualificadas como arbitrárias ou ilegais, de quem quer que seja, inclusive do Estado ou da própria instituição financeira. 3. Entendese que a igualdade é satisfeita no plano do autogoverno coletivo por meio do pagamento de tributos, na medida da capacidade contributiva do contribuinte, por sua vez vinculado a um Estado soberano comprometido com a satisfação das necessidades coletivas de seu Povo. 4. Verificase que o Poder Legislativo não desbordou dos parâmetros constitucionais, ao exercer sua relativa liberdade de conformação da ordem jurídica, na medida em que estabeleceu requisitos objetivos para a requisição de informação pela Administração Tributária às instituições financeiras, assim como manteve o sigilo dos dados a respeito das transações financeiras do contribuinte, observandose um translado do dever de sigilo da esfera bancária para a fiscal. 5. A alteração na ordem jurídica promovida pela Lei 10.174/01 não atrai a aplicação do princípio da irretroatividade das leis tributárias, uma vez que aquela se encerra na atribuição de competência administrativa à Secretaria da Receita Federal, o que evidencia o caráter instrumental da norma em questão. Aplicase, portanto, o artigo 144, §1º, do Código Tributário Nacional. 6. Fixação de tese em relação ao item “a” do Tema 225 da sistemática da repercussão geral: “O art. 6º da Lei Complementar 105/01 não ofende o 13 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Acórdão em Recurso Extraordinário nº 601314/SP. Órgão Julgador: Tribunal Pleno. Relator: Ministro Edson Fachin. Julgado em 24 fev. 2016. Publicado no DJe em 16 set. 2016. Disponível em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28RE%24%2ESCLA%2E+E+601314 %2ENUME%2E%29+OU+%28RE%2EACMS%2E+ADJ2+601314%2EACMS%2E%29&base=baseAcordaos& url=http://tinyurl.com/a97p879>. Acesso em 27 mai. 2018. 14 Fundamentação legal: 62 do Anexo II do Regimento Interno do CARF, aprovado pela Portaria MF nº 343, de 09 de junho de 2015. Fl. 777DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 778 15 direito ao sigilo bancário, pois realiza a igualdade em relação aos cidadãos, por meio do princípio da capacidade contributiva, bem como estabelece requisitos objetivos e o translado do dever de sigilo da esfera bancária para a fiscal”. 7. Fixação de tese em relação ao item “b” do Tema 225 da sistemática da repercussão geral: “A Lei 10.174/01 não atrai a aplicação do princípio da irretroatividade das leis tributárias, tendo em vista o caráter instrumental da norma, nos termos do artigo 144, §1º, do CTN”. 8. Recurso extraordinário a que se nega provimento. Ressaltese que o exame dos dados financeiros afigurase como medida necessária e não afeta esfera de privacidade da pessoa jurídica, mormente quando há previsão legal permissiva expressa e esta se destina a identificar a materialidade do ilícito tributário. Além disso esses dados devem ser mantidos em sigilo pela autoridade fiscal. Havendo procedimento administrativo instaurado, a prestação, por parte das instituições financeiras, de informações solicitadas pelo órgão fiscal tributário não constitui quebra do sigilo bancário, mas de mera transferência de dados protegidos pelo sigilo bancário às autoridades obrigadas a mantêlos no âmbito do sigilo fiscal. O princípio da legalidade estabelece que a atuação administrativa que decorre da aplicação da lei de ofício, de modo que deve ser feito o que a lei determina, pois sua atividade é vinculada e obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional. (art. 37 da Constituição Federal e art. 142 do Código Tributário Nacional). Feitas essas considerações normativas, tem cabimento a análise da situação fática tendo em vista os documentos já analisados pela autoridade de primeira instância de julgamento e aqueles produzidos em sede de recurso voluntário. Consta no Termo de Constatação, fls. 601620, cujos fundamentos de fato e de direito são adotados nesta segunda instância de julgamento: III INFRAÇÕES 1 OMISSÃO DE RECEITAS RECEITAS NÃO ESCRITURADAS Ao ser intimado para comprovar as origens dos depósitos bancários, o contribuinte apresentou diversos documentos, esclarecendo as origens de alguns depósitos. As origens foram os pagamentos efetuados pelos clientes, relativos As viagens ao exterior. Parte de cada um desses depósitos de origens comprovadas contém a comissão (receita) da empresa. 0 valor da comissão foi indicado pelo fiscalizado nos documentos apresentados em 31/05/2007 e 31/07/2007, conforme descrito acima nos itens IIB e IIC. O fiscalizado também apontou as comissões nos documentos de fls. 460/465. Elaboramos a planilha de fl. 596, demonstrando as comissões contidas em cada depósito, as somas mensais das comissões e correlacionamos a comissão e o depósito com os diversos subitens dos itens IIB e IIC. Os valores discutidos no referido processo judicial n° 3807/02 referemse a pagamentos de clientes que teriam sido apropriados indevidamente pelo exsócio da fiscalizada.São pagamentos que também contêm comissões embutidas. Os valores Fl. 778DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 779 16 que o exsócio foi condenado a pagar em primeira instância não discriminam a comissão da empresa, e os elementos do processo também não identificam as receitas. O fiscalizado, contudo, elaborou o demonstrativo de fl. 459, apontando as comissões pagas pelos clientes respectivos. As comissões relacionadas na fl. 459 resultam nas seguintes somas mensais: R$ 676,52 em abril/2002, R$ 248,32 em maio/2002 e R$ 184,28 em julho/2002. Tanto as comissões contidas nos depósitos bancários das contas da empresa, quanto as comissões contidas nos pagamentos identificados no processo judicial deixaram de ser escrituradas no Livro Caixa (cópias as fls. 80/93) e no Livro de Prestação de Serviços (cópias às fls. 94/107). As notas fiscais também deixaram de ser emitidas e os valores não foram informados na Declaração Simplificada de fls. 05/08. Uma vez não declarados, os tributos também deixaram de ser pagos, o que motivou a inclusão dos valores correspondentes nos autos de infração, por omissão de receitas. 2 OMISSÃO DE RECEITAS DEPÓSITOS BANCÁRIOS NÃO ESCRITURADOS E DE ORIGENS NÃO COMPROVADAS A fiscalização teve inicio em 27/02/2007, quando o contribuinte foi intimado a apresentar, entre outros documentos, os extratos bancários de suas contas. Após a exibição de todos os extratos, foram solicitadas as comprovações das origens dos depósitos bancários, conforme intimação de 05/04/2007 (ciência via postal em 11/04/2007). Os depósitos foram relacionados nas fls. 135/136. Após pedido de prorrogação de prazo concedido pela fiscalização, o intimado apresentou os documentos em 31/05/2007. Dois meses depois, em 31/07/2007, o fiscalizado, atendendo A intimação de 15/07/2007 (ciência via postal em 10/07/2007), exibiu mais documentos, afirmando que tinha então apresentado todos os elementos que possuía. Suas tentativas de comprovação das origens dos depósitos estariam esgotadas. Diante disso, os depósitos, cujas origens não foram comprovadas, são considerados como receitas omitidas. Os depósitos não foram escriturados no Livro Caixa da empresa. A planilha de fls. 594/595 demonstra os depósitos de origens comprovadas e não comprovadas, correlacionando os mesmos com os diversos subitens dos itens IIB e IIC. A planilha de fls. 597/598 demonstra os depósitos de origens não comprovadas, suas somas mensais e a correlação com os diversos subitens dos itens IIB e IIC. 3 INSUFICIÊNCIA DE RECOLHIMENTO Em face das omissões das receitas, as bases de cálculo dos tributos declaradas pelo contribuinte, mês a mês, ficaram sujeitas a alíquotas maiores que as calculadas na declaração. Isso gerou diferenças de recolhimento entre o "SIMPLES" constante da declaração (fl. 06) e o devido de acordo com as alíquotas corretas (alíquotas consideradas após o cômputo das receitas omitidas). 0 artigo 5° da Lei n° 9.317/96 discrimina as alíquotas, de acordo com as receitas. IV QUALIFICAÇÃO DA MULTA A infração descrita no item III1, relativa As receitas de comissões omitidas, foi dolosamente cometida pela fiscalizada. Fl. 779DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 780 17 Quando deixou de emitir nota fiscal e deixou de escriturar e declarar a receita tributável, a empresa impediu a autoridade fazendária de tomar conhecimento da ocorrência do fato gerador dos tributos devidos no "SIMPLES". A conduta do sujeito passivo foi intencional, fruto de sua vontade, e teve como objetivo eximirse do pagamento do tributo através da sonegação, conforme definida no art. 71 da Lei n° 4.502 de 31/11/1964. Pelo exposto, aplicamos a multa proporcional qualificada de 150% sobre os tributos apurados em vista da infração descrita no item III1 (Omissão de Receitas — Receitas Não Escrituradas). Em virtude de o fato descrito configurar, em tese, crime contra a ordem tributária nacional, como definido no art. 1°, inciso I, da Lei n° 8.137/90, estamos procedendo A, formalização de processo administrativo de representação fiscal para fins penais, atendendo ao disposto na Portaria SRF n° 326, de 15/03/2005. Tem cabimento esclarecer as especificidades dos lançamentos originais conforme Tabela 1. Tabela 1 Lançamentos originais especificados de acordo com o tributo, fato gerador e a multa de ofício aplicada Tributo Auto de Infração Fls. Omissão Receitas Não Escrituradas Multa de Ofício Proporcional Qualificada (150%) Item 01 Omissão de Receitas de Depósitos Bancários Multa de Ofício Proporcional (75%) Item 02 Insuficiência de Recolhimento Multa de Ofício Proporcional (75%) Item 03 IRPJ 630634 Fato Gerador: outubro a dezembro de 2002 Fato Gerador: outubro a dezembro de 2002 Fato Gerador: novembro e dezembro de 2002 PIS 635641 Fato Gerador: outubro a dezembro de 2002 Fato Gerador: outubro a dezembro de 2002 Fato Gerador: novembro e dezembro de 2002 CSLL 643647 Fato Gerador: junho a dezembro de 2002 Fato Gerador: junho a dezembro de 2002 Fato Gerador: junho a dezembro de 2002 Cofins 548658 Fato Gerador: abril a dezembro de 2002 Fato Gerador: março a dezembro de 2002 Fato Gerador: janeiro a dezembro de 2002 INSS 659665 Fato Gerador: abril a dezembro de 2002 Fato Gerador: março a dezembro de 2002 Fato Gerador: janeiro a dezembro de 2002 Não foram produzidos no processo novos elementos de prova, de modo que o conjunto probatório já produzido evidencia que o os valores apurados quando do lançamento de ofício estão corretos no período de janeiro a dezembro do anocalendário de 2002, fl. 621, conforme Tabela 2. Tabela 2 – Valores das receita omitida no período de janeiro a dezembro de 2002 AnoCalendário 2002 Mês (A) Receita Bruta Declarada R$ (B) Diferença s Apuradas R$ (C) Fl. 780DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 781 18 Janeiro 50,10 0,00 Fevereiro 111,35 0,00 Março 204,52 20.000,00 Abril 327,66 4.605,30 Maio 657,10 13.286,41 Junho 181,73 28.089,95 Julho 863,11 14.799,94 Agosto 485,17 20.424,87 Setembro 118,48 13.673,00 Outubro 582,80 12.388,78 Novembro 794,41 14.665,94 Dezembro 569,39 37.485,18 Ocorre porém que compete analisar a objeção de decadência por ser matéria de ordem pública que pode ser conhecida a requerimento da parte ou de ofício, a qualquer tempo e em qualquer instância de julgamento. Este instituto pode ser definido como a perda do direito de a Fazenda Pública constituir o crédito tributário pelo lançamento, tendo em vista decurso do lapso temporal de cinco anos previsto em lei. Em se tratando de tributo sujeito ao lançamento por homologação, no caso em que o sujeito passivo efetue o pagamento antecipado sem a necessidade do exame prévio por parte da Administração Pública, o prazo decadencial começa a fluir da ocorrência do fato gerador. Por seu turno, comprovada a conduta qualificada pelo dolo, pela fraude, pela interposta pessoa ou pela simulação, bem como se verificada a inexistência do pagamento antecipado, o prazo de cinco anos se inicia a partir do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado. O Código Tributário Nacional determina: Art. 150. O lançamento por homologação, que ocorre quanto aos tributos cuja legislação atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prévio exame da autoridade administrativa, operase pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. [...] § 4º Se a lei não fixar prazo a homologação, será ele de cinco anos, a contar da ocorrência do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pública se tenha pronunciado, considerase homologado o lançamento e definitivamente extinto o crédito, salvo se comprovada a ocorrência de dolo, fraude ou simulação. [...] Art. 173. O direito de a Fazenda Pública constituir o crédito tributário extinguese após 5 (cinco) anos, contados: I do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado; Ainda atinente a matéria, o Superior Tribunal de Justiça (STJ) em Recurso Especial Representativo da Controvérsia REsp nº 973.733/SC15, cujo trânsito em julgado 15 BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Acórdão em Recurso Especial Representativo da Controvésia nº 973733/SC. Órgão Julgador: Primeira Seção. Relator: Ministro Luiz Fux. Julgado em 12 ago. 2009. Publicado no DJe em 18 set. 2009. Disponível em: Fl. 781DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 782 19 ocorreu em 22.10.2009, cuja decisão definitiva de mérito deve ser reproduzida pelos conselheiros no julgamento dos recursos no âmbito do CARF16: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. ARTIGO 543C, DO CPC. TRIBUTÁRIO. TRIBUTO SUJEITO A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. INEXISTÊNCIA DE PAGAMENTO ANTECIPADO. DECADÊNCIA DO DIREITO DE O FISCO CONSTITUIR O CRÉDITO TRIBUTÁRIO. TERMO INICIAL. ARTIGO 173, I, DO CTN. APLICAÇÃO CUMULATIVA DOS PRAZOS PREVISTOS NOS ARTIGOS 150, § 4°, e 173, do CTN. IMPOSSIBILIDADE. 1.1. O prazo decadencial qüinqüenal para o Fisco constituir o crédito tributário (lançamento de ofício) contase do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado, nos casos em que a lei não prevê o pagamento antecipado da exação ou quando, a despeito da previsão legal, o mesmo inocorre, sem a constatação de dolo, fraude ou simulação do contribuinte, inexistindo declaração prévia do débito (Precedentes da Primeira Seção: REsp766.050/PR, Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 28.11.2007, DJ25.02.2008; AgRg nos EREsp 216.758/SP, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 22.03.2006, DJ 10.04.2006; e EREsp276.142/SP, Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 13.12.2004, DJ 28.02.2005). 2. É que a decadência ou caducidade, no âmbito do Direito Tributário, importa no perecimento do direito potestativo de o Fisco constituir o crédito tributário pelo lançamento, e, consoante doutrina abalizada, encontrase regulada por cinco regras jurídicas gerais e abstratas, entre as quais figura a regra da decadência do direito de lançar nos casos de tributos sujeitos ao lançamento de ofício, ou nos casos dos tributos sujeitos ao lançamento por homologação em que o contribuinte não efetua o pagamento antecipado (Eurico Marcos Diniz de Santi, "Decadência e Prescrição no Direito Tributário", 3a ed., Max Limonad, São Paulo, 2004, págs. 163/210). 3. O dies a quo do prazo qüinqüenal da aludida regra decadencial regese pelo disposto no artigo 173, I, do CTN, sendo certo que o "primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado" corresponde, iniludivelmente, ao primeiro dia do exercício seguinte à ocorrência do fato imponível, ainda que se trate de tributos sujeitos a lançamento por homologação, revelandose inadmissível a aplicação cumulativa/concorrente dos prazos previstos nos artigos 150, § 4°, e 173, do Codex Tributário, ante a configuração de desarrazoado prazo decadencial decenal (Alberto Xavier, "Do Lançamento no Direito Tributário <https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200701769940>. Acesso em 27 mai. 2018. 16 Fundamentação legal: 62 do Anexo II do Regimento Interno do CARF, aprovado pela Portaria MF nº 343, de 09 de junho de 2015. Fl. 782DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 783 20 Brasileiro", 3a ed., Ed. Forense, Rio de Janeiro, 2005, págs. 91/104; Luciano Amaro, "Direito Tributário Brasileiro", 10a ed., Ed. Saraiva, 2004, págs. 396/400; e Eurico Marcos Diniz de Santi, "Decadência e Prescrição no Direito Tributário", 3a ed., Max Limonad, São Paulo, 2004, págs. 183/199). 5. In casu, consoante assente na origem: (i) cuidase de tributo sujeito a lançamento por homologação; (ii) a obrigação ex lege de pagamento antecipado das contribuições previdenciárias não restou adimplida pelo contribuinte, no que concerne aos fatos imponíveis ocorridos no período de janeiro de 1991 a dezembro de 1994; e (iii) a constituição dos créditos tributários respectivos deuse em 26.03.2001. 6. Destarte, revelamse caducos os créditos tributários executados, tendo em vista o decurso do prazo decadencial qüinqüenal para que o Fisco efetuasse o lançamento de ofício substitutivo. 7.7. Recurso especial desprovido. Acórdão submetido ao regime do artigo 543C, do CPC, e da Resolução STJ 08/2008. Vale mencionar a Súmula STJ nº 55517, de 09.12.2015, em cujo enunciado consta: Súmula nº 555. Quando não houver declaração do débito, o prazo decadencial quinquenal para o Fisco constituir o crédito tributário contase exclusivamente na forma do art. 173, I, do CTN, nos casos em que a legislação atribui ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prévio exame da autoridade administrativa. Ademais, no presente caso, tem aplicação imediata da Súmula CARF, cujo enunciado deve ser observado pelos conselheiros no julgamento dos recursos no âmbito do CARF18: Súmula CARF nº 72: Caracterizada a ocorrência de dolo, fraude ou simulação, a contagem do prazo decadencial regese pelo art. 173, inciso I, do CTN. Em relação à aplicação do § 4º do art. 150 e inciso I do art. 173 do CTN à contribuições instituídas para o financiamento da seguridade social, o Supremo Tribunal Federal (STF) editou a Súmula Vinculante nº 8, publicada no DJe em 20.06.2008, com o seguinte enunciado (art. 103A da Constituição Federal): São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5º do Decreto Lei nº 1.569/1977e os artigos 45 e 46 da Lei nº 8.212/1991, que tratam da prescrição e decadência do crédito tributário. 17 BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Enunciado de Súmula nº 555. Órgão Julgador: Primeira Seção. Julgado em 09 fev. 2015. Publicado no DJe em 15 dez.2015. Disponível em: <http://www.stj.jus.br/SCON/sumulas/toc.jsp?livre=555&&b=SUMU&thesaurus=JURIDICO&p=true>. Acesso em 27 mai. 2018. 18 Fundamentação legal: 72 do Anexo II do Regimento Interno do CARF, aprovado pela Portaria MF nº 343, de 09 de junho de 2015. Fl. 783DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 784 21 Desse modo que verificase que o transcurso do prazo legal de caducidade das exigências tem como o início da contagem de cinco anos: (a) do fato gerador (§ 4º do art. 150 do CTN) em relação aos ilícitos de depósitos bancários de origem não comprovadas e insuficiência de recolhimentos, dado que houve receita declarada com efeito de confissão de dívida e aplicação da multa de ofício proporcional de 75%; (b) do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que os lançamentos poderiam ter sido efetuados (inciso I do art. 173 do CTN) atinente ao ilícito de omissão de receitas não escrituradas uma vez que foi comprovado o dolo pela prática de falta de emissão de nota fiscal, falta de escrituração e declaração das receitas correspondentes, comprovando, de plano, da conduta dolosa, que é a vontade livre e consciente de o agente praticar um fato ilícito tributário As notificações dos Autos de Infração referentes ao anocalendário de 2002 foram efetivadas em 17.09.2007, fls. 620, 632, 637, 644, 653, 662 e 666. Tem cabimento esclarecer as parcelas dos lançamentos de ofício alcançadas pela decadência pela aplicação da Súmula Vinculante STF nº 8, conforme Tabela 3. Tabela 3 Lançamentos originais especificados por fato gerador alcançados pela decadência de acordo com o tributo, fato gerador e a multa de ofício aplicada Tributo Auto de Infração Fls. Omissão Receitas Não Escrituradas Multa de Ofício Proporcional Qualificada (150%) Item 01 Omissão de Receitas de Depósitos Bancários Multa de Ofício Proporcional (75%) Item 02 Insuficiência de Recolhimento Multa de Ofício Proporcional (75%) Item 03 IRPJ 630634 PIS 635641 CSLL 643647 Fato Gerador: junho a setembro de 2002 Fato Gerador: junho a setembro de 2002 Cofins 548658 Fato Gerador: março a setembro de 2002 Fato Gerador: janeiro a setembro de 2002 INSS 659665 Fato Gerador: março a setembro de 2002 Fato Gerador: janeiro a setembro de 2002 A decadência deve ser reconhecida em relação aos fatos geradores ocorridos no período de janeiro a setembro do anocalendário de 2002, a saber: 1. Item 02 do Auto de Infração Omissão de Receitas Depósitos Bancários: 1.1. CSLL fatos geradores ocorridos de junho a setembro do anocalendário de 2002; 1.2. Cofins fatos geradores ocorridos de março a setembro do anocalendário de 2002; 1.3 . INSS fatos geradores ocorridos de março a setembro do anocalendário de 2002; e 2. Item 03 do Auto de Infração Insuficiência de Recolhimento: 2.1. CSLL fatos geradores ocorridos de junho a setembro do anocalendário de 2002; 2.2. Cofins fatos geradores ocorridos de janeiro a setembro do anocalendário de 2002; 2.3. INSS fatos Fl. 784DF CARF MF Processo nº 16024.000222/200779 Acórdão n.º 1003000.071 S1C0T3 Fl. 785 22 geradores ocorridos de janeiro a setembro do anocalendário de 2002. Destarte, a afirmação da Recorrente é pertinente em parte. Temse que nos estritos termos legais o procedimento fiscal está correto, conforme o princípio da legalidade a que o agente público está vinculado (art. 37 da Constituição Federal, art. 116 da Lei nº 8.112, de 11 de dezembro de 1990, art. 2º da Lei nº 9.784, de 29 de janeiro de 1999, art. 26A do Decreto nº 70.235, de 06 de março de 1972 e art. 62 do Anexo II do Regimento Interno do CARF, aprovado pela Portaria MF nº 343, de 09 de julho de 2015). A proposição afirmada na peça recursal, desse modo, não tem cabimento. O nexo causal entre as exigências de créditos tributários, formalizados em autos de infração instruídos com todos os elementos de prova, determina que devem ser objeto de um único processo no caso em que os ilícitos dependam da mesma comprovação e sejam relativos ao mesmo sujeito passivo 19. Os lançamentos de PIS, de CSLL, de COFINS e de INSS sendo decorrentes das mesmas infrações tributárias, a relação de causalidade que os informa leva a que os resultados dos julgamentos destes feitos acompanhem aqueles que foram dados à exigência de IRPJ. Em assim sucedendo, voto em acatar a preliminar suscitada no recurso e, no mérito, em dar provimento parcial ao Recurso Voluntário, para reconhecer a decadência dos fatos geradores ocorridos no período de janeiro a setembro do anocalendário de 2002. (assinado digitalmente) Carmen Ferreira Saraiva 19 Fundamentação legal: art. 9º do Decreto nº 70.235, de 6 de março de 1972. Fl. 785DF CARF MF
score : 1.0
Numero do processo: 10680.911147/2011-30
Turma: Primeira Turma Ordinária da Quarta Câmara da Primeira Seção
Câmara: Quarta Câmara
Seção: Primeira Seção de Julgamento
Data da sessão: Fri Apr 13 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Mon Jul 09 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Contribuição Social sobre o Lucro Líquido - CSLL
Ano-calendário: 1997
COMPENSAÇÃO. RESTITUIÇÃO. PAGAMENTO INDEVIDO.
As quantias recolhidas a título de tributo administrados pela RFB, na hipótese de pagamento indevido ou a maior, são restituíveis ou compensáveis. Todavia, não se caracteriza como pagamento indevido o recolhimento de estimativa mensal efetuado no exato valor do débito apurado na DIRPJ.
Numero da decisão: 1401-002.441
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, negar provimento ao recurso nos termos do voto do Relator.
(assinado digitalmente)
Luiz Augusto de Souza Gonçalves - Presidente e Relator
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Luiz Augusto de Souza Goncalves (Presidente), Breno do Carmo Moreira Vieira, Livia De Carli Germano, Luciana Yoshihara Arcangelo Zanin, Guilherme Adolfo dos Santos Mendes, Daniel Ribeiro Silva, Abel Nunes de Oliveira Neto, Leticia Domingues Costa Braga e Luiz Rodrigo De Oliveira Barbosa.
Nome do relator: LUIZ AUGUSTO DE SOUZA GONCALVES
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RESTITUIÇÃO. PAGAMENTO INDEVIDO. As quantias recolhidas a título de tributo administrados pela RFB, na hipótese de pagamento indevido ou a maior, são restituíveis ou compensáveis. Todavia, não se caracteriza como pagamento indevido o recolhimento de estimativa mensal efetuado no exato valor do débito apurado na DIRPJ. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, negar provimento ao recurso nos termos do voto do Relator. (assinado digitalmente) Luiz Augusto de Souza Gonçalves Presidente e Relator Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Luiz Augusto de Souza Goncalves (Presidente), Breno do Carmo Moreira Vieira, Livia De Carli Germano, Luciana Yoshihara Arcangelo Zanin, Guilherme Adolfo dos Santos Mendes, Daniel Ribeiro Silva, Abel Nunes de Oliveira Neto, Leticia Domingues Costa Braga e Luiz Rodrigo De Oliveira Barbosa. AC ÓR Dà O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 68 0. 91 11 47 /2 01 1- 30 Fl. 182DF CARF MF Processo nº 10680.911147/201130 Acórdão n.º 1401002.441 S1C4T1 Fl. 3 2 Relatório Tratase de Recurso Voluntário interposto em face de acórdão proferido pela 2ª Turma da DRJ/BHE que julgou improcedente a Manifestação de Inconformidade e manteve o despacho decisório. O presente processo trata de Manifestação de Inconformidade contra Despacho Decisório emitido eletronicamente referente a PER/DCOMP. A Declaração de Compensação foi gerada pelo programa PER/DCOMP transmitida com o objetivo de ter reconhecido o direito creditório, correspondente a CSLL, recolhido em 24/04/2001 e de compensar o(s) débito(s) discriminado(s) no referido PER/DCOMP. De acordo com o Despacho Decisório a partir das características do DARF descrito no PER/DCOMP acima identificado, foram localizados um ou mais pagamentos, mas integralmente utilizados para quitação de débitos do contribuinte, não restando crédito disponível para compensação dos débitos informados no PER/DCOMP. Assim, diante da inexistência de crédito, a compensação declarada NÃO FOI HOMOLOGADA. Como enquadramento legal citouse: arts. 165 e 170, da Lei nº 5.172 de 25 de outubro de 1966 (Código Tributário Nacional CTN), art. 74 da Lei nº 9.430, de 27 de dezembro de 1996. DA MANIFESTAÇÃO DE INCONFORMIDADE Cientificado do Despacho Decisório, o interessado apresenta manifestação de inconformidade, alegando o que se segue: O crédito pleiteado tem como origem pagamento de CSLL, referente ao período de apuração de abril de 1997, realizado em razão da apuração por estimativa do regime de tributação pelo Lucro Real. Ao final do ano, apurou o saldo negativo e os valores recolhidos tornaramse indevidos e passíveis de compensação. Afirma que sua DIPJ foi homologada pela RFB, ficando evidente que a apuração do saldo negativo de CSLL abrangeu todos os recolhimentos por estimativa realizados. Acrescenta que a apuração de saldo negativo, por si só, gera o direito à compensação realizada, razão pela qual deve ela ser totalmente homologada. A manifestação de inconformidade foi julgada improcedente uma vez que os recolhimentos foram efetuados exatamente nos valores dos débitos apurados, não caracterizando a existência de pagamento indevido ou a maior. Inconformada apresentou Recurso Voluntário com vistas a obter a reforma do julgado para o reconhecimento do seu saldo creditório de CSLL. É o relatório do essencial. Fl. 183DF CARF MF Processo nº 10680.911147/201130 Acórdão n.º 1401002.441 S1C4T1 Fl. 4 3 Tabela do plano Voto Conselheiro Luiz Augusto de Souza Gonçalves Relator. O julgamento deste processo segue a sistemática dos recursos repetitivos, regulamentada pelo art. 47, §§ 1º, 2º e 3º, do Anexo II, do RICARF, aprovado pela Portaria MF 343, de 09 de junho de 2015. Portanto, ao presente litígio aplicase o decidido no Acórdão nº 1401002.433, de 13/04/2018, proferida no julgamento do Processo nº 10680.907763/201196, paradigma ao qual o presente processo fica vinculado. O processo paradigma analisou a possibilidade de utilização de crédito relativo a pagamento indevido de CSLL estimativa mensal, referente ao período de apuração de setembro/1997, para compensação com débitos do contribuinte. O presente processo tratase de pedido de compensação de crédito relativo a pagamento indevido de CSLL estimativa mensal, do período de apuração de abril de 1997, com débitos do contribuinte. Transcrevese, como solução deste litígio, nos termos regimentais, o entendimento que prevaleceu naquela decisão (Acórdão nº 1401002.433): "O recurso é tempestivo e apresentam os demais requisitos de admissibilidade, por isso, dele conheço. O Acórdão DRJ entendeu que não houve, em relação ao pedido de restituição original, a homologação tácita do direito creditório nele envolvido, como sustenta a Impugnante. Isso porque não existe para o pedido de restituição nenhum prazo legal para a homologação do correspondente crédito, por parte da Fazenda Pública. O que se tem, no § 5º, do art. 74, da Lei nº 9.430, de 1996 (com redação da Lei n° 10.833, de 2003), é que: “o prazo para homologação da compensação declarada pelo sujeito passivo será de 5 (cinco) anos, contado da data da entrega da declaração de compensação”. Ou seja, a lei prevê prazo de homologação para a compensação, e não para o crédito objeto de pedido de restituição. Vale lembrar, nesse sentido, que somente a lei é quem pode determinar prazo limite para que o interessado (seja contribuinte ou fisco) aja, por si só, no sentido de constituir o seu direito. E, como já se viu, o que há é o prazo legal para que o sujeito passivo exerça o seu direito de pleitear restituição de suposto crédito (art. 168, do CTN), mas não para que a fazenda o homologue expressamente. Entretanto, como contraponto disso, a lei impôs à Fazenda Pública o prazo de 5 (cinco) anos para homologar, ou não, expressamente a compensação declarada pelo sujeito passivo. Ocorreu, então, que o contribuinte, valendose do mesmo crédito que suponha possuir, enviou, 2007, DCOMP, para quitar débitos. Logo, o prazo de homologação dessa compensação contra a Fazenda Pública teve início em 2007; e o termo final seria em 2012. Portanto, em data posterior à do despacho decisório. Fl. 184DF CARF MF Processo nº 10680.911147/201130 Acórdão n.º 1401002.441 S1C4T1 Fl. 5 4 Preliminar homologação tácita. A princípio, esclareço que, no que diz respeito possibilidade da ocorrência de homologação tácita de Declaração de Compensação protocolizada em 30/03/2001, portanto anterior a Lei 10.833/03, adoto os fundamentos de precedente recente da 3a. Turma da CSRF, no sentido de que nos pedidos de compensação pendentes de apreciação pela Autoridade Administrativa, convertidos em declarações de compensação, por força da Lei nº 10.637/2002, a ciência da decisão que não homologa a compensação deve ser efetuada antes do prazo de cinco anos, a contar da data da entrega da declaração de compensação. De maneira que, tendo transcorrido este prazo, homologase tacitamente a compensação declarada, sendo definitivamente extintos os débitos tributários ali contemplados, independentemente da existência ou suficiência dos direitos creditórios. Referido Acórdão n. 9303003.900, proferido em 19/05/2016, restou assim ementado: ASSUNTO: NORMAS DE ADMINISTRAÇÃO TRIBUTÁRIA Período de apuração: 01/01/1999 a 31/12/1999 EMENTA: DECLARAÇÃO DE COMPENSAÇÃO. HOMOLOGAÇÃO TÁCITA. Estabelecese como tacitamente homologada a compensação objeto de pedido de compensação convertido em declaração de compensação que não seja objeto de despacho decisório proferido no prazo de cinco anos, contado da data do protocolo do pedido, considerandose pendente de decisão administrativa a Declaração de Compensação, o Pedido de Restituição ou o Pedido de Ressarcimento em relação ao qual ainda não tenha sido intimado o sujeito passivo do despacho decisório proferido pela Autoridade competente para decidir sobre a compensação, a restituição ou o ressarcimento. Recurso Especial do Procurador Negado. Contudo, no caso em questão, os requisitos para reconhecimento da homologação tácita, não encontramse preenchidos, pois conforme descrito minuciosamente conforme relatado. Mérito. Quanto ao mérito, o acórdão DRJ restou fundamentado na inexistência de crédito recolhido indevidamente ou a maior a ser compensado. Na sua manifestação de inconformidade, o contribuinte alega, genericamente, que o seu crédito originouse de um pagamento a maior realizado em 24/04/2001, referente à CSLL (cód. 2484), cujo período de apuração era 01/09/1997. Por sua vez, a Declaração de Compensação aqui analisada indica, como origem do crédito, pagamento indevido ou a maior, discriminando DARF utilizado no recolhimento de estimativa Como se verifica, os recolhimentos foram Fl. 185DF CARF MF Processo nº 10680.911147/201130 Acórdão n.º 1401002.441 S1C4T1 Fl. 6 5 efetuados exatamente nos valores dos débitos apurados (o suposto crédito postulado no presente processo referese ao período de apuração 01/09/1997). Portanto, não se caracterizou a existência de pagamento indevido ou a maior. Inexiste, pois, direito creditório a ser reconhecido para o contribuinte, como pagamento indevido ou maior, uma vez que o pagamento da estimativa foi exatamente igual ao débito apurado. Durante o recurso voluntário, afirma que encerrou o ano de 1997 com prejuízo, contudo ser oferecer maiores elementos em relação esse processo. Por isso, nego provimento ao Recurso. É como voto." Aplicandose a decisão do paradigma ao presente processo, em razão da sistemática prevista nos §§ 1º, 2º e 3º do art. 47, do Anexo II, do RICARF, voto por negar provimento ao recurso voluntário. (assinado digitalmente) Luiz Augusto de Souza Gonçalves Fl. 186DF CARF MF
score : 1.0
Numero do processo: 10932.000180/2009-17
Turma: Segunda Turma Ordinária da Segunda Câmara da Segunda Seção
Câmara: Segunda Câmara
Seção: Segunda Seção de Julgamento
Data da sessão: Tue May 08 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Thu Aug 16 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Contribuições Sociais Previdenciárias
Período de apuração: 01/11/2005 a 30/11/2005
INTEMPESTIVIDADE CARACTERIZADA. RECURSO VOLUNTÁRIO NÃO CONHECIDO.
Não se conhece do recurso apresentado após o prazo de trinta dias contados da ciência da decisão de primeira instância.
Efetiva-se a ciência do contribuinte através do Domicílio Tributário Eletrônico por decurso de prazo, que ocorre quinze dias após a disponibilização da intimação no DTE, ou no dia da abertura do documento, o que ocorrer primeiro.
Numero da decisão: 2202-004.386
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer do recurso por intempestividade.
(assinado digitalmente)
Ronnie Soares Anderson Presidente e Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rosy Adriane da Silva Dias, Martin da Silva Gesto, Waltir de Carvalho, Junia Roberta Gouveia Sampaio, Fabia Marcilia Ferreira Campelo (suplente convocada), Dilson Jatahy Fonseca Neto, Virgilio Cansino Gil (suplente convocado), Ronnie Soares Anderson (Presidente).
Ausente, justificadamente, o conselheiro Paulo Sergio Miranda Gabriel Filho.
Nome do relator: RONNIE SOARES ANDERSON
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ementa_s : Assunto: Contribuições Sociais Previdenciárias Período de apuração: 01/11/2005 a 30/11/2005 INTEMPESTIVIDADE CARACTERIZADA. RECURSO VOLUNTÁRIO NÃO CONHECIDO. Não se conhece do recurso apresentado após o prazo de trinta dias contados da ciência da decisão de primeira instância. Efetiva-se a ciência do contribuinte através do Domicílio Tributário Eletrônico por decurso de prazo, que ocorre quinze dias após a disponibilização da intimação no DTE, ou no dia da abertura do documento, o que ocorrer primeiro.
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decisao_txt : Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer do recurso por intempestividade. (assinado digitalmente) Ronnie Soares Anderson Presidente e Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rosy Adriane da Silva Dias, Martin da Silva Gesto, Waltir de Carvalho, Junia Roberta Gouveia Sampaio, Fabia Marcilia Ferreira Campelo (suplente convocada), Dilson Jatahy Fonseca Neto, Virgilio Cansino Gil (suplente convocado), Ronnie Soares Anderson (Presidente). Ausente, justificadamente, o conselheiro Paulo Sergio Miranda Gabriel Filho.
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RECURSO VOLUNTÁRIO NÃO CONHECIDO. Não se conhece do recurso apresentado após o prazo de trinta dias contados da ciência da decisão de primeira instância. Efetivase a ciência do contribuinte através do Domicílio Tributário Eletrônico por decurso de prazo, que ocorre quinze dias após a disponibilização da intimação no DTE, ou no dia da abertura do documento, o que ocorrer primeiro. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer do recurso por intempestividade. (assinado digitalmente) Ronnie Soares Anderson – Presidente e Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rosy Adriane da Silva Dias, Martin da Silva Gesto, Waltir de Carvalho, Junia Roberta Gouveia Sampaio, Fabia Marcilia Ferreira Campelo (suplente convocada), Dilson Jatahy Fonseca Neto, Virgilio Cansino Gil (suplente convocado), Ronnie Soares Anderson (Presidente). Ausente, justificadamente, o conselheiro Paulo Sergio Miranda Gabriel Filho. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 93 2. 00 01 80 /2 00 9- 17 Fl. 1055DF CARF MF 2 Relatório O presente recurso foi objeto de julgamento na sistemática dos Recursos Repetitivos prevista no art. 47, §§ 1º e 2º, do RICARF, aprovado pela Portaria MF 343, de 09 de junho de 2015. Portanto, adoto o relatório objeto do Acórdão nº 2202004.377 2ª Câmara/2ª Turma Ordinária, de 08 de maio de 2018, proferido no âmbito do processo n° 10932.000179/200984, paradigma deste julgamento. Acórdão nº 2202004.377 2ª Câmara/2ª Turma Ordinária "Tratase de recurso voluntário interposto contra acórdão de Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento, que julgou a impugnação improcedente. Conforme Relatório Fiscal, a fiscalização foi comandada para fins de verificação da regularidade do recolhimento das contribuições previdenciárias e devidas a outras entidades e fundos. Após intimada e reintimada a apresentar a Contabilidade por Centro de Custo/individualizada por obra, a empresa não a apresentou, o que levou a auditoria a efetuar o lançamento por aferição indireta nos termos do art. 33, §6º, da Lei nº 8.212/91 e do art. 473 da IN 03/2005 e alterações posteriores. Os autos de Infração lavrados no procedimento fiscal foram discriminados pela fiscalização na seguinte planilha: DEBCAD N° LEVANTAMENTO REFERENTE REF. AO ESTABELECIMENTO 37.227.3645 Auto de Infração por falta de Matrícula CEI 56.473.317/000108 37.227.3653 Auto de Infração por Deixar de contabilizar em Títulos próprios 56.473.317/000108 37.227.3661 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 186 70.000.52148/71 37.227.367 0 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 186 70.000.52148/71 37.227.3688 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 186 70.000.52148/71 37.227.3696 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 220 50.022.27566/71 37.227.3700 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 220 50.022.27566/71 37.227.3718 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 220 50.022.27566/71 37.227.3726 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 232 50.022.27644/77 37.227.3734 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 232 50.022.27644/77 37.227.3742 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Oora 232 50.022.27644/77 37.227.3750 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 233 50.022.27538/76 37.227.3769 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 233 50.022.27538/76 37.227.3777 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 233 50.022.27538/76 37.227.3785 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 234 50.025.43828/73 37.227.3793 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 240 50.022.27455/79 37.227.3807 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 240 50.022.27455/79 37.227.3815 Auto de Infração de Emp/RAT reforente a Obra 240 50.022.27455/79 37.227.3823 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 243 50.011.88359/75 37.227.3831 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 243 50.011.88359/75 37.227.3840 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 243 50.011.88359/75 37.227.3858 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 244 70.000.52155/71 37.227.3866 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 244 70.000.52155/71 37.227.3874 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 244 70.000.52155/71 37.227.388 2 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 251 G 50.022.22636/70 Fl. 1056DF CARF MF Processo nº 10932.000180/200917 Acórdão n.º 2202004.386 S2C2T2 Fl. 3 3 37.227.3890 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 251 G 50.022.22636/70 37.227.3904 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 251G 50.022.22636/70 37.227.3912 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 252 70.000.52167/72 37.227.3920 Auto de Infração tíc Terceiros referente a Obra 252 70.000.52167/72 37.227.3939 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 252 70.000.52167/72 37.231.6220 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 254 50.024.17099/73 37.231.6239 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 254 50.024.17099/73 37.231.621/ Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 254 50.024.17099/73 37.231.6255 Auto de Infração dc Segurados referente a Obra 255 50.024.19184/76 37.231.6263 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 255 50.024.19184/76 37.231.6271 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 255 50.024.19184/76 37.231.6280 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 256 50.025.43742/79 37.231.6298 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 900.34 70.000.52152/74 37.231.6301 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 900.34 70.000.52152/74 37.231.6310 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 900.34 70.000.52152/74 37.231.6328 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 250.01 70.000.52150/79 3/.231.6336 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 250.01 70.000.52150/79 37.231.6344 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 250.01 70.000.52150/79 37.231.6352 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 250.03 G 70.000.52161/78 37.231.6360 Auto de Infração de Terceiros referente a Obra 250.03 G 70.000.52161/78 37.231.6379 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 250.03 G 70.000.52161/78 37.231.6387 Auto de Infração de Segurados referente a Obra 231 G 70.000.52163/73 37.231.6395 Auto de In'ração de Terceiros referente a Obra 231 G 70.000.52163/73 37.231.6409 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Obra 231 G 70.000.52163/73 37.231.6417 Auto de Infração de Segurados referente a Serviços da Emparsanco 56.473.317/000108 37.231.6425 Auto de Infração de Terceiros referente a Serviços da Emparsanco 56.473.317/000108 3/.231.6433 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Serviços da Emparsanco 56.473.317/000108 37.231.6441 Auto de Infração de Terceiros referente a Serviços da Giagui 56.473.317/000108 37.231.6450 Auto de Infração de Emp/RAT referente a Serviços da Giagui 56.473.317/000108 Cientificado da autuação a recorrente apresentou impugnação alegando, em síntese, a improcedência e incorreção da aferição indireta. Diante das alegações da recorrente a autoridade julgadora de primeira instância, converteu o julgamento em diligência, a fim de que a fiscalização se pronunciasse sobre os argumentos levantados pela defesa. No resultado da diligência a fiscalização se manifestou sobre todos os processos gerados no procedimento fiscal, listando os seguintes: 10932.000171/200918 10932.000187/200921 10932.000205/200974 10932.000172/200962 10932.000190/200944 10932.000206/200919 10932.000173/200915 10932.000192/200933 10932.000207/200963 10932.000174/200951 10932.000189/200910 10932.000208/200916 10932.000175/200904 10932.000191/200999 10932.000209/200952 10932.000177/200995 10932.000193/200988 10932.000210/200987 10932.000176/200941 10932.000194/200922 10932.000211/200921 10932.000178/200930 10932.000197/200966 10932.000212/200976 Fl. 1057DF CARF MF 4 10932.000180/200917 10932.000200/200941 10932.000213/200911 10932.000179/200984 10932.000195/200977 10932.000214/200965 10932.000181/200953 10932.000196/200911 10932.000215/200918 10932.000183/200942 10932.000198/200919 10932.000217/200907 10932.000182/200906 10932.000199/200955 10932.000218/200943 10932.000184/200997 10932.000202/200931 10932.000219/200998 10932.000186/200986 10932.000204/200920 10932.000220/200912 10932.000185/200931 10932.000201/200996 10932.000221/200967 10932.000188/200975 10932.000203/200985 10932.000222/200910 10932.000223/200956 A auditoria reafirmou a procedência do lançamento por aferição indireta, de cujo Termo de Constatação extraio os seguintes trechos: “Ora, se a empresa possui controles analíticos de salários, se possui controles contábeis para identificação individual dos lançamentos dos encargos previdenciários, isto não foi demonstrado nem no momento da fiscalização e muito menos na documentação anexada como meio de prova, nesta fase de defesa administrativa, Todos os documentos apresentados nesta fase se referem a VALORES GLOBAIS, como o resumo da folha de pagamento GERAL e os tais relatórios de composição contábil, como detalharemos mais abaixo. Portanto, em nenhum momento desta defesa, o contribuinte conseguiu provar a contabilização em títulos próprios, por obra de construção civil, dos fatos geradores previdenciários, conforme prega o art. 32 da lei 8.212/91.” A recorrente apresentou contrarrazões ao resultado da diligência, reafirmando a improcedência do lançamento. A impugnação foi julgada improcedente pela Delegacia de Julgamento da Receita Federal do Brasil, cujo resultado foi levado à ciência da recorrente por meio da disponibilização na Caixa Postal, Módulo eCAC do Site da Receita Federal. Após ciência por meio da abertura dos arquivos disponibilizados, via Termo de Abertura de Documento, não houve manifestação dentro do prazo que teria para apresentação de Recurso Voluntário. Diante disso, lavrouse o respectivo Termo de Perempção e o processo foi encaminhado à PGFN. Nessa fase, passados mais de 100 (cem) dias desde a data da ciência do Acórdão da DRJ, pelo contribuinte, este protocolizou recurso voluntário em face da Decisão de 1ª Instância Administrativa. O processo, então, retornou à fase administrativa para apreciação do recurso interposto, no qual se alega, em síntese: · Tempestividade. Admissibilidade do recurso. · Alteração da forma de intimação de meio papel para digital sem autorização do recorrente. · Falta de comprovação da intimação do resultado do julgamento de primeira instância. · Vícios do procedimento fiscal e vícios da autuação. Fl. 1058DF CARF MF Processo nº 10932.000180/200917 Acórdão n.º 2202004.386 S2C2T2 Fl. 4 5 Por fim, requereu o Recorrente o cancelamento da inscrição em dívida ativa e o retorno ao trâmite administrativo, para declaração de nulidade do auto de infração. É o relatório." Voto Conselheiro Ronnie Soares Anderson – Relator. Este processo foi julgado na sistemática dos recursos repetitivos, regulamentada pelo art. 47, §§ 1º e 2º, do RICARF, aprovado pela Portaria MF 343, de 09 de junho de 2015. Portanto, ao presente litígio aplicase o decidido no Acórdão nº 2202004.377 2ª Câmara/2ª Turma Ordinária, de 08 de maio de 2018, proferido no julgamento do processo n° 10932.000179/200984, paradigma ao qual o presente processo encontrase vinculado. Transcrevese, a seguir, como solução deste litígio, nos termos regimentais, o inteiro teor do voto condutor proferido pela Conselheira Rosy Adriane da Silva Dias, digna relatora da susodita decisão paradigma, reprisese, Acórdão nº 2202004.377 2ª Câmara/2ª Turma Ordinária, de 08 de maio de 2018: Acórdão nº 2202004.377 2ª Câmara/2ª Turma Ordinária "O Recurso Voluntário é intempestivo, o que prejudica sua admissibilidade. Primeiramente, informo que a matéria tratada nos autos é a mesma discutida nos processos nº 10932.000187/200921, 10932.000190/200944, 10932.000192/200933, originados do mesmo procedimento fiscal, conforme relatado anteriormente, e que já foram julgados pelo CARF em 08/03/2016, tendo sido exarados os acórdãos nº 2201002.966, 2201002.965, 2201 002.964, respectivamente. Conforme relatórios constantes nos acórdãos citados, os processos foram baixados em diligência, a fim de que fosse comprovada a opção do recorrente pelo Domicílio Tributário Eletrônico (DTE), conforme trecho extraído do Acórdão nº 2201 002.966 (processo 10932.000187/200921): “O processo baixou em diligência para comprovar a opção do contribuinte pelo Domicílio Tributário Eletrônico DTE, apresentar as normas e condições de sua utilização e confirmar a data de entrada do Recurso Voluntário na Receita Federal. A DERAT/SP informou que a empresa realizou a opção pelo DTE em 13/01/2012 e em 27/08/2012, anexou tela com as orientações sobre o funcionamento do DTE na Caixa Postal do eCAC e confirmou o de recebimento do Recurso Voluntário pela Receita Federal em 05/08/2013. Fl. 1059DF CARF MF 6 Conforme fl. 1368 foi solicitada Apuração Especial pelo SERPRO, cujo resultado encontrase nas fls. 13691373 e comprova que o contribuinte de CNPJ 56.473.317/00001 08 (NI logado e NI papel) realizou a opção pelo DTE no dia 13/01/2012 e no dia 27/08/2012. De acordo com o despacho do SETEC, fl. 1366, foi anexada a tela na fl. 1365 com as orientações sobre o funcionamento do DTE na Caixa Postal do eCAC Considerandose na fl. 1336 (última do Recurso Voluntário) a menção ao recebimento dos documentos naquela data, cujo carimbo está na fl. 1262 (primeira do Recurso Voluntário), além da Tela do Histórico de eventos no SICOB, na JL1374 (campo data do Evento Recurso Voluntário), compreendese que a data de recebimento do Recurso Voluntário pela Receita Federal foi em 05/08/2013.” Restou comprovado, por meio de diligência naqueles processos, que a recorrente fez opção pelo DTE, o que levou o Colegiado de segunda instância a não conhecer dos recursos, conforme dispositivos dos acórdãos citados: "ACORDAM os membros do Colegiado, por unanimidade de votos, não conhecer do recurso, por intempestivo.". Diante da informação exarada nos acórdãos citados, a qual aproveito para análise do presente processo, entendo que a ciência do resultado do julgamento de primeira instância se deu pela Abertura dos Arquivos correspondentes no link Processo Digital, disponibilizados no Centro Virtual de Atendimento ao Contribuinte (Portal eCAC), por meio da opção Consulta Comunicados/Intimações, conforme Termo de Abertura de Documentos, nos termos da alínea "b" do inciso III do parágrafo 2º do artigo 23 do Decreto 70.235/72 (PAF): “Art. 23. Farseá a intimação: [...] III por meio eletrônico, com prova de recebimento, mediante: (Redação dada pela Lei nº 11.196, de 2005) a) envio ao domicílio tributário do sujeito passivo; ou (Incluída pela Lei nº 11.196, de 2005) [...] § 2° Considerase feita a intimação: [...] III se por meio eletrônico: (Redação dada pela Lei nº 12.844, de 2013) a) 15 (quinze) dias contados da data registrada no comprovante de entrega no domicílio tributário do sujeito passivo; (Redação dada pela Lei nº 12.844, de 2013) b) na data em que o sujeito passivo efetuar consulta no endereço eletrônico a ele atribuído pela administração tributária, se ocorrida antes do prazo previsto na alínea a; ou (Redação dada pela Lei nº 12.844, de 2013) (Grifei).” Registrese, por relevante, que, mesmo que se adotasse o critério de ciência do contribuinte por decurso de prazo, previsto na Fl. 1060DF CARF MF Processo nº 10932.000180/200917 Acórdão n.º 2202004.386 S2C2T2 Fl. 5 7 alínea "a" do inciso III do parágrafo 2º do artigo 23 do Decreto nº 70.235/72, ainda assim o recurso voluntário interposto pelo Sujeito Passivo permaneceria infectado pelo vício da intempestividade, eis que, na data de sua interposição, o prazo recursal já se haveria exaurido há, pelo menos, dois meses. Portanto, como o Recurso Voluntário foi apresentado após o limite estabelecido pelo Decreto nº 70.235/72, ele é extemporâneo. Conclusão Por todo o exposto, voto por não conhecer do recurso, por intempestividade. (assinado digitalmente) Ana Maria Bandeira." Nesse contexto, pelas razões de fato e de Direito ora expendidas, voto por NÃO CONHECER do recurso voluntário, em razão de sua apresentação intempestiva. (assinado digitalmente) Ronnie Soares Anderson. Fl. 1061DF CARF MF
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Numero do processo: 10830.001350/2004-14
Turma: Segunda Turma Extraordinária da Primeira Seção
Seção: Primeira Seção de Julgamento
Data da sessão: Thu Jun 07 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Mon Jul 23 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte - Simples
Data do fato gerador: 01/11/2000
MOTIVAÇÃO DA EXCLUSÃO. PROVA DA CIÊNCIA.
Documento de controle interno de postagens não tem força probatória para confirmar a entrega de intimação por via postal exigida pelo inciso II do art. 23 do Decreto n.º 70.235/72.
Numero da decisão: 1002-000.254
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em DAR PROVIMENTO ao Recurso Voluntário, nos termos do relatório e voto que integram o presente julgado.
(assinado digitalmente)
Aílton Neves da Silva- Presidente.
(assinado digitalmente)
Angelo Abrantes Nunes - Relator.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Aílton Neves da Silva, Breno do Carmo Moreira Vieira, Leonam Rocha de Medeiros e Angelo Abrantes Nunes.
Nome do relator: ANGELO ABRANTES NUNES
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decisao_txt : Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em DAR PROVIMENTO ao Recurso Voluntário, nos termos do relatório e voto que integram o presente julgado. (assinado digitalmente) Aílton Neves da Silva- Presidente. (assinado digitalmente) Angelo Abrantes Nunes - Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Aílton Neves da Silva, Breno do Carmo Moreira Vieira, Leonam Rocha de Medeiros e Angelo Abrantes Nunes.
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Recorrente MINI MERCADO KALUPRI LTDA ME Recorrida FAZENDA NACIONAL ASSUNTO: SISTEMA INTEGRADO DE PAGAMENTO DE IMPOSTOS E CONTRIBUIÇÕES DAS MICROEMPRESAS E DAS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE SIMPLES Data do fato gerador: 01/11/2000 MOTIVAÇÃO DA EXCLUSÃO. PROVA DA CIÊNCIA. Documento de controle interno de postagens não tem força probatória para confirmar a entrega de intimação por via postal exigida pelo inciso II do art. 23 do Decreto n.º 70.235/72. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em DAR PROVIMENTO ao Recurso Voluntário, nos termos do relatório e voto que integram o presente julgado. (assinado digitalmente) Aílton Neves da Silva Presidente. (assinado digitalmente) Angelo Abrantes Nunes Relator. Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Aílton Neves da Silva, Breno do Carmo Moreira Vieira, Leonam Rocha de Medeiros e Angelo Abrantes Nunes. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 10 83 0. 00 13 50 /2 00 4- 14 Fl. 237DF CARF MF Processo nº 10830.001350/200414 Acórdão n.º 1002000.254 S1C0T2 Fl. 230 2 Relatório Tratase de Recurso Voluntário (efls. 219 a 223) interposto contra o Acórdão n.º 1432.892, proferido pela 1.ª Turma da Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento em Ribeirão Preto SP (efls. 211 a 213), que, por unanimidade de votos, julgou procedente em parte a manifestação de inconformidade apresentada pela ora recorrente. A referida decisão contém a seguinte ementa: ASSUNTO: SISTEMA INTEGRADO DE PAGAMENTO DE IMPOSTOS E CONTRIBUIÇÕES DAS MICROEMPRESAS E DAS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE SIMPLES Anocalendário: 2000 SIMPLES NACIONALEXCLUSÃO.DÉBITO JUNTO A PGFN. A comprovação da quitação dos débitos junto a PGFN põe fim à causa da exclusão da empresa no Sistema Integrado de pagamento de Impostos e Contribuições (SIMPLES) e torna licito o restabelecimento de sua condição de optante, a partir do primeiro dia do ano seguinte a regularização. Manifestação de Inconformidade Procedente em Parte Sem Crédito em Litígio • Acórdão Acordam os membros da la Turma de Julgamento, por unanimidade de votos, julgar MANIFESTAÇÃO DE INCONFORMIDADE PROCEDENTE EM PARTE. Uma vez que reflete com bastante clareza os fatos, transcrevo o relatório elaborado pela DRJ/RPO: [...] A contribuinte acima qualificada, mediante Ato Declaratório de emissão do Sr. Delegado da Receita Federal em Campinas foi excluída do Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte (Simples) a partir de 01/11/2000, ao qual havia anteriormente optado, na forma da Lei n° 9.317, de 05/12/1996 e alterações posteriores, por pendências com o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) e com a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional (PGFN). Insurgindose contra a referida exclusão, a impugnante apresentou Solicitação de Revisão da Vedação/Exclusão à Opção pelo Simples (SRS) junto àquela Delegacia que se manifestou pela improcedência do citado pleito. Inconformada, a contribuinte, apresentou manifestação de inconformidade alegando, em síntese, que só ficou sabendo da exclusão através de consulta da situação fiscal da empresa em 12/03/2004, quando precisou de uma Certidão Negativa de Débito A exclusão da pessoa jurídica do Simples Nacional deuse através do Ato Declaratório Executivo )ADE n°407659 de 29/9/2000 , por existência de débitos com exigibilidade não suspensa (fls. 43), cuja ciência ocorreu em 01/12/2000, constatada através do sistema de vedações e exclusões do Simples — SI VEX (Fls..35). Fl. 238DF CARF MF Processo nº 10830.001350/200414 Acórdão n.º 1002000.254 S1C0T2 Fl. 231 3 Somente em janeiro de 2009, foi expedido o Despacho Decisório de fls. 52/53, esclarecendo a interessada que a divida que deu origem a exclusão foi objeto de parcelamento e extinção por pagamento no ano de 2006. A contribuinte, após, tomar ciência do Despacho Decisório citado, ingressou com a Manifestação de Inconformidade onde alega que não sabia da existência de débitos inscritos e que não foi notificado da sua exclusão do Simples, fato comprovado pela não localização do AR. Alega ainda, cerceamento do direito de defesa por desconhecer o fato. Ao final, pede que seja revisto o Ato de exclusão. Em sede de recurso voluntário, pede a nulidade do Ato Declaratório Executivo que determinou a exclusão do SIMPLES a partir de 01/11/2000 por falta de cientificação deste ato ao contribuinte, na oportunidade, o que no seu entender configurou cerceamento de defesa. Sugere também o risco de haver bitributação, considerandose a destinação de parcelas dos pagamentos de tributos efetuados regularmente na sistemática do SIMPLES. Ao final, pede que seja declarada a improcedência da decisão recorrida e o reconhecimento de seu enquadramento no SIMPLES no período de 01/11/2000 a 31/12/2006. É o relatório. Voto Conselheiro Angelo Abrantes Nunes. O presente Recurso Voluntário é tempestivo e atende aos demais requisitos de admissibilidade, portanto, dele conheço. Passo à análise dos pontos suscitados no Recurso. O Recorrente discorda da validade da sua exclusão do SIMPLES que produz efeitos a partir de 01/11/2000. De início digase que o recorrente não contesta a legitimidade do débito que motivou o enquadramento na vedação à opção pelo SIMPLES de que trata o inciso XV do art. 9.º da Lei n.º 9.317/96. A respeito desse enquadramento, no interesse da melhor análise da forma e requisitos exigidos para que seja declarada a exclusão de ofício do SIMPLES, cabe observar os dispositivos da citada Lei, transcritos abaixo, vigentes à época dos fatos contestados: Lei n.º 9.317/96: (...) Art. 9° Não poderá optar pelo SIMPLES, a pessoa jurídica: Fl. 239DF CARF MF Processo nº 10830.001350/200414 Acórdão n.º 1002000.254 S1C0T2 Fl. 232 4 (...) XV que tenha débito inscrito em Dívida Ativa da União ou do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, cuja exigibilidade não esteja suspensa; (...) Art. 13. A exclusão mediante comunicação da pessoa jurídica darseá: (...) II obrigatoriamente, quando: a) incorrer em qualquer das situações excludentes constantes do art. 9°; b) ultrapassado, no anocalendário de início de atividades, o limite de receita bruta correspondente a R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) multiplicados pelo número de meses de funcionamento nesse período. b) ultrapassado, no anocalendário de início de atividades, o limite de receita bruta correspondente a R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) multiplicados pelo número de meses de funcionamento nesse período. § 1° A exclusão na forma deste artigo será formalizada mediante alteração cadastral. § 2° A microempresa que ultrapassar, no anocalendário imediatamente anterior, o limite de receita bruta correspondente a R$ 120.000,00 (cento e vinte mil reais), estará excluída do SIMPLES nessa condição, podendo mediante alteração cadastral, inscreverse na condição de empresa de pequeno porte. (...) Art. 14. A exclusão darseá de ofício quando a pessoa jurídica incorrer em quaisquer das seguintes hipóteses: (...) I exclusão obrigatória, nas formas do inciso II e § 2° do artigo anterior, quando não realizada por comunicação da pessoa jurídica; (...) Art. 15. A exclusão do SIMPLES nas condições de que tratam os arts. 13 e 14 surtirá efeito: (...) Fl. 240DF CARF MF Processo nº 10830.001350/200414 Acórdão n.º 1002000.254 S1C0T2 Fl. 233 5 II a partir do mês subseqüente àquele em que se proceder à exclusão, ainda que de ofício, em virtude de constatação de situação excludente prevista nos incisos III a XVIII do art. 9º; (...) § 3º A exclusão de ofício darseá mediante ato declaratório da autoridade fiscal da Secretaria da Receita Federal que jurisdicione o contribuinte, assegurado o contraditório e a ampla defesa, observada a legislação relativa ao processo tributário administrativo. Logo, a orientação legal é para que seja providenciada a exclusão de ofício quando se materializar alguma das situações descritas no art. 9.º e não houver comunicação do fato pelo contribuinte à SRF (hoje, RFB), com efeitos a partir do mês seguinte à exclusão no caso dos autos. A argumentação essencial do recorrente é de que não foi cientificado da exclusão no ano 2000, da qual só tomou conhecimento em 2004 ao pretender obter uma certidão negativa de débitos. Alega lesão ao princípio do contraditório e ampla defesa e pede que seja declarada a improcedência da decisão de 1.º instância, por nulidade do Ato Declaratório Executivo correspondente à sua exclusão e, consequentemente, reconhecimento do seu enquadramento no SIMPLES. O pedido referese ao período de 01/11/2000 a 31/12/2006. Assinala ainda que efetuou, em 2006, o pagamento dos débitos associados à hipótese do art. 9.º da Lei n.º 9.317/96 motivadores de sua exclusão. Compulsando os autos, percebese que a solução do litígio depende fundamentalmente de se considerar ou não regularmente cientificado o contribuinte acerca de sua exclusão do SIMPLES. Para a melhor análise, deve ser levado em consideração o art. 23, II, do Decreto n.º 70.235/72, reproduzido abaixo: Art. 23. Farseá a intimação: (...) II por via postal, telegráfica ou por qualquer outro meio ou via, com prova de recebimento no domicílio tributário eleito pelo sujeito passivo; (grifei). Em vários momentos, conforme indicam documentos acostados aos autos, foi implementada a busca do aviso de recebimento referente à intimação que informa sobre a exclusão do SIMPLES (docs. de efls. 39, 44, 51 e 52), e a certeza que registra o poder público limitase a declarar a não localização nem do AR, nem do ADE respectivo — doc. de efl. 53. O acórdão recorrido posicionouse pela suficiência do que indica o documento de efl. 39 quanto a provar a entrega da intimação que cientificou da exclusão do SIMPLES, e acrescenta que em razão da apresentação da Solicitação de Revisão de Exclusão do Simples (SRS), de fl. 01, em março de 2004, o contribuinte confirma que tomou ciência da exclusão. Conclui, então, que não houve violação do direito ao contraditório e à ampla defesa. Fl. 241DF CARF MF Processo nº 10830.001350/200414 Acórdão n.º 1002000.254 S1C0T2 Fl. 234 6 Não posso concordar com as razões da Turma recorrida. A questão passa por atribuir ou não força probatória a um documento produzido unilateralmente e que não se reveste da condição de ato administrativo. Não há presunção de legitimidade a ser cogitada. O documento de efl. 39 é tão somente uma extração de dados de sistema de controle interno das postagens da SRF, SUCOP, que dentre outras informações aponta ter havido a entrega da correspondência adstrita ao SIVEX (Sistema de Vedações e Exclusões) em 01/12/2000. É evidente que o propósito do inciso II do art. 23 do Decreto n.º 70.235/72, quando se refere a prova do recebimento da intimação por via postal, não está a admitir que essa prova possa se resumir a uma mera informação eletrônica de um sistema de controle interno do órgão fiscalizador, cuja inserção digital submetese a toda sorte de dúvidas acerca da imparcialidade, precisão, fidelidade etc. Repitase que não se está diante de um ato administrativo. A prova efetiva da entrega da intimação contendo o ADE de exclusão do SIMPLES se faria incontestável através do AR, com assinatura do recebedor. É verdade que não há esse caráter de exclusividade probatória do AR, pois não existe impedimento para que seja a ciência provada por outras formas, como por exemplo a confirmação por escrito do intimado, a apresentação tempestiva de recurso administrativo que demonstre integral conhecimento do teor do ADE ou de outro ato que se deseje comunicar etc. No entanto, penso que não é possível atribuir a necessária força probatória ao documento mencionado no acórdão recorrido, a fim de suprir a ausência do AR, nem aceitar as razões pelas quais ali se entendeu que a SRS e a manifestação de inconformidade, apresentadas respectivamente em março de 2004 e abril de 2009, demonstram que o contribuinte lá atrás, em 2000, teve ciência do teor do ADE relativo a sua exclusão do SIMPLES. Já é um indício a favor da falta de ciência o fato de o contribuinte informar na SRS que só se inteirou a respeito da exclusão ao tentar emitir uma Certidão Negativa de Débitos, e não constar da dita SRS qualquer argumento ligado à circunstância de haver débito inscrito em dívida ativa. Somente em abril de 2009, no corpo da sua manifestação de inconformidade, demonstra o recorrente ter conhecimento do que fundamentou a sua exclusão do SIMPLES, provavelmente por conta de a matéria ter sido levantada nas razões de decidir do despacho decisório de efl. 57. Acrescente se que, ainda que se pudesse envolver aqui a aplicação do princípio da instrumentalidade das formas, admitindose que ao mostrar conhecer o teor do ato de exclusão na peça de defesa de abril de 2009 (manifestação de inconformidade) a ciência do contribuinte restaria materializada, não é de se supor que esta ciência confirmada somente em 2009 possa ser lida como reiteração da ciência em 11/2000, ou como convalidação dos dados constantes do documento SRF/SUCOP, efl. 39, ou ainda como substituição do AR específico ausente nos autos. Como não considerar ter havido prejuízo na falta de ciência no momento oportuno, se, com o transcorrer dos vários anos frustraramse ao tempo devido diversas linhas de defesa tempestivas, sob diversas modalidades? Ademais, poderia o recorrente terse valido de mecanismos para suspender a exclusão enquanto discutia o seu mérito, incluindo mandado de segurança, ou poderia, em face de sua situação financeira naquele momento, liquidar a dívida imediatamente ao saber da existência dos débitos. Ou seja, houve prejuízo claro para o exercício da ampla defesa ao se oportunizar especificamente o motivo da exclusão para o contribuinte somente após transcorridos 9 anos, com a ciência do despacho decisório que enfrentou a SRS. Fl. 242DF CARF MF Processo nº 10830.001350/200414 Acórdão n.º 1002000.254 S1C0T2 Fl. 235 7 Embora não presente nas contestações do recurso voluntário, é relevante perceber que o próprio ADE no qual se identificariam as circunstâncias da exclusão e a motivação não foi encontrado. Em nenhum momento aparece nos autos, e, seria o caso pensar em solicitar diligência com o escopo de buscálo, não tivesse sido já realizada essa busca no âmbito administrativo — infrutífera —, conforme indicam os documentos de efls. 51 a 53. Conclusão. Por tudo acima, cumpre reconhecer razão aos argumentos do recurso voluntário, concluindo que um documento de controle interno de postagens não tem força probatória para confirmar a entrega de intimação por via postal de que trata o art. 23, II, do Decreto n.º 70.235/72. Portanto, VOTO pelo PROVIMENTO do recurso voluntário, no sentido de restabelecer o enquadramento do recorrente no SIMPLES no período 01/11/2000 a 31/12/2006. É como voto. (assinado digitalmente) Angelo Abrantes Nunes Relator. Fl. 243DF CARF MF
score : 1.0
Numero do processo: 16327.720959/2011-83
Turma: Primeira Turma Ordinária da Segunda Câmara da Terceira Seção
Câmara: Segunda Câmara
Seção: Terceira Seção De Julgamento
Data da sessão: Thu Jun 21 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Fri Jul 20 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Obrigações Acessórias
Período de apuração: 01/03/2006 a 31/03/2006
MASSA FALIDA. MULTA. ATRASO NA ENTREGA DO DEMONSTRATIVO DE APURAÇÃO DE CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS - DACON. CABIMENTO.
É cabível a multa pela não entrega do Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais - Dacon referente à Massa Falida.
Recurso Voluntário Negado
Numero da decisão: 3201-003.991
Decisão: Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em negar provimento ao Recurso.
(assinado digitalmente)
Charles Mayer de Castro Souza - Presidente e Relator
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Charles Mayer de Castro Souza (Presidente), Paulo Roberto Duarte Moreira, Tatiana Josefovicz Belisário, Marcelo Giovani Vieira, Pedro Rinaldi de Oliveira Lima, Leonardo Correia Lima Macedo, Leonardo Vinicius Toledo de Andrade e Laercio Cruz Uliana Junior.
Nome do relator: CHARLES MAYER DE CASTRO SOUZA
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ementa_s : Assunto: Obrigações Acessórias Período de apuração: 01/03/2006 a 31/03/2006 MASSA FALIDA. MULTA. ATRASO NA ENTREGA DO DEMONSTRATIVO DE APURAÇÃO DE CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS - DACON. CABIMENTO. É cabível a multa pela não entrega do Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais - Dacon referente à Massa Falida. Recurso Voluntário Negado
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MULTA. ATRASO NA ENTREGA DO DEMONSTRATIVO DE APURAÇÃO DE CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS DACON. CABIMENTO. É cabível a multa pela não entrega do Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais Dacon referente à Massa Falida. Recurso Voluntário Negado Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em negar provimento ao Recurso. (assinado digitalmente) Charles Mayer de Castro Souza Presidente e Relator Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Charles Mayer de Castro Souza (Presidente), Paulo Roberto Duarte Moreira, Tatiana Josefovicz Belisário, Marcelo Giovani Vieira, Pedro Rinaldi de Oliveira Lima, Leonardo Correia Lima Macedo, Leonardo Vinicius Toledo de Andrade e Laercio Cruz Uliana Junior. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 16 32 7. 72 09 59 /2 01 1- 83 Fl. 41DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 3 2 Relatório Trata o presente processo de Auto de Infração lavrado para se exigir multa por atraso na entrega do Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais (Dacon). Cientificado, o contribuinte apresentou Impugnação e requereu o cancelamento do auto de infração, alegando o seguinte: a) a decretação da falência de uma empresa afasta o falido da posse de seus bens, passandoos para uma administração forçada destinada a liquidálos em favor dos credores, interrompendose a atividade econômica exercida até então pelo falido, que só poderá ser exercida em casos excepcionais, com as operações sendo lançadas em livros especiais; b) a massa falida não é uma pessoa jurídica, principalmente por não resultar da vontade de qualquer pessoa, sendo a lei, por meio do seu poder de expropriação dos bens do devedor, que, para atingir efeitos práticos, mantém todos os credores reunidos em uma massa subjetiva, sem, contudo, personalizála; c) por não ser pessoa jurídica e nem praticar qualquer atividade econômica é que a Massa Falida não pode, a princípio, ser sujeito passivo de obrigações tributárias; d) as atividades próprias da Administração da Massa Falida são a arrecadação e a realização dos ativos. bem como o pagamento aos credores, não produzindo nenhuma disponibilidade patrimonial, pois é a liquidação dos bens do devedor uma manifestação do Poder Público, designadamente uma execução coletiva; e) não há absolutamente nada em um processo falimentar que possa gerar resultados próprios de uma atividade empresarial, sendo inconsistente a exigência de apresentação de dados voltados à apuração de lucro e de base para uma contribuição social; f) diferentemente das empresas em atividade, a Massa Falida não vende bens e não presta serviços, ou seja, não aufere resultados operacionais e nem tampouco resultados não operacionais, já que, fundamentalmente, o movimento mais exaurível é do próprio Estado quando adota medida de execução dos bens do devedor; g) extraordinariamente, pode concluir a administração da Massa Falida uma operação transacional, sendo apenas nos casos anormais que seria válido o argumento previsto na lei de tributar as entidades submetidas a falência, ou seja, nessas circunstâncias particulares, durante o período necessário para a realização dos seus ativos em que vier a ser praticada uma operação, um fato econômico gerador de receita, arrimado em um negócio jurídico; h) a não ser que seja dado continuidade às operações do objeto social da sociedade falida pelo Administrador Judicial, inconcebível exigir qualquer obrigação tributária, sob pena de violação da Constituição Federal; i) com o encerramento das atividades da empresa falida, não há meios de se fitar um resultado como efeito decorrente da execução dos bens do devedor pelo Estado; Fl. 42DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 4 3 j) a Massa na promoção de sua função, não adquire disponibilidade de acréscimo patrimonial, sendo absurdo obrigar a massa falida , a cada ato do Estado que realiza um ativo com a finalidade de satisfazer o direito dos credores, a recolher impostos que tem como fato gerador resultados positivos, receitas ou acréscimo patrimonial; k) seria uma ofensa ao artigo 153, III, da Constituição Federal se a execução dos bens do devedor fosse considerada como fato gerador de impostos; l) a venda de bens do ativo não acarreta acréscimo patrimonial para os credores e muito menos acréscimo patrimonial para o falido, sendo sua realização revertida exclusivamente para reparar os danos da insolvência do devedor; m) à luz do artigo 60 da Lei nº 9.430/1996, a verificação de eventual lucro tributável, se existir, ocorreria apenas com o encerramento do processo falimentar. A Delegacia da Receita Federal de Julgamento, por meio do acórdão nº 16 038.318, julgou improcedente a Impugnação sob os seguintes fundamentos: 1) a apresentação do Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais Dacon fora do prazo fixado enseja a cobrança da multa prevista na legislação pertinente; 2) as entidades submetidas aos regimes de liquidação extrajudicial e de falência (massa falida) sujeitamse às mesmas regras de incidência dos tributos e contribuições aplicáveis às pessoas jurídicas em geral, inclusive no que se refere à obrigatoriedade de apresentação de declarações e demonstrativos, enquanto perdurarem os procedimentos para a realização de seu ativo e o pagamento do passivo. Irresignado, o contribuinte interpôs, no prazo legal, Recurso Voluntário, repisando os mesmos argumentos de defesa e arguindo que a decisão recorrida era equivocada em relação ao contido no § 2º do art. 146 do RIR/99 e que não tinha aplicação o contido na Instrução Normativa SRF nº 590/2005. É o relatório. Fl. 43DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 5 4 Voto Conselheiro Charles Mayer de Castro Souza, Relator. O julgamento deste processo segue a sistemática dos recursos repetitivos, regulamentada pelo art. 47, §§ 1º e 2º, do Anexo II do Regimento Interno do CARF (RICARF), aprovado pela Portaria MF 343, de 9 de junho de 2015, aplicandose, portanto, ao presente litígio o decidido no Acórdão 3201003.988, de 21/06/2018, proferido no julgamento do processo 16327.720956/201140, paradigma ao qual o presente processo foi vinculado. Transcrevese, como solução deste litígio, nos termos regimentais, o entendimento que prevaleceu naquela decisão (Acórdão 3201003.988): Não obstante os argumentos expendidos em sede recursal, razão não assiste à recorrente. Perfilho o entendimento de que as massa falidas não estão desobrigadas ao cumprimento das obrigações acessórias tributárias. Entendimento diverso seria permitir que as massas falidas simplesmente deixassem de cumprir com obrigações legalmente estatuídas. O Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais DACON tratase de um demonstrativo instituído com fundamento no art. 7º da Lei nº 10426/2002, com a redação dada pela Lei nº 11051/2004. O dispositivo legal em comento apresenta a seguinte redação: "Art. 7o O sujeito passivo que deixar de apresentar Declaração de Informações EconômicoFiscais da Pessoa Jurídica DIPJ, Declaração de Débitos e Créditos Tributários Federais DCTF, Declaração Simplificada da Pessoa Jurídica, Declaração de Imposto de Renda Retido na Fonte DIRF e Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais Dacon, nos prazos fixados, ou que as apresentar com incorreções ou omissões, será intimado a apresentar declaração original, no caso de nãoapresentação, ou a prestar esclarecimentos, nos demais casos, no prazo estipulado pela Secretaria da Receita Federal SRF, e sujeitarseá às seguintes multas: (...) III de 2% (dois por cento) ao mêscalendário ou fração, incidente sobre o montante da Cofins, ou, na sua falta, da contribuição para o PIS/Pasep, informado no Dacon, ainda que integralmente pago, no caso de falta de entrega desta Declaração ou entrega após o prazo, limitada a 20% (vinte por cento), observado o disposto no § 3o deste artigo;" Constatase, então, que a obrigação acessória em apreço possui previsão legal. Estabelece a Instrução Normativa SRF n° 590, de 22 de dezembro de 2005, vigente à época dos fatos, nos arts. 2º e 8º: Fl. 44DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 6 5 "Art. 2º A partir do anocalendário de 2006, as pessoas jurídicas de direito privado e as que lhes são equiparadas pela legislação do Imposto de Renda, submetidas à apuração da Contribuição para o PIS/Pasep e da Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social (Cofins), nos regimes cumulativo e nãocumulativo, inclusive aquelas que apuram a Contribuição para o PIS/Pasep com base na folha de salários, deverão apresentar o Dacon Mensal, de forma centralizada pelo estabelecimento matriz, caso esta seja a periodicidade de entrega da Declaração de Débitos e Créditos Tributários Federais (DCTF). (Redação dada pelo(a) Instrução Normativa SRF nº 708, de 09 de janeiro de 2007) § 1º As pessoas jurídicas não enquadradas no caput deste artigo poderão optar pela entrega do Dacon Mensal. § 2º A opção de que trata o § 1º será exercida mediante apresentação do primeiro Dacon, sendo essa opção definitiva e irretratável para todo o ano calendário que contiver o período correspondente ao demonstrativo apresentado. § 3º No caso de ser exercida a opção de que trata o § 1º com a apresentação de Dacon relativo a mês posterior ao primeiro mês de 2006, a pessoa jurídica ficará obrigada à apresentação dos demonstrativos relativos aos meses anteriores. § 4º Na hipótese de que trata o § 3º, será devida a multa pelo atraso na entrega de Dacon referente a mês anterior ao da opção, no caso de apresentação após o prazo fixado." "Art. 8º O Dacon deverá ser apresentado: I pelas pessoas jurídicas de que trata o art. 2º, até o quinto dia útil do segundo mês subseqüente ao mês de referência; II pelas demais pessoas jurídicas: a) até o quinto dia útil do mês de outubro de cada anocalendário, no caso de Dacon relativo ao primeiro semestre; e b) até o quinto dia útil do mês de abril de cada anocalendário, no caso de Dacon relativo ao segundo semestre do anocalendário anterior. § 1º Excepcionalmente, em relação ao anocalendário de 2006, a obrigatoriedade de entrega do Dacon, nos prazos estabelecidos nos incisos I e II deste artigo, vigorará a partir do período em que os respectivos programas geradores forem disponibilizados, na forma do art. 7º. § 2º No caso de extinção, incorporação, fusão, cisão parcial ou cisão total, o Dacon deverá ser apresentado pela pessoa jurídica extinta, incorporada, incorporadora, fusionada ou cindida o último dia útil do mês subseqüente ao do evento, observada a excepcionalidade do § 1º deste artigo. § 3º A obrigatoriedade de entrega do Dacon, na forma prevista no § 2º, não se aplica à incorporadora nos casos em que as pessoas jurídicas, incorporadora e incorporada, estejam sob o mesmo controle societário desde o anocalendário anterior ao do evento." No caso dos autos não existe controvérsia acerca dos fatos, no sentido de que o Demonstrativo de Apuração de Contribuições Sociais – Dacon foi entregue fora do prazo, o que torna cabível a aplicação da multa legalmente prevista. Fl. 45DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 7 6 O entendimento do Conselho Administrativo e Recursos Fiscais CARF é no sentido de ser devida a multa pelo atraso na entrega do DACON. Neste sentido, temse os seguintes julgados: "ASSUNTO: OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS Anocalendário: 2010 DACON. MULTA POR ATRASO NA ENTREGA. CABIMENTO. Irreparável lançamento que exige multa pelo atraso na entrega do Dacon quando se comprova que o contribuinte estava a ela obrigada e que ele foi entregue intempestivamente, em especial se, em sede de Recurso, não há apresentação e qualquer prova em sentido contrário." (Processo nº 16327.002626/200369; Acórdão nº 3802003.388; Relator Conselheiro Bruno Maurício Macedo Curi; Sessão de 24/07/2014) "ASSUNTO: NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO Exercício: 2010 ANÁLISE CONSTITUCIONALIDADE DE LEI. SÚMULA CARF Nº 2 Ao CARF incumbe a análise em conformidade com a legislação vigente, sendolhe defeso afastar a aplicação da norma ao caso concreto em face de alegada inconstitucionalidade de lei ou decreto (Súmula Carf nº 2). ASSUNTO: OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS Exercício: 2010 MULTA POR ATRASO NA ENTREGA DO DEMONSTRATIVO DE APURAÇÃO DE CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS DACON O cumprimento da obrigação acessória fora dos prazos previstos na legislação tributária, sujeita o infrator à aplicação das penalidades legais. Recurso Voluntário Negado." (Processo nº 10242.000337/201016; Acórdão nº 3302002.666; Relatora Conselheira Maria da Conceição Arnaldo Jacó; Sessão de 24/07/2014) "ASSUNTO: MULTA POR ATRASO NA ENTREGA DO DACON. Exercício: 2008 Estando o contribuinte obrigado a apresentar o Dacon, a sua entrega fora do prazo enseja a aplicação da multa por descumprimento de obrigação acessória." (Processo nº 13227.000945/200884; Acórdão nº 3202001.224; Relator Conselheiro Luiz Eduardo Garrossino Barbieri; Sessão de 29/05/2013) Embora não tenha sido alegado pela recorrente, perfilho o entendimento de que não é o caso de aplicação das Súmulas 192 e 565 do Supremo Tribunal Federal STF a seguir transcritas, pois se assim o fosse, as massas falidas estariam desoneradas do cumprimento de obrigações acessórias, tais como a entrega de declarações, informações e demonstrativos. "Súmula 192 Não se inclui no crédito habilitado em falência a multa fiscal com efeito de pena administrativa." Fl. 46DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 8 7 "Súmula 565 A multa fiscal moratória constitui pena administrativa, não se incluindo no crédito habilitado em falência." Vejase que, ambas as súmulas, tratam da habilitação da multa aplicada como crédito na falência, o que não impede o seu lançamento, até pelo fato de tal atividade ser vinculada e obrigatória, como prescreve o art. 142 do Código Tributário Nacional, verbis: "Art. 142. Compete privativamente à autoridade administrativa constituir o crédito tributário pelo lançamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente, determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicação da penalidade cabível. Parágrafo único. A atividade administrativa de lançamento é vinculada e obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional." Assim, somente no processo falimentar, se habilitado o crédito pelo ente credor contra a massa falida, é possível afastar tal parcela. Especificamente, em relação ao cumprimento das obrigações acessórias por parte das massas falidas, este Conselho Administrativo de Recursos Fiscais CARF assim se posiciona sobre o tema: "MULTA – ATRASO NA ENTREGA DA DECLARAÇÃO – DECADÊNCIA – INOCORRÊNCIA. A jurisprudência desse e. Conselho de Contribuintes acolhe a tese de que o Lançamento de Multa por atraso na entregada da Declaração tem seu prazo decadencial regido pelo art. 173, I do CTN e não pelo art. 150, §4º do CTN. MASSA FALIDA MULTA – ATRASO NA ENTREGA DA DECLARAÇÃO – CABIMENTO. É cabível a multa pela não entrega da Declaração de Imposto de Renda referente à Massa Falida. MULTA – ATRASO NA ENTREGA DA DECLARAÇÃO – REDUÇÃO – MICROEMPRESA LEI Nº 10.426/2002 – APLICAÇÃO RETROATIVA – ART. 106, I DO CTN. Para Microempresas, o art. 7º, §3º, I da Lei nº 10.426/2002, estabeleceu em R$ 200,00 o valor da multa no caso de atraso na entrega da Declaração de Imposto de Renda, o que pode ser aplicado, inclusive, retroativamente, por força do art. 106 do CTN." (Processo nº 10675.001779/200352; Acórdão 10708.355; Relator Conselheiro Octávio Campos Fischer; Sessão de 10/11/2005) "MULTA – ATRASO NA ENTREGA DA DECLARAÇÃO – DECADÊNCIA – INOCORRÊNCIA. A jurisprudência desse e. Conselho de Contribuintes acolhe a tese de que o Lançamento de Multa por atraso na entregada da Declaração tem seu prazo decadencial regido pelo art. 173, I do CTN e não pelo art. 150, §4º do CTN. MASSA FALIDA MULTA – ATRASO NA ENTREGA DA DECLARAÇÃO – CABIMENTO. É cabível a multa pela não entrega da Declaração de Imposto de Renda referente à Massa Falida." (Processo nº 10675.001791/200367; Acórdão 10708.362; Relator Conselheiro Octávio Campos Fischer; Sessão de 10/11/2005) Fl. 47DF CARF MF Processo nº 16327.720959/201183 Acórdão n.º 3201003.991 S3C2T1 Fl. 9 8 Em recente julgado de relatoria do Conselheiro Marcelo Giovani Vieira, deliberouse pela manutenção da multa contra massa falida. A decisão está ementada nos seguintes termos: "ASSUNTO: PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL Data do fato gerador: 31/03/2003 MULTA DE MORA. EXIGIBILIDADE DIANTE DE MASSA FALIDA. As multas fiscais, ainda que não possam ser reclamadas em processos de falência em vista do art. 23, III, da Lei 7.661/88 em seu período de vigência, devem ser lançadas de ofício, por força do § único do art. 142 do CTN, e da independência dos respectivos trâmites processuais. Recurso Voluntário Negado" (Processo nº 13005.720005/200739; Acórdão 3301003.449; Relator Conselheiro Marcelo Giovani Vieira; Sessão de 26/04/2017) Diante do exposto, voto por negar provimento ao Recurso Voluntário interposto. Importa registrar que, nos presentes autos, as situações fática e jurídica encontram correspondência com as verificadas no paradigma, de tal sorte que o entendimento lá esposado pode ser perfeitamente aqui aplicado. Portanto, aplicandose a decisão do paradigma ao presente processo, em razão da sistemática prevista nos §§ 1º e 2º do art. 47 do Anexo II do RICARF, o colegiado decidiu negar provimento ao Recurso Voluntário. (assinado digitalmente) Charles Mayer de Castro Souza Fl. 48DF CARF MF
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Numero do processo: 13227.900657/2009-11
Turma: Primeira Turma Ordinária da Quarta Câmara da Primeira Seção
Câmara: Quarta Câmara
Seção: Primeira Seção de Julgamento
Data da sessão: Wed May 16 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Fri Jul 13 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Contribuição Social sobre o Lucro Líquido - CSLL
Ano-calendário: 2005
COMPENSAÇÃO. GLOSA DE ESTIMATIVAS COBRADAS EM PER/DCOMP. DESCABIMENTO.
Na hipótese de compensação não homologada, os débitos serão cobrados com base em Pedido de Ressarcimento ou Restituição/Declaração de Compensação (Per/DComp) e, por conseguinte, não cabe a glosa dessas estimativas na apuração do imposto a pagar ou do saldo negativo apurado na Declaração de Informações Econômicofiscais da Pessoa Jurídica(DIPJ).
SÚMULA CARF Nº 84: Pagamento indevido ou a maior a título de estimativa caracteriza indébito na data de seu recolhimento, sendo passível de restituição ou compensação.
Numero da decisão: 1401-002.536
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, em por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do relator. O julgamento deste processo segue a sistemática dos recursos repetitivos. Portanto, aplica-se o decidido no julgamento do processo 13227.900318/2010-60, paradigma ao qual o presente processo foi vinculado.
(assinado digitalmente)
Luiz Augusto de Souza Gonçalves - Presidente e Relator
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Luiz Rodrigo de Oliveira Barbosa, Livia de Carli Germano, Abel Nunes de Oliveira Neto, Luciana Yoshihara Arcangelo Zanin, Claudio de Andrade Camerano, Daniel Ribeiro Silva, Leticia Domingues Costa Braga, Luiz Augusto de Souza Gonçalves (Presidente).
Nome do relator: LUIZ AUGUSTO DE SOUZA GONCALVES
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GLOSA DE ESTIMATIVAS COBRADAS EM PER/DCOMP. DESCABIMENTO. Na hipótese de compensação não homologada, os débitos serão cobrados com base em Pedido de Ressarcimento ou Restituição/Declaração de Compensação (Per/DComp) e, por conseguinte, não cabe a glosa dessas estimativas na apuração do imposto a pagar ou do saldo negativo apurado na Declaração de Informações Econômicofiscais da Pessoa Jurídica(DIPJ). SÚMULA CARF Nº 84: Pagamento indevido ou a maior a título de estimativa caracteriza indébito na data de seu recolhimento, sendo passível de restituição ou compensação. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, em por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do relator. O julgamento deste processo segue a sistemática dos recursos repetitivos. Portanto, aplicase o decidido no julgamento do processo 13227.900318/201060, paradigma ao qual o presente processo foi vinculado. (assinado digitalmente) Luiz Augusto de Souza Gonçalves Presidente e Relator Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Luiz Rodrigo de Oliveira Barbosa, Livia de Carli Germano, Abel Nunes de Oliveira Neto, Luciana Yoshihara Arcangelo Zanin, Claudio de Andrade Camerano, Daniel Ribeiro Silva, Leticia Domingues Costa Braga, Luiz Augusto de Souza Gonçalves (Presidente). AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 13 22 7. 90 06 57 /2 00 9- 11 Fl. 68DF CARF MF Processo nº 13227.900657/200911 Acórdão n.º 1401002.536 S1C4T1 Fl. 3 2 Relatório Tratase de Recurso Voluntário interposto pela contribuinte em face do Acórdão n. 0121.937 3ª Turma da DRJ/BEL, que, por unanimidade de votos, não homologou a compensação correlata ao crédito de CSLL não reconhecido. A Recorrente transmitiu declaração de compensação em 05/12/2008, na qual indicou crédito resultante de pagamento indevido ou a maior originário de DARF relativo à receita de código 2484, do período de apuração de 03/2005. A unidade de origem, por intermédio de despacho decisório, não homologou a compensação declarada, sob o argumento de que após analisadas as informações prestadas pela Recorrente foi constatada a improcedência do crédito informado no PER/DCOMP por tratarse de pagamento a título de estimativa mensal de pessoa jurídica tributada pelo lucro real, caso em que o recolhimento somente pode ser utilizado na dedução do Imposto de Renda da Pessoa Jurídica (IRPJ) ou da Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL) devida ao final do período de apuração ou para compor o saldo negativo de IRPJ ou CSLL do período. Cientificada, a interessada apresentou manifestação de inconformidade na qual alegou que: a) A empresa efetuou pagamento de CSLL Código de Receita: 2484, relativo ao período de apuração de 03/2005; b) Por ocasião do levantamento do balancete de suspensão e/ou redução nesse mês, após os ajustes verificou que recolheu valor superior ao efetivamente devido.; c) Oportunamente, aproveitou o crédito do pagamento indevido para compensar, via PER/DCOMP e de forma legal, débitos próprios. Diante dos fatos apresentados, requereu a anulação do Despacho Decisório, por questão de justiça e direito. Apreciados tais argumentos, o despacho decisório restou mantido, sob o entendimento de que as declarações de compensação apresentadas à Secretaria da Receita Federal do Brasil somente podem ser homologadas quando reste comprovada pelo sujeito passivo a existência do respectivo direito creditório. Em sede de compensação, o contribuinte possui o ônus de prova do seu direito. Inconformada, a Recorrente interpôs Voluntário com vistas a obter a reforma do julgado defendendo estar suficiente comprovado seu direito creditório. Era o essencial a ser relatado. Passo a decidir Fl. 69DF CARF MF Processo nº 13227.900657/200911 Acórdão n.º 1401002.536 S1C4T1 Fl. 4 3 Voto Conselheiro Luiz Augusto de Souza Gonçalves Relator O julgamento deste processo segue a sistemática dos recursos repetitivos, regulamentada pelo art. 47, §§ 1º, 2º e 3º, do Anexo II, do RICARF, aprovado pela Portaria MF 343, de 09 de junho de 2015. Portanto, ao presente litígio aplicase o decidido no Acórdão nº 1401002.523, de 17/05/2018, proferida no julgamento do Processo nº 13227.900318/201060, paradigma ao qual o presente processo fica vinculado. O processo paradigma analisou a possibilidade de utilização de crédito relativo a pagamento indevido de IRPJ estimativa mensal, referente ao período de apuração de fevereiro/2006, para compensação com débitos do contribuinte. O presente processo tratase de pedido de compensação de crédito relativo a pagamento indevido de CSLL estimativa mensal, do período de apuração de 03/2005, com débitos do contribuinte. Transcrevese, como solução deste litígio, nos termos regimentais, o entendimento que prevaleceu naquela decisão (Acórdão nº 1401002.523): O Recurso apresenta os requisitos essenciais para sua admissibilidade, portanto, dele tomo conhecimento. Ao julgar improcedente a manifestação de inconformidade, a decisão de piso manifestase no sentido de que pode a Fiscalização, após o encerramento do ano calendário, exigir estimativas eventualmente não recolhidas durante o ano calendário, por expressa previsão legal e que a falta de recolhimento de estimativas. Segundo o Acórdão recorrido, descabe a alegação da contribuinte no sentido de que a glosa de estimativas da apuração de saldo negativo representa dupla exigência à Recorrente decorrente do mesmo fato, pois o pagamento de estimativas deveria ter sido feito dentro do prazo legal, o que não teria ocorrido no presente caso, assim como não houve o adimplemento dos débitos confessados, a glosa do saldo negativo é consequência deste fato. Por isso, no entendimento da decisão de piso, não haveria como se manter o saldo negativo de parcelas constituintes que não estariam satisfeitas, porque a cobrança dos valores não pagos decorre de determinação legal, de forma que não haveria que se falar em dupla cobrança, já que uma vez adimplido o débito, este procedimento reflete na apuração do saldo negativo. Ocorre que, conforme apontado pela recorrente em sede de voluntário, embora a compensação tenha se dado de forma equivocada, uma vez que ao entregar a DCTF, a recorrente ao invés de simplesmente comparar o valor devido com o valor recolhido a título de estimativa e assim declarar somente o valor Fl. 70DF CARF MF Processo nº 13227.900657/200911 Acórdão n.º 1401002.536 S1C4T1 Fl. 5 4 devido, caso apurasse valor a maior do que o recolhido por estimativa, declarou o valor apurado como devido e apresentou PERD/DCOMP para compensálo. Considerando que as informações acima transcritas restam localizadas na DIPJ e LALUR, que apontam a base de cálculo da contribuição e os DARFs (fls.) devidamente pagos que originaram o crédito em discussão. Tratase, portanto, de erro de fato no preenchimento do PER aqui analisado, que não pode, sob hipótese alguma, refletir na glosa de estimativas já liquidadas, computadas na apuração do saldo negativo do IRPJ do período. Desta forma, tendo a Recorrente comprovado de maneira incontroversa que as estimativas mensais de outubro de 2006 foram liquidadas através da quitação antecipada autorizada pela Lei nº 13.043/2014 (Doc. 7 do RV), não pode ser mantida a redução do saldo negativo de 2004. Ademais, consolidando este entendimento, temos: SÚMULA CARF Nº 84: Pagamento indevido ou a maior a título de estimativa caracteriza indébito na data de seu recolhimento, sendo passível de restituição ou compensação. Diante de todo o exposto, voto no sentido de dar provimento ao Recurso Voluntário, para afastar a glosa das estimativas. Aplicandose a decisão do paradigma ao presente processo, em razão da sistemática prevista nos §§ 1º, 2º e 3º do art. 47, do Anexo II, do RICARF, voto por dar provimento ao recurso voluntário. (assinado digitalmente) Luiz Augusto de Souza Gonçalves. Fl. 71DF CARF MF
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Numero do processo: 37048.331600/2006-84
Turma: Segunda Turma Ordinária da Segunda Câmara da Segunda Seção
Câmara: Segunda Câmara
Seção: Segunda Seção de Julgamento
Data da sessão: Tue May 08 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Mon Jul 16 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Contribuições Sociais Previdenciárias
Período de apuração: 01/05/1998 a 31/05/1998
PROCESSO ADMINISTRATIVO. AUSENCIA DE IMPUGNAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE CONTENCIOSO
De acordo com o art. 14 do Decreto nº 70.235/72 a fase litigiosa do lançamento é instaurada com a impugnação. Sendo assim, não tendo sida apresentada a impugnação, não teria sido sequer instaurada a lide administrativa.
CESSÃO DE MÃO DE OBRA. PRESTADORA DE SERVIÇO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA
Não há que se falar em cerceamento de defesa quando todos relatórios foram entregues à prestadora de serviços, nos quais consta a indicação clara de onde os valores foram extraídos bem como os dispositivos legais que ampararam o lançamento
Numero da decisão: 2202-004.373
Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer do recurso da primeira votação. A relatora mudou seu encaminhamento de voto,não mais propondo o conhecimento de ofício da decadência.
(Assinado digitalmente)
Ronnie Soares Anderson - Presidente.
(Assinado digitalmente)
Júnia Roberta Gouveia Sampaio - Relatora.
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rosy Adriane da Silva Dias, Martin da Silva Gesto, Waltir de Carvalho, Junia Roberta Gouveia Sampaio, Fabia Marcilia Ferreira Campelo, Dilson Jatahy Fonseca Neto, Virgilio Cansino Gil, Ronnie Soares Anderson. Ausente, justificadamente, o conselheiro Paulo Sergio Miranda Gabriel Filho.
Nome do relator: JUNIA ROBERTA GOUVEIA SAMPAIO
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AUSENCIA DE IMPUGNAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE CONTENCIOSO De acordo com o art. 14 do Decreto nº 70.235/72 a fase litigiosa do lançamento é instaurada com a impugnação. Sendo assim, não tendo sida apresentada a impugnação, não teria sido sequer instaurada a lide administrativa. CESSÃO DE MÃO DE OBRA. PRESTADORA DE SERVIÇO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA Não há que se falar em cerceamento de defesa quando todos relatórios foram entregues à prestadora de serviços, nos quais consta a indicação clara de onde os valores foram extraídos bem como os dispositivos legais que ampararam o lançamento Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, em não conhecer do recurso da primeira votação. A relatora mudou seu encaminhamento de voto,não mais propondo o conhecimento de ofício da decadência. (Assinado digitalmente) Ronnie Soares Anderson Presidente. (Assinado digitalmente) Júnia Roberta Gouveia Sampaio Relatora. AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 37 04 8. 33 16 00 /2 00 6- 84 Fl. 356DF CARF MF 2 Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Rosy Adriane da Silva Dias, Martin da Silva Gesto, Waltir de Carvalho, Junia Roberta Gouveia Sampaio, Fabia Marcilia Ferreira Campelo, Dilson Jatahy Fonseca Neto, Virgilio Cansino Gil, Ronnie Soares Anderson. Ausente, justificadamente, o conselheiro Paulo Sergio Miranda Gabriel Filho. Relatório Trata o presente processo de crédito tributário de contribuições previdenciárias relativas à parte da empresa, parte devida pelos segurados (que não teria sido objeto de retenção por parte da empresa) e a destinada ao financiamento dos benefícios concedidos em razão do grau de incidência de incapacidade laborativa decorrentes dos riscos ambientais do trabalho, GILRAT. A Notificação Fiscal de Lançamento de Débito em comento fora lavrada em substituição à NFLD n° 35.007.3546, cientificada ao sujeito passivo em 01/12/1999, e anulada pela 4° Câmara de Julgamento através do Acórdão n° 724/2005 Oficio n° 10/4° CAJ/CRPS, de 04/04/2006 em face da omissão no relatório de Fundamentos Legais do Débito do dispositivo legal que autoriza o levantamento do débito por arbitramento, como também pelo fato de a NFLD ter arrolado, de forma englobada, os 169 prestadores de serviço restando violados os direitos constitucionais do devido processo legal e da ampla defesa do Contribuinte. A referida NFLD foi lavrada para apurar e cobrar os créditos decorrentes do instituto da responsabilidade solidária, sendo excluídas as contribuições devidas a Terceiros em cumprimento ao Parecer/CJ n° 1.710 de 05/04/99, aprovado pelo Ministro da Previdência e Assistência e Social em 07/04/99. De acordo com o Relatório Fiscal, o fato gerador diz respeito às contribuições incidentes sobre a remuneração dos empregados da empresa MONTANA LDTA (CNPJ n° 33.082.082/000110), aferidas com base nas notas fiscais, faturas e recibos de serviços executados mediante cessão de mãodeobra, pelas quais a contratante responde solidariamente, conforme previsto no art. 31, da Lei n° 8.212/91, com as alterações do art. 2° da Lei n° 9.032/95 e art. 4° da Lei n° 9.129/95. O Salário de Contribuição foi apurado mediante aplicação do percentual de 40% (quarenta por cento), conforme determinado pela Ordem de Serviço INSS/DAF nº 176/1997. Os valores dos documentos relacionados no Relatório de Lançamentos RL foram identificados nas Notas Fiscais (NF) e nos lançamentos contábeis (livro Razão e Diário) apresentados na fiscalização anterior. Constam no mesmo RL o número da NF, seu valor, data de pagamento da fatura, percentual de apuração do salário de contribuição e número do contrato de prestação de serviços. A CSN, embora regularmente notificada por Aviso de Recebimento AR (fls.31 ), não apresentou impugnação. A empresa prestadora de serviços MONTANA LTDA, foi cientificada do lançamento em 03/03/2009, AR de fls.39 endereçado ao Sócio Fernando Catarino Henriques Fl. 357DF CARF MF Processo nº 37048.331600/200684 Acórdão n.º 2202004.373 S2C2T2 Fl. 357 3 Fernandes, manifestou (fls.52/57) após o recebimento do termo de revelia (fls. 49) alegando, em síntese: a) Preliminarmente a.1) O poder de fiscalizar extraído da leitura dos artigos 194 e 195 do Código Tributário Nacional (CTN), não exime a autoridade fiscal de submeter a sua atividade aos princípios informadores e reguladores do procedimento fiscalizatório, constituídos das fases propulsória, instrutória, dispositiva e de comunicação; a.2) que não foi previamente notificada quanto à fiscalização (fase propulsória). Tomou conhecimento da NFLD de forma perfunctória, através de exfuncionário em sua residência, ratificando a ilegitimidade do procedimento e o prejuízo de defesa; b) Mérito b.1) A empresa não foi previamente notificada quanto à ação fiscal e não teve oportunidade de apresentar a documentação pertinente, e somente teve conhecimento do conteúdo da ação fiscal quando do recebimento da NFLD, no prazo de defesa; b.2) Esclarece que em razão da sua incorporação está desativada e seus arquivos são terceirizados, encontrando dificuldade para apuração dos documentos. Manifesta se pela juntada dos documentos comprobatórios de sua adimplência em relação aos recolhimentos previdenciários (maio de 1998); b.3) Manteve os funcionários próprios contratados para a prestação de serviços de empreitada e sub empreitada, tendo a responsabilidade pela quitação dos consectários legais (salários e outras verbas). Tinha também a responsabilidade pelo pagamento dos encargos incidentes sobre a folha de pagamento. Cabe neste ponto a elisão da responsabilidade solidária; b.4) Junta cópias da GRPS e da folha de pagamento. Requer seja deferido o pedido preliminar de cancelamento' da NFLD; b.5 Pelo princípio da busca da verdade requer renovação do prazo para manifestação de defesa, vez que evidente o prejuízo quanto ao amplo direito de defesa e contraditório suportado pela impugnante. C. Apresenta nova impugnação (fls. 138/143) alegando que: c.1). A aplicação da REVELIA nas relações processuais surgiu como fonna de penalizar a omissão, porém sua aplicação jamais deverá sobrepuj ar o fato concreto; c.2). Cumpre esclarecer que a impugnante jamais foi intimada legalmente a apresentar defesa do procedimento fiscalizatório que deu origem a NFLD, fato que corrobora para a insubsistência da alegada revelia (Intimação n° 312/2007); c.3). A empresa MONTANA LTDA não consta no Mandado de Procedimento Fiscal (MPF), tampouco no Termo de Intimação para Apresentação de Documentos (TIAD), passando somente a constar na Notificação Fiscal de Lançamento de Débito (NFLD); Fl. 358DF CARF MF 4 c.4). Apresenta documentação pertinente ao procedimento fiscalizatório que culminou com a indigitada NFLD (a mesma anexada à primeira defesa); c.5) Requer o cancelamento da NFLD por perda de seu objeto, estando extinto o crédito tributário nos tennos do artigo 156 inciso I do Código Tributário Nacional (CTN); c.6) Requer ainda o cancelamento da revelia aplicada e protesta pela juntada de novos documentos. A Delegacia da Receita Federal do Brasil de Julgamento no Rio de Janeiro I (RJ) negou provimento à impugnação em decisão cuja ementa é a seguinte (fls. 204): ASSUNTO: CONTR1BU1ÇÕES SOCIAIS PREVIDENCIÁRIAS Período de apuração: 01/05/1998 a 31/05/1998 Responsabilidade solidária Construção civil. A empresa tomadora de serviços na construção civil responde solidariamente com a contratada, pelo cumprimento das obrigações decorrentes de Lei. Sigilo fiscal Ocorrência É vedada a divulgação, por parte da Fazenda Pública ou de seus servidores, de informação obtida em razão do ofício. . A manifestação da prestadora somente se dará após o encerramento da fiscalização e sua devida cientificação. Cerceamento de defesa Inocorrência. Não merece acolhida a alegação de cerceamento de defesa, haja vista que todos os relatórios foram entregues ao contribuinte, nos quais consta a indicação de onde os valores foram extraídos e os dispositivos legais que amparam o lançamento. Pedido de produção de provas Indeferimento. O momento para a produção de provas, no processo administrativo, é juntamente com a impugnação.. A Companhia Siderúrgica Nacional e a empresa Montana S/A foram cientificadas das decisões conforme se verifica pelos AR´s contantes às fls. 215 (17/12/2008) e 216 (19/12/2008). A intimação nº 015/2009 de 27/01/2009 (fls. 217) atesta a ocorrência de trânsito em julgado referente à Notificação Fiscal de Lançamento de Débito NFLD nº 37.048.3316 em relação à Companhia Siderúrgica Nacional CSN. Da mesma forma, a intimação nº 016/2009 de 27/01/2009 (fls. 219) atesta a ocorrência de trânsito em julgado referente à Notificação Fiscal de Lançamento de Débito NFLD nº 37.048.3316 em relação à empresa Montana Ltda; Todavia, a Companhia Siderúrgica Nacional apresentou o recurso voluntário de fls. 236/256, no qual alega, resumidamente, o seguinte: Fl. 359DF CARF MF Processo nº 37048.331600/200684 Acórdão n.º 2202004.373 S2C2T2 Fl. 358 5 a) Preliminarmente: a.1) Tempestividade do recurso, tendo em vista que a intimação do Acórdão recorrido que julgou procedente o lançamento, se deu no dia 17/12/2008 quartafeira, findando se, assim, no dia 16/01/2009 (sextafeira) data em que foi postado pelo correio (SEDEX fls. 323); b) Decadência dos fatos geradores ocorridos na competência 05/1998, uma vez que lavratura da presente NFLD se deu no dia 14.12.06 e que, diferentemente no alegado na decisão recorrida, não se aplica o artigo 173, II, do CTN, uma vez que o lançamento não foi anulado por vício formal; b) Quanto ao mérito, alega que: b.1) a responsabilidade solidária prevista no art. 31 da Lei nº 8.212/91, na sua redação originária, deve ser observada no momento da exigibilidade do crédito previdenciário e não na sua constituição, sendo obrigatória a averiguação, por parte da fiscalização, da efetiva inadimplência da prestadora de serviços antes de efetuar qualquer lançamento contra a tomadora; b.2) que a mera constatação de que a empresa prestadora de serviço não sofreu fiscalização à época em que prestou serviços à Recorrente, não tendo sido intimada a apresentar qualquer tipo de documento à Recorrida, não é suficiente para que se realize o lançamento em nome da tomadora de serviço. Isso porque, o fato da prestadora de serviços não ter sido fiscalizada pelo INSS não pode conduzir à conclusão de que ela é inadimplente; b.3) em momento algum foi efetuada a análise da escrituração contábil da empresa prestadora para verificar sua inadimplência limitandose a utilizar os valores contidos nas ntoas fiscais emitidas pela prestadora como base para aferição indireta; b.4) o débito foi constituído mediante presunção do não pagamento do devedor principal o que conflitaria com a norma que prevê a responsabilidade solidária. b.5) que a Recorrente não pretende negar a existência de responsabilidade solidária entre a tomadora e a prestadora de serviços relativamente às contribuições previdenciárias, tampouco alegar a existência de benefício de ordem. O que se pretende é esclarecer que a Recorrente não pode ser responsabilizada, ainda que solidariamente, por um débito cuja existência sequer foi constatada. A empresa MONTANA LTDA, notificada por meio do AR de fls. 215 em 19/12/2008 (sextafeira), apresentou em 19/01/2009 o recurso voluntário de fls. 324/328, no qual alega, resumidamente, o seguinte: a) o lançamento é nulo pois, na qualidade de responsável solidária e não subsidiária, deveria ter o direito de participar de todo o procedimento fiscalizatório; b) que o ex sócio não possui legitimidade para receber citações e notificações em nome da empresa; Fl. 360DF CARF MF 6 c) que deve ser admitida a juntada de novos documentos, nos termos previstos no §4º do artigo 16 do Decreto nº 70.235/72, uma vez que não participou do procedimento de fiscalização. É o relatório Voto Conselheira Júnia Roberta Gouveia Sampaio Relatora Diante dos fatos narrados no relatório, analisaremos, separadamente, os recursos voluntários apresentados pela tomadora de serviço CSN e pela prestadora Montana Ltda. 1)RECURSO APRESENTADO PELA COMPANHIA SIDERÚRGICA NACIONAL CSN 1.1) PRELIMINARES 1.1.1) DA TEMPESTIVIDADE Diante do teor da intimação nº 015/2009 de 27/01/2009 (fls. 217) (que alega atesta a ocorrência de trânsito em julgado referente à Notificação Fiscal de Lançamento de Débito NFLD nº 37.048.3316 ) é fundamental a análise detida da tempestividade do recurso interposto pela Companhia Siderurgica Nacional CSN. Conforme alegado pela Recorrente, entendo que o recurso é tempestivo. Isso porque a Recorrente foi intimada da decisão de primeira instância pelo AR del fls. 215 datado de 17/12/2008 (quartafeira). Dessa forma, o prazo de 30 dias para interposição de recurso voluntário findaria em 16/01/2009 (sextafeira). Conforme se verifica pelo documento de fls. 323, em 16/01/2009 a empresa postou, via SEDEX, o presente recurso voluntário. Nesses termos, não há que se falar em intempestividade. 1.1.2) DA POSSIBILIDADE DE APRESENTAÇÃO DE RECURSO POR PARTE DA TOMADORA. Antes de analisarmos a preliminar de decadência pela Recorrente, é importante verificar a admissibilidade ou não do recurso por ela interposto. Isso porque, conforme descrito no relatório da presente decisão, não foi apresentada a impugnação por parte da tomadora de serviço, ora Recorrente. De acordo com o art. 14 do Decreto nº 70.235/72 a fase litigiosa do lançamento é instaurada com a impugnação. Sendo assim, não tendo apresentado a impugnação, não teria sido sequer instaurada a lide administrativa em relação à Recorrente. Todavia, a situação dos autos possui peculiaridades que merecem ser analisadas com cuidado. Isso porque, embora a empresa Recorrente (tomadora de serviços) não tenha apresentado impugnação, a devedora solidária (prestadora de serviço) apresentou. Sendo assim, há que se questionar se a impugnação apresentada pela devedora solidária teria o condão de instaurar a fase litigiosa em relação aos demais devedores solidários. Fl. 361DF CARF MF Processo nº 37048.331600/200684 Acórdão n.º 2202004.373 S2C2T2 Fl. 359 7 A resposta, ao meu ver, está no vínculo estabelecido entre os devedores solidários que poderá ser distinto conforme a norma que dispõe sobre a solidariedade. Isso porque existem hipóteses em que a norma de solidariedade estabelece um listiconsório simples e, em outras, unitário. Haverá litisconsórcio simples quando a decisão, embora proferida no mesmo processo, puder ser diferente para cada um dos litisconsortes e unitário quando a decisão tiver que ser uniforme para todos os interessados. É o que dispõe o artigo 116 do CPC/2015: Art. 116. O litisconsórcio será unitário quando, pela natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir o mérito de modo uniforme para todos os litisconsortes. A identificação da natureza do litisconsórcio estabelecido no presente processo (se simples ou unitário) é fundamental para verificarmos se é possível ou não ao Recorrente aproveitarse da Impugnação oposta pela devedora solidária. Isso porque, de acordo com o artigo 117 do CPC/2015: Art. 117. Os litisconsortes serão considerados, em suas relações com a parte adversa, como litigantes distintos, exceto no litisconsórcio unitário, caso em que os atos e as omissões de um não prejudicarão os outros, mas os poderão beneficiar. (grifamos) No mesmo sentido, o parágrafo único do artigo 509 do CPC/73, reproduzido no 1005 do CPC/2015, determina que: Art. 1.005. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Parágrafo único. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitará aos outros quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns. (grifamos) A solidariedade discutida nesses autos vinha prevista no art. 31 da Lei nº 8.212/91 que, em sua redação original, dispunha o seguinte: "Art. 31. O contratante de quaisquer serviços executados mediante cessão de mãodeobra, inclusive em regime de trabalho temporário, responde solidariamente com o executor pelas obrigações decorrentes desta lei, em relação aos serviços a ele prestados , exceto quanto ao disposto no art. 23. Com o advento das Leis 9.032, de 28 de abril de 1995 e 9.129, de 20 de novembro de 1995, o referido artigo passou a vigora as seguintes alterações: Art. 31 (...) § 2º Entendese como cessão de mãodeobra a colocação à disposição do contratante, em suas dependências ou nas de terceiros, de segurados que realizem serviços contínuos não relacionados diretamente com as a atividades normais da empresa, tais como construção civil, limpeza e conservação, Fl. 362DF CARF MF 8 manutenção, vigilância e outros, independentemente da natureza e da forma de contratação. (Redação dada pela Lei nº 9.129, de 20/11/95) § 3º A responsabilidade solidária de que trata este artigo somente será elidida se for comprovado pelo executor o recolhimento prévio das contribuições incidentes sobre a remuneração dos segurados incluída em nota fiscal ou fatura correspondente aos serviços executados, quando da quitação da referida nota fiscal ou fatura. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº 9.032, de 28/04/95) § 4º Para efeito do parágrafo anterior, o cedente da mãode obra deverá elaborar folhas de pagamento e guia de recolhimento distintas para cada empresa tomadora de serviço, devendo esta exigir do executor , quando da quitação da nota fiscal ou fatura, cópia autenticada da guia de recolhimento quitada e respectiva folha de pagamento. . (Parágrafo acrescentado pela Lei nº 9.032, de 28/04/95)" (grifamos) Verificase, assim, que a situação que está no antecedente da norma de responsabilidade solidária é o seguinte: Antecedente Consequente Critério Material: Deixar de exigir do executor dos serviços cópia autenticada da guia de recolhimento e respectiva folha de pagamento; Critério Temporal: data da quitação da nota fiscal ou fatura; Critério Espacial: Território Nacional Critério Pessoal: Sujeito Ativo: União Federal. Sujeito Passivo: tomadores de serviço; Critério Quantitativo: contribuições não recolhidas pelos prestadores de serviço. Por sua vez, a norma de incidência relativa à prestadora de serviços é a seguinte: Antecedente Consequente Critério material: pagar salário Critério Temporal: no final de cada mês Critério Espacial: Território Nacional Critério Pessoal: Sujeito Ativo: União Federal. Sujeito Passivo: prestadores de serviço; Critério Quantitativo: Base de cálculo: folha de salário, Alíquota X. Dessa forma, não há que se falar em litisconsórcio unitário, uma vez que os antecedentes das normas são distintos. Com efeito, caso o devedor solidário tenha cumprido a obrigação acessória de exigir a guia de recolhimento e folha de salário, ainda que elas sejam falsas e, portanto, não correspondam a um recolhimento efetivo, não haverá a incidência da norma de responsabilidade solidária. Fl. 363DF CARF MF Processo nº 37048.331600/200684 Acórdão n.º 2202004.373 S2C2T2 Fl. 360 9 De acordo com o artigo 116 do CPC/2016 "o litisconsórcio será unitário quando, pela natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir o mérito de modo uniforme para todos os litisconsortes". Conforme demonstrado, é possível que se mantenha a obrigação da prestadora quanto ao pagamento das contribuições e não permaneça a obrigação solidária da tomadora. Para tanto, basta que esta última tenha se desimcumbido da obrigação de exigir do prestador as guias de recolhimento e a folha de salário. Em face de todo o exposto, não conheço do recurso voluntário, uma vez que, nos termos do artigo 14 do Decreto nº 70.235/72 não foi devidamente instaurado o contencioso administrativo, em face da ausência de impugnação por parte do Recorrente. Diante do não conhecimento do recurso fica prejudicada a análise da preliminar de decadência, bem como das demais questões de mérito suscitadas. 2) DO RECURSO APRESENTADO PELA EMPRESA MONTANA LTDA O recurso apresentado pela empresa MONTANA LTDA é tempestivo e atende os demais pressupostos de admissibilidade, motivo pelo qual, dele conheço. 2.1) DA NULIDADE DO LANÇAMENTO EM VIRTUDE DE AUSÊNCIA DE PARTICIPAÇÃO DA EMPRESA NO PROCEDIMENTO DE FISCALIZAÇÃO. Alega a Recorrente que o lançamento é nulo pois, na qualidade de responsável solidária e não subsidiária, deveria ter o direito de participar de todo o procedimento fiscalizatório. Conforme restará demonstrado, a decisão recorrida não deixou de reconhecer a natureza solidária do vínculo entre a prestadora de serviço e a empresa originalmente fiscalizada. Na solidariedade passiva (como é o caso dos autos) o credor tem a faculdade de exigir o montante total da dívida de um dos devedores solidários ou de ambos. No caso em questão, a fiscalização, originalmente, optou por exigir o total das contribuições da tomadora de serviço. No entanto, tendo em vista que a quitação eventualmente efetuada pela prestadora de serviço acabaria por aproveitar o tomador (art. 125, I do CTN), a prestadora foi incluída no pólo passivo do lançamento. Correta, portanto, a decisão recorrida quando afirma que: 9. Quanto à alegação de que a prestadora de serviços MONTANA não foi previamente notificada, cabe esclarecer que se trata de lançamento por responsabilidade solidária, cuja fundamentação legal já foi devidamente esclarecida neste Acórdão. Por não ter sido a empresa contratada fiscalizada, não lhe foram enviados documentos, tais como Termo de Intimação para Apresentação de Documentos TIAD, Tenno de Encerramento da Ação Fiscal TEAF e Relação de outras NFLD lavradas, uma vez que são estes exclusivos da empresa fiscalizada, que tem direito ao sigilo fiscal. 10. Ressaltese que o artigo 198 do Código Tributário Nacional (CTN) veda a divulgação, para qualquer fim, da situação econômica e financeira dos contribuintes, bem como sobre a natureza ou estado de seus negócios ou atividades, não podendo, portanto, a fiscalização fornecer informações à contratada a respeito da ação fiscal na contratante. Fl. 364DF CARF MF 10 11. A MONTANA recebeu, apenas, os elementos referentes à responsabilidade solidária, a fim de lhe propiciar a perfeita compreensão do lançarnento e não ferir direitos da contratante, tendo sido assegurado à executora dos serviços 0 prazo de defesa, previsto no artigo 37, § 1°, da Lei 8.212/1991. Não foi, assim, cerceada a defesa da impugnante ou desrespeitado o devido processo legal. Pelo contrário, a Administração agiu de acordo com os ditames legais, em especial o artigo 30, inciso VI, da Lei 8.212/1991. Ambas, contratante e contratada, respondem solidariamente pelas obrigações aqui discutidas e, portanto, são sujeitos passivos do tributo. 2.2) DA ILEGITIMIDADE DO EXSÓCIO RECEBER NOTIFICAÇÕES Alega a Recorrente que o ex sócio não possui legitimidade para receber citações e notificações em nome da empresa; Nesse ponto, cumpre ressaltar que a referida alegação, mesmo que supostamente procedente, careceria de utilidade prática, uma vez que a Recorrente apresentou tempestivamente a Impugnação. Ademais, como bem observou a decisão recorrida: 12. Equivocase a impugnante ao argüir o cancelamento do lançamento, ante a alegação de que tomou conhecimento da NFLD através de exfuncionário; 12.1. Vejase que, o artigo 662, inciso II, §§ 3°, 4” e 8°, da IN/SRP n° 003/2005, vigente à época do lançamento, dispõe sobre a cientificação do sujeito passivo: Art. 662. O sujeito passivo será cientiƒicado da NFLD e do AI da seguinte forma: (...) II por via postal ou por qualquer outro meio, com prova de recebimento tomada no domicílio tributário do sujeito passivo; ou (grifei) (...) §3 Na hipótese do inciso II do caput, o encaminhamento dos documentos deverá ser efetuado, preferencialmente, em até três dias após a lavratura da NFLD ou do AI, considerando se cientificado o sujeito passivo na data do efetivo recebimento ou, se omitida a mencionada data do recebimento, quinze dias após a data da expedição da intimação. §4 Os meios de intimação previstos nos incisos I e II do caput não estão sujeitos a ordem de preferência. (...) §8 O sujeito passivo é obrigado a manter atualizado o endereço perante o respectivo órgão previdenciário, sob pena de serem tidas como eficazes as notificações encaminhadas ao endereço anterior. Fl. 365DF CARF MF Processo nº 37048.331600/200684 Acórdão n.º 2202004.373 S2C2T2 Fl. 361 11 12.2. Cabe ressaltar que, a pessoa fisica consignada no Relatório Consulta Externo por CNPJ (fls. 32/33), era sócio administrador da MONTANA, que exerceu a administração da empresa no período da notificação; 12.3. A apresentação da defesa tempestiva demonstra que foi correto o encaminhamento e o entendimento da notificação. Assim sendo, a fiscalização apenas atendeu ao comando do referido ato nonnativo, identificando, no relatório pertinente, o sócio da empresa e seu respectivo periodo de atuação. 13. Quanto à REVELIA temse que a mesma foi tomada sem efeito através da Comunicação 025/2008 (fls. 150), recebida pela MONTANA LTDA em 04/04/2008 através de Aviso de Recebimento AR (fls. 156). , 2.3) DA JUNTADA DE NOVOS DOCUMENTOS EM FASE RECURSAL Por fim, alega a Recorrente que que deve ser admitida a juntada de novos documentos, nos termos previstos no §4º do artigo 16 do Decreto nº 70.235/72, uma vez que não participou do procedimento de fiscalização. Este conselho tem flexibilizado a preclusão prevista no artigo 16 do Decreto nº 70.235/72 em razão do princípio da verdade material. Todavia, embora requeira a juntada de novos documentos em suas razões recursais, a Recorrente não provome a juntada de qualquer documento. Sendo assim, resta prejudicado o referido pedido. 2) CONCLUSÃO Em face do exposto: a) não conheço do recurso voluntário apresentado pela Companhia Siderúrgica Nacional em virtude de ausência de impugnação por parte da empresa. b) conheço do recurso voluntário apresentado Montana Ltda e nego provimento. (Assinado digitalmente) Júnia Roberta Gouveia Sampaio. Fl. 366DF CARF MF 12 Fl. 367DF CARF MF
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