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Numero do processo: 10845.002629/94-60
Data da sessão: Fri Oct 26 00:00:00 UTC 2001
Ementa: CLASSIFICAÇÃO FISCAL - ÀLCOOL ESTEARÍLICO - REGRAS GERAIS DE INTERPRETAÇÃO - O Álcool Estearílico, ou Álcool Ceto-Estearílico, álcool graxo (gordo) industrial, comercializado com o nome comercial de NAFOL 1618-S, por ter sua característica essencial determinada pelo Álcool Estearílico, segundo a Regra
Geral de Interpretação 3, alínea "b", deve ser classificado na
posição TAB/NBM 1519 20 9903.
Numero da decisão: CSRF/03-03.251
Decisão: ACORDAM os Membros da Terceira Turma da Câmara Superior de Recursos Fiscais, por maioria de votos, em NEGAR provimento ao recurso, nos termos do relatório e voto que passam a integrar o presente julgado Vencidos os Conselheiros Henrique Prado Megda, Carlos Alberto Gonçalves Nunes e Edison Pereira Rodrigues.
Nome do relator: NILTON LUIZ BARTOLI
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IR LATO." - FORMALIZADO EM L1 2 DEZ 2e01 Participaram, ainda, do presente julgamento, os Conselheiros. CARLOS ALBERTO GONÇALVES NUNES, MOACYR ELOY DE MEDEIROS, MÁRCIA REGINA MACHADO MELARÉ, HENRIQUE PRADO MEGDA, PAULO ROBERTO CUCO ANTUNES e NILTON LUIZ BARTOLI Processo n° 10845..002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 Recurso n° : RP1302-0.665 Recorrente FAZENDA NACIONAL Sujeito Passivo:: DIAMEX PRODUTOS QUÍMICOS LTDA. RELATÓRIO Trata-se de Recurso Especial interposto pela Procuradoria da Fazenda Nacional, que se manifesta contrária ao Acórdão n,° 302-34..002, prolatado pela Segunda Câmara do Terceiro Conselho de Contribuintes, cuja ementa transcrevo.: "CLASSIFICAÇÃO FISCAL — PRODUTO NAFOL 1618-S — REGRAS GERAIS DE INTERPRETAÇÃO — O Álcool Ceto- Estearílico, álcool graxo (gordo) industrial, comercializado com o nome comercial de NAFOL 1618-S, por ter sua característica essencial determinada pelo Álcool Estearílico, segundo a Regra Geral de Interpretação 3, alínea "b", deve ser classificado na posição TAB/NBM 1519,20.9903. RECURSO PROVIDO." O processo originou-se de revisão aduaneira que reclassificou o produto importado pela empresa Recorrente, por ter esta importado produto denominado comercialmente de "NAFOL 1618-S", descrito como sendo álcool cetoesterearílico, classificando-o no código TAB/SH 1519.20.9905, cuja alíquota de LEI..I.. é0%. Baseada em Laudo de Análise (fl 10), que identificou o produto como sendo "Álcool Estearílico Industrial, em Álcool Graxo, com característica de Cera Artificial", a fiscalização reclassificou o produto no código TAB/SH 1519.20.0100, com alíquota de 15% para o IPI, formalizando Auto de Infração para exigir do importador o recolhimento da diferença do tributo, acrescida da multa capitulada no inciso II do Art. 364 do RIPI/82. Inconformada, a autuada apresentou Impugnação, alegando basicamente que o produto Alccol Cetoestearilico resulta da mistura entre álcoois 2 Processo n° 10845 002629/94-60 Acórdão n° CSRF/03-03 251 cetílicos (30,9%) e estearílicos (68,6%), que se classificam respectivamente, nas posições 1519 10 9902 e 1519 20 9903, ambas com alíquota de IPI igual a zero, sendo ainda que os dois componentes não apresentam características de cera, o que torna evidente que de sua mistura não possa resultar produto com característica de cera artificial Para amparar seu entendimento, traz aos autos doutrina química orgânica Cita a Portaria 41/93, que atualmente classifica as misturas de Álcoois Primários Alifáticos no código 1519 30 9905, com alíquota de O% e ressalta que o NAFOL 1618-S — Álcool Cetoestearilico — é utilizado industrialmente como espessante e emoliente nas indústrias cosméticas e farmacêuticas e que as ceras são empregadas industrialmente como engordurantes na fixação de vernizes, graxas para sapatos, ceras de assoalho e de automóveis, entre outros Em Primeira Instância, a Ação Fiscal foi julgada procedente, consubstanciada a decisão na seguinte ementa "NAFOL 1818-S = Segundo o Laudo de Análise n.° 4.244/93, do LABANA, trata-se de "Álcool Graxa (gordo) Industrial, com características de Cera Classifica-se na posição TAB/SH 1519 20.0100 AÇÃO FISCAL PROCEDENTE." Em discordância, a autuada apresentou Recurso Voluntário, reiterando os argumentos exauridos em sua Peça Impugnatória Por primeira análise, o julgamento foi convertido em Diligência, nos termos do voto da Relatora Elizabeth Maria Violatto, dirigida ao LABANA, que apresentou Informações Técnicas (fls.. 53 a 55) O fundamento da decisão, proferida na Segunda Câmara do Terceiro Conselho de Contribuintes, em suma, foi o Acórdão 303-28.916, proferido \A "---P 3 Processo n° . 10845 002629/94-60 Acórdão n° . CSRF/03-03 251 pela Terceira Câmara, do qual fui relator e cito agora dois trechos que sintetizam o julgado É certo que o produto NAFOL 1618-S é um composto de Álcool Cetílico (29,5%), Álcool Mirístico (0,5%) e com predominância do Álcool Estearílico (70%), o que configura a mistura natural de álcoois primários alifáticos, mas que, nos dizeres da Informação Técnica 078/94, "não se trata merceologicamente de mistura Tal conclusão remete, irremediavelmente, o produto para a analise segundo a Regra Geral de Interpretação 3, alínea "b", vez que trata-se de produtos misturados, cuja a característica essencial é dada pelo Álcool Estearílico. Se a característica essencial do produto NAFOL 1618-S é de um Álcool Estearílico, e a posição mais específica prevalece sobre a mais genérica, a Classificação Fiscal mais adequada é a 1519 20 9903 Se não existe álcool estearílico industrial sem características de cera, premissa maior, obviamente que todo álcool estearílico industrial tem que ser, necessariamente, classificado na posição que lhe foi atribuída de forma específica, pelo legislador, premissa menor, obstando-se qualquer outra interpretação, eis que não é em vão que o legislador a previu na TAB destacada dos demais álcoois graxos industriais Do exposto, julgo procedente o Recurso Voluntário, por entender que as classificações fiscais adotadas pela fiscalização e pela Recorrente não coincidem com a correta aplicação das Regras Gerais de Interpretação, vez que concluo que o NAFOL 1618-S, classifica-se na posição 1519 20.9903, não podendo ser exigido o crédito tributário objeto do presente recurso " Em Recurso Especial, a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional, alega que o produto importado, segundo Laudo do LABANA está perfeitamente identificado como álcoois da posição 1519.20 0100 (álcoois graxos — gordos - 4 Processo n° 10845 002629/94-60 Acórdão n° CSRF/03-03 251 industriais — com características de ceras artificiais), não podendo prosperar a decisão proferida pela Segunda Câmara, pleiteando que seja mantida a decisão de Primeira Instância Devidamente intimada, conforme A R de fls. 12-verso, a interessada não apresentou contra-razões É o Relatório 5 Processo n° : 10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 VOTO Conselheiro NILTON LUIZ BARTOLI, Relator: A questão não é fácil, seja pelo fato de a própria Regra Geral de Interpretação do Sistema harmonizado, deixar uma certa dúvida em relação à aplicação no caso da Regra 3, alínea "a", ou 3, alínea "b", uma vez que tanto uma como a outra declinam tratamento para as misturas, seja pelo fato de a característica extrínseca do produto causar certa dúvida ao aplicador da norma no momento de sua visualização. Mas os critérios de interpretação existem e devem ser amplamente utilizados com o fim de perseguir a correta aplicação da norma jurídica, inclusive em se tratando de classificação fiscal de produtos, cujo tecnicismo, por vezes, açambarcam com a dúvida até os mais preparados juristas. Diante destas considerações, submeto à Câmara a questão, sendo que, por estar convicto de meu entendimento, adoto meu voto prolatado no Acórdão 303.28.916: "Trata-se, como visto, de Recurso Voluntário interposto pela Recorrente importadora, com o fim de ver reformada a r. decisão singular que entendeu procedente o auto de infração, mantendo o lançamento tributário do Imposto sobre Produtos Industrializados e respectivos juros de mora, por ter a Recorrente importado mercadoria de nome comercial NAFOL 1618-S, que é um Álcool Ceto-Estearílico, classificando-a na posição NBM/TAB 1519.20.9999, sendo que o entendimento da fiscalização é pela Classificação na posição NBM/TAB 1519.20.0100. Preliminarmente, cabe razão à D. Procuradoria quanto a desnecessidade de amostra específica, neste caso, vez que o produto é padronizado e definido como um Álcool Ceto-Estearílico, motivo pelo qual entendo que as provas acostadas aos autos são suficientes para a determinação da correta Classificação Fiscal do Produto. 6 , Processo n° :10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 Ainda, em relação às preliminares, rejeito a preliminar suscitada pela Recorrente quanto ao cerceamento de defesa, pois o fato de a autoridade julgadora ter pautado sua decisão em argumentos que não adotam explicitamente as conclusões dos Laudos Técnicos do INT, não estão relacionados ao direito de defesa, mas sim com o mérito da questão, vez que remetem-se ao caráter interpretativo do exercício de jurisdição que detém qualquer julgador. O fato de a interpretação dos laudos pelo julgador não ter alcançado o objetivo pretendido pela Recorrente, não configura cerceamento de defesa. Quanto ao mérito, refuta-se desnecessário maiores abordagens quanto à origem do produto em questão, pois é inegável pelas provas constantes nos autos que: (i) o Álcool Graxo (gordo) Industrial, nele incluídos os álcoois cetílico e estearílico, é um produto natural extraído com intervenção do Homem, mas sem que sejam inseridos novos elementos ou compostos, capazes de alterar essa característica para artificiais (fls. 132); (ii) o Álcool Graxo (gordo) Industrial é um produto isolado originário de matéria gordurosa vegetal ou animal, e que tem constituição química definida (fls. 132); (iii) o Álcool Ceto-Estearílico é um Álcool Graxo (gordo) Industrial e, como todos, tem características de Cera Artificial, conceito este que está firmado pelo INT - Instituto Nacional de Tecnologia, no laudo Relatório Técnico n° 103682, de 04.08.97, trazido aos autos (fls. 182); (iv) os Álcoois Cetílico e Estearílico são Álcoois Primários Alifáticos, contudo o Álcool Ceto-Estearílico não pode ser considerado "merceologicamente de mistura de álcoois primários alifáticos". Portanto, são descabidas todas as discussões relativas à possibilidade de o produto NAFOL 1618-S ser classificado na posição NBM/TAB 3404, que, inclusive, é excluído expressamente dessa posição pela Nota de Capítulo n° 5, alínea "a". i —7 i s. 1 Processo n° :10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 Com efeito, o NAFOL 1618-S é classificado na posição 1519, restando corno dúvida para ser dirimida, em qual subitem estaria alocado. Para melhor visualização das classificações disponíveis na NBM/TAS transcrevemos abaixo, as subposições relativas à posição 1519: 9901 Álcool láurico 9902 Álcool cetílico 9903 Álcool estearílico 9904 Álcool oléico 9905 Mistura de álcoois primários alifáticos 9906 Álcool 9999 Qualquer outro Nota-se que, para os álcoois cetílico e estearílico, há posições específicas, havendo, inclusive, posição específica para os álcoois originários de Misturas de álcoois primários alifáticos. A interpretação não requisita maiores subsídios senão as próprias Regras Gerais de interpretação, ou seja, segundo a Regra Geral de Interpretação 2, alínea "b": "b) Qualquer referência a uma matéria em determinada posição diz respeito a essa matéria ... A classificação destes produtos misturados ou artigos compostos efetua- se conforme os princípios enunciados na Regra 3.". 8 1 Processo n° :10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 A classificação remetida à Regra 3 pode enquadrar-se em duas metodologias de aferição da correta posição, constantes das alíneas e "a) A posição mais específica prevalece sobre as mais genéricas. Todavia, quando duas ou mais posições se refiram, cada uma delas, a apenas uma parte das matérias constitutivas de um produto misturado ou de um artigo composto, ou a apenas um dos componentes de sortidos acondicionados para venda a retalho, tais posições devem considerar-se, em relação a esses produtos ou artigos, como igualmente específicas, ainda que uma delas apresente uma descrição mais precisa ou completa da mercadoria. b) Os produtos misturados, as obras compostas de matérias diferentes ou constituídas pela reunião de artigos diferentes e as matérias apresentadas de sortidos acondicionados para venda a retalho, cuja classificação não se possa efetuar pela aplicação da Regra 3 a), classificam-se pela matéria ou artigo que lhes confira a característica essencial, quando for possível realizar esta determinação. É certo que o produto NAFOL 1618-S é um composto de Álcool Cetílico (29,5%), Álcool Mirístico (0,5%) e com predominância do Álcool Estearílico (70%), o que configura a mistura natural de álcoois primários alifáticos, mas que, nos dizeres da Informação Técnica 078/94, "não se trata merceologicamente de mistura. Tal conclusão remete, irremediavelmente, o produto para a analise segundo a Regar Geral de Interpretação 3, alínea "b", vez que trata-se de produtos misturados, cuja a característica essencial é dada pelo Álcool Estearílico. Se a característica essencial do produto NAFOL 1618-S é de um Álcool Estearílico, e a posição mais específica prevalece sobre a mais genérica, a Classificação Fiscal mais adequada é 1519.20.9903. 44\ 9 Processo n° :10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 Contudo a classificação adotada pela Recorrente somente teria validade se a característica essencial do Álcool Ceto-Estearílico não fosse determinada pelo Álcool Estearílico, cuja preponderância verifica-se com clareza. Tal conclusão é extraída da interpretação sistemática dos Laudos, Pareceres e Relatórios Técnicos constantes dos autos. Aliás, caso a Recorrente entendesse que o produto deveria ser classificado na posição 1519.20.9999, o que parece ter aceitado como impróprio como se depura de suas próprias alegações às fls. 154 (Recurso Voluntário), caberia a ela, Recorrente, demonstrar ou requerer a demonstração técnica de que o Álcool Ceto-Estearílico não tem sua característica essencial determinada pelo Álcool Estearílico, para justificar sua defesa pela aplicação das Regra Geral de Interpretação 3, alínea "c". Quanto à decisão de primeira instância, cabe ressaltar que, não logrou êxito em motivar e demonstrar suficientemente que a posição base da autuação era mais adequada que a posição adotada pelo contribuinte, vez que centrou suas considerações para afastar o produto da classificação destinadas às ceras artificiais e ceras preparadas, pela distinção entre composição natural e artificial, sem, contudo, alcançar maestria na adoção da posição TAB/NBM 1519.20.0100. Ademais, as provas apensadas ao processo atestam que todo álcool estearílico ou ceto-estearnico invariavelmente possuem as referidas características de cera artificial, o que por si só espancam quaisquer dúvidas quanto à especificidade da classificação, que deve prevalecer sobre a mais genérica. io Processo n° :10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 Se não existe álcool estearílico industrial sem características de cera, premissa maior, obviamente que todo álcool estearílico industrial tem que ser, necessariamente, classificado na posição que lhe foi atribuída de forma específica, pelo legislador, premissa menor, obstando-se qualquer outra interpretação, eis que não é em vão que o legislador a previu na TAB destacada dos demais álcoois graxos industriais." Outra questão que não foi veiculada no voto que ora adoto, mas que ratifica o entendimento, é o argumento trazido pela Recorrente na decisão singular de fls. 072 a 082, em relação à Nota Explicativa da posição 38.23: antiga 15.19: "NOTA EXPLICATIVA B. ÁLCOOIS GRAXOS (GORDOS) INDUSTRIAIS Os álcoois graxos (gordos) industriais incluídos na presente posição são misturas de álcoois acíclicos obtidos, especialmente, por redução catalítica dos ácidos graxos (gordos) industriais dessa posição (ver parágrafo A, anterior) ou dos seus ésteres, por saponificação do óleo espermacete, por reação catalítica entre as olefinas, o óxido de carbono e o hidrogênio (síntese Oxo), por hidratação das olefinas, por oxidação de hidrocarbonetos ou por outros meios. Estes produtos são quase sempre líquidos. Contudo, alguns destes são sólidos. Os principais álcoois graxos (gordos) industriais da presente posição são os seguintes: 2) O álcool cetílico industrial, que é uma mistura dos álcoois cetílico e estearílico sendo o primeiro, preponderante; obtém-se a partir do óleo de cachalote ou do óleo de espermacete. É um sólido cristalino e translúcido à temperatura ambiente. 3) O álcool estearílico industrial, que é uma mistura dos álcoois estearílico e cetílico, obtido por redução da estearina ou de óleos ricos em ácido esteárico ou ainda do óleo de cachalote, por hidrogenação e hidrólise seguida de destilação. Este Mal \I 11 Processo n° :10845.002629/94-60 Acórdão n° : CSRF/03-03.251 apresenta-se sob a forma de um sólido branco cristalino à temperatura ambiente. Os álcoois graxos (gordos) industriais, que apresentam característica de ceras, são também incluídos nesta posição." Ora, o fator preponderante para a determinação da posição correta do produto sob análise é a verificação de sua característica intrínseca, na qual o álcool álcoois estearílico apresenta preponderância na composição em face do álcool cetílico, sendo a característica extrínseca, irrelevante, pois já prevista sua semelhança à cera na própria nota explicativa da posição. Assim, sendo o produto um álcool graxo (gordo) industrial, resultante de uma mistura dos álcoois estearílico e cetílico, com preponderância do primeiro, deve ser aplicada a Regra Geral de Interpretação 3, alínea "b", cuja a característica essencial é dada pelo Álcool Estearílico. Diante dessas considerações, e tendo o convencimento de que a questão da classificação fiscal do Álcool Ceto-Estearílico ou Álcool Estearílico, assim entendido o ÁLCOOL GRAXO (GORDO) INDUSTRIAL, deve ser resolvida segundo esse critério, NEGO PROVIMENTO AO RECURSO DA PROCURADORIA, concluindo que o produto comercializado com o nome de NAFOL 1618-5, deve ser classificado na posição TAB/NBM 1519.20.9903. Sala das Sessões-DF, 25 de outubro de 2001. Ni !Z BARTALI 12 Page 1 _0000200.PDF Page 1 _0000300.PDF Page 1 _0000400.PDF Page 1 _0000500.PDF Page 1 _0000600.PDF Page 1 _0000700.PDF Page 1 _0000800.PDF Page 1 _0000900.PDF Page 1 _0001000.PDF Page 1 _0001100.PDF Page 1 _0001200.PDF Page 1
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Numero do processo: 10540.000107/00-22
Data da sessão: Sat Jun 16 00:00:00 UTC 2007
Ementa: PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL.
Não acolhidos, por improcedentes, os Embargos de Declaração
apresentados pela Fazenda Nacional.
Numero da decisão: 303-30.298
Decisão: DECIDEM os Membros da Terceira Câmara do Terceiro Conselho de Contribuintes, por unanimidade de votos, não acolher os Embargos de Declaração, nos termos do voto do Relator.
Nome do relator: Joao Holanda Costa
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score : 1.0
Numero do processo: 13976.000315/2001-61
Data da sessão: Wed Jan 25 00:00:00 UTC 2006
Ementa: NORMAS PROCESSUAIS. MATÉRIA NÃO IMPUGNADA. PRECLUSÃO TEMPORAL.
Inadmissível a apreciação, em grau de recurso, da pretensão do
reclamante no que pertine à inclusão do ICMS na base de
cálculo do crédito presumido, quando tal matéria não foi
suscitada expressamente na manifestação de inconformidade
apresentada à instância a quo.
IPI. CRÉDITO PRESUMIDO. INDUSTRIALIZAÇÃO POR ENCOMENDA.
Tratando-se de custo a que se submete a matéria-prima, deve o
custo de industrialização por encomenda integrar o valor das
aquisições incentivadas.
ENERGIA ELÉTRICA, COMBUSTÍVEIS, LUBRIFICANTES E MARAVALHA.
A energia elétrica, os combustíveis, lubrificantes e outros
produtos que não sejam consumidos em decorrência de ação
direta sobre o produto em fabricação, não dão direito ao crédito
presumido de IPI, por não se enquadrarem no conceito de
matéria-prima, produto intermediário e material de embalagem.
TAXA SELIC. NÃO-INCIDÊNCIA.
A taxa Selic é imprestável como instrumento de correção
monetária, não justificando a sua adoção, por analogia, em
processos de ressarcimento de créditos incentivados, por
implicar a concessão de um "plus", sem expressa previsão legal.
Recurso provido em parte
Numero da decisão: 202-16.833
Decisão: ACORDAM os Membros da Segunda Câmara do Segundo Conselho de
Contribuintes: I) por unanimidade de votos: a) em não conhecer do recurso quanto à matéria preclusa; e b) em dar provimento ao recurso quanto à inclusão dos valores da industrialização por encomenda na base de cálculo do benefício; e II) por maioria de votos, em negar provimento ao recurso quanto à atualização do ressarcimento pela taxa Selic e à inclusão de energia elétrica, combustíveis, lubrificantes e maravalha no cálculo do benefício. Vencidos os Conselheiros Gustavo Kelly Alencar, Raimar da Silva Aguiar e Dalton Cesar Cordeiro de Miranda quanto à taxa Selic e o Conselheiro Raimar da Silva Aguiar quanto ao restante. Esteve presente ao julgamento a Dra. Denise Silveira Peres de Aquino Costa, advogada da recorrente
Matéria: IPI- processos NT- créd.presumido ressarc PIS e COFINS
Nome do relator: Antonio Zomer
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MATÉRIA NÃO IMPUGNADA. PRECLUSÃO TEMPORAL. Inadmissível a apreciação, em grau de recurso, da pretensão do reclamante no que pertine à inclusão do ICMS na base de cálculo do crédito presumido, quando tal matéria não foi suscitada expressamente na manifestação de inconformidade apresentada à instância a quo. IPI. CRÉDITO PRESUMIDO. INDUSTRIALIZAÇÃO POR ENCOMENDA. Tratando-se de custo a que se submete a matéria-prima, deve o custo de industrialização por encomenda integrar o valor daskW • SEGUNDO CONSELHO DE CONTRISU I N I C.. CONFERE COM O ORIGINAL aquisições incentivadas. Brada /4 f 04 ENERGIA ELÉTRICA, COMBUSTÍVEIS, LUBRIFICANTES id E MARAVALHA. to Itv; Andrezza Nasc ca Scs11 cikal A energia elétrica, os combustíveis, lubrificantes e outros Mat. Siape 1377389 produtos que não sejam consumidos em decorrência de ação direta sobre o produto em fabricação, não dão direito ao crédito presumido de IPI, por não se enquadrarem no conceito de matéria-prima, produto intermediário e material de embalagem. TAXA SELIC. NÃO-INCIDÊNCIA. A taxa Selic é imprestável como instrumento de correção monetária, não justificando a sua adoção, por analogia, em processos de ressarcimento de créditos incentivados, por implicar a concessão de um "plus", sem expressa previsão legal. Recurso provido em parte. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso interposto por BUDDEMEYER S/A. ACORDAM os Membros da Segunda Câmara do Segundo Conselho de Contribuintes: I) por unanimidade de votos: a) em não conhecer do recurso quanto à matéria preclusa; e b) em dar provimento ao recurso quanto à inclusão dos valores da industrialização por encomenda na base de cálculo do benefício; e II) por maioria de votos, em negar provimento ao recurso quanto à atualização do ressarcimento pela taxa Selic e à inclusão de energia elétrica, combustíveis, lubrificantes e maravalha no cálculo do benefício. Vencidos os Conselheiros Gustavo Kelly Alencar, Raimar da Silva Aguiar e Dalton Cesar Cordeiro de Miranda quanto à taxa Selic e o Conselheiro Raimar da Silva Aguiar quanto 1( 11F . SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTE: 2.CC-MF Ministério da Fazenda •=1--"J. CONFERE COM O ORIGINAL Fl. Segundo Conselho de Contribuintes Mak .21./ (74 I .200-1- T" Processo n2 : 13976.000315/2001-61 Andrezza iiMde S-chmeikal Recurso nsl • 131.232 Mat. Sia pe 1377389 Acórdão n2 : 202-16.833 ao restante. Esteve presente ao julgamento a Dra. Denise Silveira Peres de Aquino Costa, advogada da recorrente. Sala ds.-Sessões, em 25 de janeiro de 2006. AáênCi'CarlL(o Chi' gim Presidente to 'e ator - Participaram, ainda, do presente julgamento os Conselheiros Maria Cristina Roza da Costa, Evandro Francisco Silva Araújo (Suplente) e Marcelo Marcondes Meyer-Kozlowski. 2 , MF - SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES CONFERE COM O ORIGINAL 2g CC-MFMinistério da Fazenda :Amiba 24- 04 1 Zoo- Fl. Segundo Conselho de Contribuintes ------— dre ascimento SProcesso n2 : 13976.000315/2001-61 An Mat chmcikal Siape 1377389 Recurso n2 : 131.232 Acórdão n2 : 202-16.833 Recorrente : BUDDEMEYER S/A RELATÓRIO Trata-se de pedido de ressarcimento complementar de crédito presumido de IPI, relativo ao ano de 1998, no valor de R$ 28.180,09, cumulado com pedido de compensação, apresentado em 14/09/2001, com fundamento na Lei n2 9.363/96 e na Portaria MF n2 38/97. No exame administrativo do pedido foi constatado que a empresa procedeu à retificação dos Demonstrativos de Crédito Presumido (DCP) referentes aos 1 2, 22, 32 e 42 trimestres de 1998, considerando custos de produção que somente poderiam ser aproveitados na base de cálculo a partir do 42 trimestre de 2001, conforme veio a autorizar, posteriormente, a IN SRF n2 069/2001, baixada com base na Lei n 2 10.276/2001, originada da Medida Provisória n2 2.202-1, de 26 de julho de 2001. Especificamente, foram adicionados à base de cálculo do incentivo custos referentes à aquisição de energia elétrica, combustíveis, lubrificantes, maravalha e serviços de industrialização por encomenda. No tocante ao consumo de maravalha, a empresa informou, em resposta à intimação do Fisco, tratar-se de serragem utilizada no aquecimento das Caldeiras, que se enquadra no conceito de produto intermediário, mesmo não entrando em contato com o produto. A DRF em Joinville — SC indeferiu totalmente o pleito, por concluir que a requerente, com a inclusão de elementos impróprios na apuração dos créditos sem a devida discriminação, impediu a determinação do eventual valor que estivesse de acordo com a Port. MF n2 38/97. Conseqüentemente, deixou de homologar as compensações vinculadas ao respectivo crédito. Na manifestação de inconformidade, a empresa informa, preliminarmente, que no início de 2001 teria observado que, além dos créditos já requeridos em pedidos anteriores, poderia creditar-se dos valores decorrentes do ICMS inserido no custo dos produtos utilizados no cálculo do beneficio, bem como daqueles relativos ao consumo de energia elétrica, combustíveis, maravalha, lubrificantes e serviços de industrialização efetivada por terceiros. Diante dessa nova realidade, protocolou junto à SRF as retificações dos DCPs, nas quais buscou alterar a base de cálculo do beneficio, em decorrência da inserção dos valores já mencionados, disso originando-se o valor complementar do crédito presumido referente aos 12, 22, 32 e 42 trimestres de 1998, objeto do presente processo. Alega que não alterou a sistemática de apuração do crédito presumido, utilizando- se do método de custo coordenado e integrado permitido pela normas então vigentes, não tendo aplicado, outrossim, as inovações da IN SRF n2 069/2001 e da Lei n2 10.276/2001, como concluiu equivocadamente a fiscalização. Além disso, entende que esses novos dispositivos legais apenas vieram sedimentar o direito já existente de inclusão dos custos de aquisição de energia elétrica, combustíveis, maravalha, lubrificantes e serviços de industrialização por encomenda no cálculo do beneficio. Repisa, ainda, a informação já fornecida à fiscalização de que a maravalha deve ser admitida como produto intermediário, pois, da mesma forma como os combustíveis, lubrificantes e energia elétrica, contribui para a formação do produto da empresa. f 3 kp ,á • SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUiNTE; CONFERE CCM O ORIGINAL 2 CC-MFMinistério da Fazenda .2,j FI.Segundo Conselho de Contribuinte &adia, ‘j9144,(Ã • Processo n : 13976.000315/2001-61 Andrezza Nascimento Schmcikul NIdt Siape1377384 Recurso n : 131.232 Acórdão n't : 202-16.833 Por fim, afirma a existência de inúmeros precedentes do Segundo Conselho de Contribuintes e da Câmara Superior de Recursos Fiscais reconhecendo o direito à inclusão da energia elétrica, combustíveis e lubrificantes, bem como da industrialização por encomenda na base de cálculo do incentivo fiscal, pelo que requer o ressarcimento integral do valor solicitado, acrescido de juros equivalentes à taxa Selic. A 2ft Turma de Julgamento da DRJ em Porto Alegre — RS indeferiu a solicitação em Acórdão assim ementado: "Assunto: Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI Período de apuração: ano de 1998 Ementa: CRÉDITO PRESUMIDO DE IPL INSUMOS ADMITIDOS NA BASE DE CÁLCULO. Os gastos com energia elétrica, combustíveis e outros materiais, ainda que sejam consumidos pelo estabelecimento industrial, não revestindo a condição de matéria-prima, produto intermediário ou material de embalagem, não podem ser computados no cálculo do crédito presumido. ABONO DE JUROS SELIC DESCABIMENTO. Por falta de previsão legal, é incabível o abono de juros Selic ao ressarcimento de crédito presumido do IPI Solicitação Indeferida". No recurso voluntário, a empresa repisa suas razões de defesa constantes da manifestação de inconformidade, inovando na apresentação de argumentos a respeito do direito de inclusão do ICMS pago na aquisição de matéria-prima, produto intermediário e material de embalagem na base de cálculo do incentivo. É o relatório. 4 - SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES Ministério da Fazenda CONFERE COM O ORIGINAL 2. CC-MF Segundo Conselho de Contribuintes Bamba / 04 / Fl. Processo na : 13976.000315/2001-61 Andrezza scito SchmcLkal Recurso n2 : 131.232 Mat. Siape 1377389 é Acórdão n2 : 202-16.833 VOTO DO CONSELHEIRO-RELATOR ANTONIO ZOMER O recurso é tempestivo e cumpre os requisitos legais para ser admitido, pelo que dele conheço. Primeiramente, observa-se que o ICMS foi citado pela empresa, na manifestação • de inconformidade, como um dos motivos que a levaram a efetuar o pedido de crédito presumido suplementar, porém nenhum comentário teceu naquela peça recursal a respeito do direito à inclusão deste imposto na base de cálculo do ressarcimento. Além disso, os demonstrativos juntados à inicial não demonstram se tais valores foram incluídos na Receita Operacional Bruta que serviu para determinar o percentual representativo da Receita de Exportação, utilizado no cálculo do beneficio fiscal. A falta de informações detalhadas a respeito da metodologia de cálculo empregada na determinação do crédito complementar, tanto no momento do pedido inicial, quanto em resposta às intimações do Fisco, levou ao indeferimento do pedido. Esta falta de informação viciou também a manifestação de inconformidade, fazendo com que a matéria do ICMS fosse considerada como matéria não impugnada pela DRJ. Assim, em que pese a Lei n2 9.363/96 ter-se referido ao valor total e não ao valor líquido das aquisições, não cabe agora, em grau de recurso, apreciar os argumentos novos da recorrente, não aduzidos no momento oportuno, ou seja, no pedido inicial e na manifestação de inconformidade. Ademais, no método de custo coordenado e integrado utilizado pela empresa a alegada exclusão do ICMS teria afetado igualmente a base de cálculo e o percentual da Receita de Exportação sobre a Receita Bruta Operacional. Marcos Vinícius Neder e Maria Teresa Martínez López, 1 analisando o princípio da preclusão dos atos processuais, asseveram que "a inicial e a impugnação fixam os limites da controvérsia, integrando o objeto da defesa as afirmações contidas na petição inicial e na documentação que a acompanha". Apreciando situação semelhante, este Colegiado, na sessão de 13 de agosto de 2003, exarou o Acórdão n2 202-15.014, cuja ementa foi assim redigida: "IPI - CRÉDITO PRESUMIDO. [..] NORMAS PROCESSUAIS - PRECLUSÃO - Inadmissível a apreciação, em grau de recurso, da pretensão do reclamante no que pertine aos juros moratórios e à correção monetária, quando tal matéria não foi suscitada na manifestação. de inconformidade apresentada à instância a quo. Recurso negado." No seu voto, o insigne relator, Conselheiro Henrique Pinheiro Torres, assim se manifestou sobre a questão: "... como é de todos sabido, só é lícito deduzir novas alegações, em supressão de instância, quando: - relativas a direito superveniente, - competir ao julgador delas conhecer de ofício, a exemplo da decadência; ou - por expressa autorização legal. ' Processo Administrativo Fiscal Federal Comentado. São Paulo: Dialética, 2002, p. 67. - 5 , NF - SEGUNDO CON:RELHO DE CONTRIBUINTES CONFERE COM O ORIGINAL 2 CC-MFMinistério da Fazenda lpr.2,ph,• Segundo Conselho de Contribuin k • / 61 Fl. ,gr,3.2 Processo n2 : 13976.000315/2001-61 kadrezza Nascimento Schmcikal Mat. Sia 1377389 Recurso n2 : 131.232 Acórdão n't : 202-16.833 As alegações de defesa são faculdades do demandado, mas constituem-se em verdadeiro ônus processual, porquanto, embora o ato seja instituído em seu favor, não sendo praticado no tempo certo, surge para a parte conseqüências gravosas, dentre elas a perda do direito de fazê-lo posteriormente, pois, nesta hipótese, opera-se o fenômeno denominado de preclusão, isto porque o processo é um caminhar para frente, não se admitindo, em regra, ressuscitar questões já ultrapassadas em fases anteriores." Portanto, à luz dos princípios que regem o Processo Administrativo Fiscal, é de se declarar preclusa a argumentação relativa ao ICMS pago na aquisição de insumos, que só veio a ser contestada efetivamente em grau de recurso. Assim, voto por não se tomar conhecimento desse pleito, da mesma forma como o fez a decisão recorrida. Afora a questão do ICMS, é objeto da lide trazida perante este Colegiado a glosa dos custos relativos à aquisição de energia elétrica, combustíveis, maravalha, lubrificantes e industrialização por encomenda. Discute-se, ainda, o indeferimento da atualização monetária requerida segundo a taxa de juros Selic. A respeito da industrialização por encomenda, no caso em que esse serviço é executado sobre insumos que posteriormente venham a ser utilizados na fabricação de produtos para exportação, é certo que o custo desse beneficiamento deve integrar o cálculo do incentivo fiscal de que trata a Lei n2 9.363/96. Este tem sido o entendimento predominante neste Segundo Conselho de Contribuintes e na Câmara Superior de Recursos Fiscais, como se pode verificar nas ementas abaixo colacionadas, a título de exemplo: "IPI. CRÉDITO PRESUMIDO RELATIVO ÀS EXPORTAÇÕES (LEI N° 9.363/96) - PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS POR ENCOMENDA - Investigada a atividade desenvolvida pelo executante da encomenda, se caracterizada a realização de operação industrial, o recebimento dos produtos industrializados por encomenda por parte do encomendante, uma vez destinados a nova industrialização, corresponde à aquisição de matérias-primas, produtos intermediários e material de embalagem, integrando assim a base de cálculo do crédito presumido (Lei n°9.363/96, artigo 2°). Irrelevante, no caso, se a remessa ao encomendante dos produtos industrializados por encomenda ocorreu com suspensão ou tributação do IPI, importa sim a configuração dos produtos desse modo industrializados como insumos para nova industrialização a cargo do encomendante. Recurso voluntário ao qual se dá provimento." (Acórdão n2 201-76.467, de 15/10/2002). "IPI — CRÉDITO PRESUMIDO PARA RESSARCIMENTO DE PIS E DE COFINS — BENEFICIAMENTO REALIZADO POR TERCEIROS — Tratando-se de operação necessária para que a matéria-prima possa ser utilizada no processo produtivo, deve o valor do beneficiamento integrar o custo da matéria-prima. Recurso ao qual se dá provimento." (Acórdão n2 202-14.469, de 04/12/2002). "IN. RESSARCIMENTO. CRÉDITO PRESUMIDO RELATIVO AO PIS/COFINS. INDUSTRIALIZAÇÃO POR ENCOMENDA — A industrialização efetuada por terceiros visando aperfeiçoar para o uso ao qual se destina a matéria-prima, produto intermediário ou material de embalagem utilizados nos produtos exportados pelo encomendante agrega-se ao seu custo de aquisição para efeito de gozo e fruição do crédito presumido do IPI relativo ao PIS e a COFINS previsto na ei n° 9.363/96." (Acórdão n2 CSRF/02-01.905, de 12/04/2005). ( 6 kW • SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES] 22 CC-MF`-7--h-7-r, Ministério da Fazenda CONFERE COM O ORIGINAL n Segundo Conselho de Contribuintes ';;`4;d,, Malha, / 04 / Fl. Processo n2 : 13976.000315/2001-61 ./9 e3140 Andrezza Nascimento Schmcikal Recurso n2 : 131.232 MaL Siape 1377389 Acórdão ni : 202-16.833 Com relação aos gastos com aquisição de energia elétrica, combustíveis, lubrificantes e maravalha, mantém-se a decisão recorrida que os considerou impróprios para gerar o beneficio fiscal. Com efeito, a Lei n2 9.363/96, ao instituir o beneficio fiscal, não se referiu a todos , os insurnos utilizados, na produção, mas enumerou taxativamente as espécies de insurnos que serviriam para a determinação do incentivo como sendo as matérias-primas, produtos intermediários e materiais de embalagem. O parágrafo único do art. 3 2 da referida lei prevê que se utilize subsidiariamente a legislação do IPI para o estabelecimento dos conceitos de matéria- prima e produtos intermediários. Do exposto pode-se inferir que o legislador, ao mencionar expressamente a utilização subsidiária da legislação do IPI, quis limitar a abrangência do conceito, determinando que se busque, inicialmente, o significado na própria lei criadora do incentivo e, se não for possível, na legislação do IPI. A simples exegese lógica do dispositivo já demonstra a improcedência do argumento da recorrente, que quer buscar o conceito em outras fontes mais genéricas antes de utilizar a legislação do IPI, tornando letra morta o disposto no referido parágrafo. A Portaria do Ministro da Fazenda n2 129, de 05 de abril de 1995, no § 3 2 do art. 22, confirma este entendimento, quando afirma: "Os conceitos de produção, matérias-primas, produtos intermediários e material de embalagem são os admitidos na legislação aplicável ao IN" Além disso, a jurisprudência majoritária deste Colegiado demonstra que, na definição de matéria-prima e produto intermediário, tem sido utilizado o entendimento expresso no Parecer Normativo CST n2 65/79, verbis: "A partir da vigência do do RIPI/79, "ex vi" do inciso Ide seu artigo 66, geram direito ao crédito ali referido, além dos que integram ao produto final (matérias-primas e produtos intermediários "stricto-sensu", e material de embalagem), quaisquer outros bens, desde que não contabilizados pelo contribuinte em seu artigo permanente, que sofram, em função de ação exercida diretamente sobre o produto de fabricação, alterações tais como desgaste, o dano ou a perda de propriedades fisica,s ou químicas..." (negritei) Destarte, se somente geram direito ao crédito os produtos que, embora não se integrando ao novo produto, sejam consumidos em decorrência de ação direta sobre o mesmo, não há como reverter as glosas impugnadas, por falta de comprovação de que os itens excluídos da base de cálculo preenchem esses requisitos. No que diz respeito à energia elétrica, a 1 2 Turma do TRF da 42 Região, ao apreciar a Apelação em Mandado de Segurança n 2 2003.71.07.010878-4/RS, em 24/11/2004, por unanimidade, julgou incabível a inclusão do seu custo no cálculo do incentivo fiscal em Acórdão assim ementado: "TRIBUTÁRIO. IPL ENERGIA ELÉTRICA. CREDITA MENTO. IMPOSSIBILIDADE. Não representa a energia elétrica insumo ou matéria—prima propriamente dito, que se insere no processo de transformação do qual resultará a mercadoria industrializada. Sendo assim, incabível aceitar que a eletricidade faça parte do sistema de crédito 7 kW • SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES CONFERE COMO ORIGINAL 2CC-MF Ministério da Fazenda 1 i .e,00 Segundo Conselho de Contribuintes Brasí ria. /i 1 0f Fl. Processo n2 : 13976.000315/2001-61 Andrezza Nasci ajildehmcikalMat. Siape 1377389 Recurso n2 : 131.232 vm.notals~aannwerwrar:( Acórdão n2 : 202-16.833 escritural derivado de insumos desonerados, referentes a produtos onerados na saída, vez que produto industrializado é aquele que passa por um processo de transformação, modificação, composição, agregação ou agrupamento de componentes de modo que resulte diverso dos produtos que inicialmente foram empregados neste processo." No mesmo sentido decidiu o STJ em julgado realizado em 1 2/09/2005, proferindo " Acórdão que recebeu 'a seguinte ementa: "A energia elétrica não é considerada insumo para fins de aproveitamento de crédito gerado por sua aquisição a ser descontado do montante devido na operação de saída do produto industrializado. Precedentes citados: REsp 518.656-RS, DJ 31/5/2004; REsp 482.435-RS, DJ 4/8/2003, e AgRg no Ag 623. 105-RS, DJ 21/3/2005. REsp 638.745-SC, Rel. Min. Luiz Fux.. " Por último, avalio a possibilidade de incidência de juros no ressarcimento, calculados de acordo com a evolução da taxa Selic. O pleito está fundado na interpretação analógica do disposto no § 42 do art. 39 da Lei n9 9.250/95, que prescreveu a aplicação da taxa Selic na restituição e na compensação de indébitos tributários. A jurisprudência da Câmara Superior de Recursos Fiscais firmou-se no sentido de que a atualização monetária, segundo a variação da UFIR, era devida no período entre o protocolo do pedido e a data do respectivo crédito em conta corrente do valor de créditos incentivados do IPI em pedidos de ressarcimento, conforme metodologia de cálculo explicitada no Acórdão CSRF/02-0.723, válida até 31/12/1995. Entretanto esta jurisprudência não ampara a pretensão de se dar continuidade à atualização desses créditos, a partir de 31/12/1995, com base na taxa Selic, consoante o disposto no § 49 do art. 39 da Lei n2 9.250, de 26/12/1995, apesar de esse dispositivo legal ter derrogado e substituído, a partir de 1 9 de janeiro de 1996, o § 3 9 do art. 66 da Lei n9 8.383/91, que foi utilizado, por analogia, pela CSRF, para estender a correção monetária nele estabelecida para a compensação ou restituição de pagamentos indevidos ou a maior de tributos e contribuições ao ressarcimento de créditos incentivados de IPI. Com efeito, todo o raciocínio desenvolvido no aludido acórdão, bem como no Parecer AGU n9 01/96 e nas decisões judiciais a que se reporta, dizem respeito exclusivamente à correção monetária como "...simples resgate da expressão real do incentivo, não constituindo plus' a exigir expressa previsão legal". Ora, em sendo a referida taxa a média ajustada dos financiamentos diários apurados no Sistema Especial de Liquidação e de Custódia (Selic) para títulos federais, é evidente a sua natureza de taxa de juros e, assim, a sua desvalia como índice de inflação, já que informado por pressuposto econômico distinto. Por outro lado, o fato de o § 49 do art. 39 da Lei n9 9.250/95 ter instituído a incidência da Taxa Selic sobre os indébitos tributários a partir do pagamento indevido, com o objetivo de igualar o tratamento dado aos créditos da Fazenda Pública aos dos contribuintes, quando decorrentes do pagamento indevido ou a maior de tributos, não autoriza a aplicação da analogia, para estender a incidência da referida taxa aos valores a serem ressarcidos, decorrentes de créditos incentivados do TI. Aqui não se está a tratar de recursos do contribuinte que foram indevidamente carreados para a Fazenda Pública, mas sim de renúncia fiscal com o propósito de estimular _\ 8 s MF • SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES, CONFERE COM O ORIGINAL CC-MF Ministério da Fazenda Segundo Conselho de Contribuintes Brasília /_21 Fi. .L/ 2/0 01— Processo n9 : 13976.000315/2001-61 Andrezza cimento Sc h m c ikal Mal Siape 1377389 Recurso n2 : 131.232 Acórdão n : 202-16.833 setores da economia, cuja concessão, à evidência, subordina-se aos termos e às condições do poder concedente e necessariamente deve ser objeto de estrita delimitação pela lei, que, por se tratar de disposição excepcional em proveito de empresas, como é consabido, não permite ao intérprete ir além do que nela estabelecido. Portanto, a adoção da taxa Selic como indexador monetário, além de configurar uma impropriedade técnica, implica uma desmesurada e adicional vantagem econômica aos agraciados (na realidade um extra, "plus"), sem a necessária previsão legal, condição inarredável para a outorga de recursos públicos a particulares. Isto posto, dou provimento parcial ao recurso para que seja considerado no cálculo do crédito presumido de IPI, pelo lado das aquisições, o custo da industrialização por encomenda efetuada sobre os insumos incentivados da recorrente. Sala das Sessões, em 25 de janeiro de 2006. 94~411111 aNIIM ER 9 Page 1 _0023700.PDF Page 1 _0023800.PDF Page 1 _0023900.PDF Page 1 _0024000.PDF Page 1 _0024100.PDF Page 1 _0024200.PDF Page 1 _0024300.PDF Page 1 _0024400.PDF Page 1
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Numero do processo: 10865.720259/2007-39
Data da sessão: Wed Mar 14 00:00:00 UTC 2012
Ementa: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA FÍSICA IRPF
Exercício: 2004
ÁREA DE INTERESSE ECOLÓGICO. COMPROVAÇÃO A PARTIR DE OFÍCIO DO IBAMA E DE ATO PRELIMINAR DE TOMBAMENTO.
Deve-se excluir da tributação a área de 230 hectares de mata atlântica, como de interesse ecológico para proteção de ecossistemas, porque o Ofício nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP c/c o oficio da Secretaria de Estado da Cultura CONDEPHAAT
efetivamente reconhecem a existência de tal área, sendo que o reconhecimento pelo ofício do IBAMA supre a exigência do Ato
Declaratório Ambiental ADA.
AVALIAÇÃO DO VTN. SIPT. POSSIBILIDADE. VALOR EM LINHA COM A AVALIAÇÃO DO INSTITUTO DE ECONOMIA AGRÍCOLA DA SECRETARIA DA AGRICULTURA DO ESTADO DE SÃO PAULO-IEA.
A avaliação do SIPT utilizada pela autoridade autuante, quer se considere o VTN sobre a área total do imóvel, quer sobre a área utilizada na atividade primária, está em linha com as pesquisas de preços do IEA, trazidas pelo próprio recorrente, não podendo ser rechaçada pela avaliação do imóvel a partir da renda produzida, pois o próprio perito reconheceu a excelência da
pesquisa do IEA, sendo também que não há plausibilidade em acatar um Laudo em tão profunda discrepância com os dados do SIPT e do IEA.
Recurso provido em parte.
Numero da decisão: 2102-001.887
Decisão: Acordam os membros do colegiado, por maioria de votos, em DAR parcial provimento ao recurso para reconhecer uma área de utilização limitada de 230 hectares, na forma do voto do relator. Vencido o Conselheiro Atilio Pitarelli que também reconhecia as
áreas de mata atlântica e de preservação permanente que constaram no laudo técnico.
Nome do relator: GIOVANNI CHRISTIAN NUNES CAMPOS
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ementa_s : IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA FÍSICA IRPF Exercício: 2004 ÁREA DE INTERESSE ECOLÓGICO. COMPROVAÇÃO A PARTIR DE OFÍCIO DO IBAMA E DE ATO PRELIMINAR DE TOMBAMENTO. Deve-se excluir da tributação a área de 230 hectares de mata atlântica, como de interesse ecológico para proteção de ecossistemas, porque o Ofício nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP c/c o oficio da Secretaria de Estado da Cultura CONDEPHAAT efetivamente reconhecem a existência de tal área, sendo que o reconhecimento pelo ofício do IBAMA supre a exigência do Ato Declaratório Ambiental ADA. AVALIAÇÃO DO VTN. SIPT. POSSIBILIDADE. VALOR EM LINHA COM A AVALIAÇÃO DO INSTITUTO DE ECONOMIA AGRÍCOLA DA SECRETARIA DA AGRICULTURA DO ESTADO DE SÃO PAULO-IEA. A avaliação do SIPT utilizada pela autoridade autuante, quer se considere o VTN sobre a área total do imóvel, quer sobre a área utilizada na atividade primária, está em linha com as pesquisas de preços do IEA, trazidas pelo próprio recorrente, não podendo ser rechaçada pela avaliação do imóvel a partir da renda produzida, pois o próprio perito reconheceu a excelência da pesquisa do IEA, sendo também que não há plausibilidade em acatar um Laudo em tão profunda discrepância com os dados do SIPT e do IEA. Recurso provido em parte.
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COMPROVAÇÃO A PARTIR DE OFÍCIO DO IBAMA E DE ATO PRELIMINAR DE TOMBAMENTO. Devese excluir da tributação a área de 230 hectares de mata atlântica, como de interesse ecológico para proteção de ecossistemas, porque o Ofício nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP c/c o oficio da Secretaria de Estado da Cultura CONDEPHAAT efetivamente reconhecem a existência de tal área, sendo que o reconhecimento pelo ofício do IBAMA supre a exigência do Ato Declaratório Ambiental ADA. AVALIAÇÃO DO VTN. SIPT. POSSIBILIDADE. VALOR EM LINHA COM A AVALIAÇÃO DO INSTITUTO DE ECONOMIA AGRÍCOLA DA SECRETARIA DA AGRICULTURA DO ESTADO DE SÃO PAULOIEA. A avaliação do SIPT utilizada pela autoridade autuante, quer se considere o VTN sobre a área total do imóvel, quer sobre a área utilizada na atividade primária, está em linha com as pesquisas de preços do IEA, trazidas pelo próprio recorrente, não podendo ser rechaçada pela avaliação do imóvel a partir da renda produzida, pois o próprio perito reconheceu a excelência da pesquisa do IEA, sendo também que não há plausibilidade em acatar um Laudo em tão profunda discrepância com os dados do SIPT e do IEA. Recurso provido em parte. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por maioria de votos, em DAR parcial provimento ao recurso para reconhecer uma área de utilização limitada de 230 hectares, na forma do voto do relator. Vencido o Conselheiro Atilio Pitarelli que também reconhecia as áreas de mata atlântica e de preservação permanente que constaram no laudo técnico. Fl. 404DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 2 Assinado digitalmente GIOVANNI CHRISTIAN NUNES CAMPOS Relator e Presidente. EDITADO EM: 28/03/2012 Participaram do presente julgamento os Conselheiros Atilio Pitarelli, Carlos André Rodrigues Pereira Lima, Giovanni Christian Nunes Campos, Núbia Matos Moura, Roberta de Azeredo Ferreira Pagetti e Francisco Marconi de Oliveira. Relatório Em face do contribuinte EDUARDO DE PAULA MACHADO, CPF/MF nº 551.245.18715, já qualificado neste processo, foi lavrado, em 03/12/2007, auto de infração (fls. 01 a 07), com ciência postal em 20/12/2007 (fl. 07), a partir de ação fiscal iniciada em 27/09/2007 (fl. 10), decorrente da revisão da DITRexercício 2004 do imóvel NIRF nº 0.229.6241, denominado FAZENDA SÃO FRANCISCO. Abaixo, discriminase o crédito tributário constituído pelo auto de infração, que sofre a incidência de juros de mora a partir do mês seguinte ao do vencimento do crédito: IMPOSTO R$ 142.122,36 MULTA DE OFÍCIO R$ 106.591,77 A autoridade fiscal executou as seguintes alterações na DITR acima referida: DECLARADO APURADO Área de Preservação Permanente 462,5 hectares 0 Área de reserva legal 44,8 hectares 0 Valor da Terra Nua R$ 1.036.000,00 R$ 4.234.523,37 Seguem as motivações para a revisão acima (fl. ), verbis: Área de Preservação Permanente não comprovada Descrição dos Fatos: Após regularmente intimado, o contribuinte não comprovou a isenção da área declarada a titulo de preservação permanente no imóvel rural. O Documento de Informação e Apuração do ITR (DIAT) foi alterado e os seus valores encontramse no Demonstrativo de Apuração do Imposto Devido, em folha anexa. (...) Área de Reserva Legal não comprovada Fl. 405DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. Processo nº 10865.720259/200739 Acórdão n.º 210201.887 S2C1T2 Fl. 2 3 Descrição dos Fatos: Após regularmente intimado, o contribuinte não comprovou a isenção da área declarada a título de reserva legal no imóvel rural. O Documento de Informação e Apuração do ITR (DIAT) foi alterado e os seus valores encontramse no Demonstrativo de Apuração do Imposto Devido, em folha anexa. (...) Valor da Terra Nua declarado não comprovado Descrição dos Fatos: Após regularmente intimado, o contribuinte não comprovou por meio de laudo de avaliação do imóvel, conforme estabelecido na NBR 14.653 da ABNT, o valor da terra nua declarado. No Documento de Informação e Apuração do ITR (DIAT), o valor da terra nua foi arbitrado, tendo como base as informações do Sistema de Preços de Terra SIPT da RFB. Os valores do DIAT encontramse no Demonstrativo de Apuração do Imposto Devido, em folha anexa. (...) Complemento da Descrição dos Fatos: 1. O contribuinte apresentou Laudo de Áreas de Preservação Permanente da Fazenda São Francisco, constatando ser esta área de 38,48 ha, que anexamos ao Processo Administrativo Fiscal. Não houve a apresentação do Ato Declaratório Ambiental ADA. 2. Houve a apresentação de cópia do Oficio n° 144/DITEC/IBAMA/GEREX/SP, cuja veracidade não comprovamos, por não ser documento exigido para comprovação da existência de Reserva Legal. Este documento não esclarece sequer a área envolvida, o que o tornaria, de qualquer forma, insuficiente. Na matrícula do imóvel não consta a averbação da Reserva Legal solicitada na Intimação. 3. Foinos apresentado Laudo de Avaliação da Fazenda São Francisco, elaborado por engenheiro agrônomo em consonância com as disposições do CREA, cujo conteúdo analisamos e comentamos a seguir: a. Conforme consta no Laudo, o imóvel foi avaliado com base na renda efetiva auferida no ano de 2004, visto que tal avaliação visa subsidiar a tributação do ITR, que entre outras características avalia o potencial de uso e produtivo do imóvel. Através desta metodologia chegouse ao valor de R$ 2.219.032,00. b. Primeiramente que se dizer que o ITR diz que o VTN declarado deve ser o valor de mercado. Ou seja, é aquele estimado com base em uma amostra representativa do mercado, Fl. 406DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 4 utilizando tratamento compatível com o nível de rigor estabelecido na norma ABTN NBR 14.6533/2004. c. No entanto, conforme recomendação contida na citada norma, o método a ser utilizada na avaliação dos imóveis rurais, deve ser o comparativo direto de dados de mercado, cuja elaboração permite a classificação do nível de precisão do Laudo solicitado na intimação. O método utilizado no Laudo enviado não permite. d. Na Apostila de Avaliações de Imóveis Rurais , o Dr. Valdemar Antonio Demétrio, professor titular do Depto de Engenharia Rural da ESALQUSP, diz sobre o método da renda : ...tratase de um método com alta sensibilidade, exigindo cuidados redobrados, recomendandose que não seja nunca aplicado isoladamente, mas sempre como verificação do resultado obtido pelo emprego do método comparativo (grifos nossos). e. No laudo analisado no presente caso, a utilização do Método da renda pressupôs dados que não foram comprovados (área das culturas fl.10), e variáveis estimadas sem a devida explicação como a taxa de desconto de 12% aa e o cálculo efetuado considerandose 50 anos consecutivos. Além disso, a renda líquida foi estimada em 15%, quando no início do laudo se fala em renda efetiva, como de fato deveria ser pois esse método pressupõe dados reais da propriedade e que esta tenha contabilidade em ordem. f. Finalmente, ao pesquisarse o prego da terra nua no banco de dados do Instituto de Economia Agrícola da Secretaria da Agricultura do Estado de São Paulo, no ano de 2003, no escritório regional de Limeira, obtêmse valores que vão de aproximadamente R$ 4.500,00 a R$ 20.000,00 por hectare, dependendo da qualidade da terra. Esses valores são bastante superiores Aquele obtido pelo laudo analisado, que é de R$ 1.769,77/ha. Desta forma, considerando o acima exposto, recusamos o Laudo de Avaliação apresentado, por não refletir o valor de mercado da propriedade. Inconformado com a autuação, o contribuinte apresentou impugnação ao lançamento, dirigida à Delegacia da Receita Federal de Julgamento. Junto à peça impugnatória, reapresentou o Laudo Técnico, combatendo as argumentações da autoridade autuante (fls. 245 a 270). A 1ª Turma da DRJ/CGE, por unanimidade de votos, julgou procedente o lançamento, em decisão consubstanciada no Acórdão n° 0417.198, de 27 de março de 2009 (fls. 273 e seguintes). O contribuinte foi intimado da decisão a quo em 27/04/2009 (fl. 285). Irresignado, interpôs recurso voluntário em 18/05/2009 (fl. 286). No voluntário, o recorrente alega, em síntese, que: I. conforme laudo técnico apresentado anteriormente à autuação, ficou demonstrado que a propriedade tem 500,89 hectares de manchas remanescentes de Mata Atlântica e 38,48 hectares de APP, disso Fl. 407DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. Processo nº 10865.720259/200739 Acórdão n.º 210201.887 S2C1T2 Fl. 3 5 resultando uma área isenta de ITR de 539,37 hectares. Ademais, a área de Mata Atlântica foi declarada ao IBAMA, tendo esse órgão, após a realização de vistorias, reconhecido essa área como Mata Atlântica em estágio avançado de regeneração, e, portanto, protegida pelo Decreto nº 750/93, sendo certo que se trata de área de interesse ecológico para a proteção dos ecossistemas, na forma do art. 7º da Resolução Conama nº 10/93 (as áreas rurais cobertas por vegetação primária ou nos estágios avançados e médio de regeneração da Mata Atlântica, que não forem objeto de exploração seletiva, conforme previsto no artigo 2º do Decreto nº 750/93, são consideradas de interesse ecológico para a proteção dos ecossistemas); II. “2.12. O ADA foi instituído para que a fiscalização (por intermédio do IBAMA) pudesse comprovar a existência de áreas que, na forma do art. 10, parágrafo 1º , II, da Lei nº 9.393/96, poderiam ser excluídas da área tributável dos imóveis rurais, seja em função de elas se caracterizarem como áreas de (i) preservação permanente, (ii) reserva legal, (iii) de comprovado interesse ecológico ou (iv) sujeita a qualquer outra restrição quanto à sua utilização. 2.13. No caso, o próprio IBAMA, ao declarar, por meio do referido Oficio nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP, a existência na FAZENDA de área de Mata Atlântica protegida pelo Decreto nº 750/93, e, conseqüentemente, de comprovado interesse ecológico, atendeu à finalidade que a legislação de regência buscou alcançar ao instituir a obrigatoriedade de emissão do ADA. 2.14. Assim, tendo havido efetiva comprovação, por parte do IBAMA frisese, órgão responsável por comprovar as áreas declaradas em ADA , da existência de áreas de comprovado interesse ecológico, a não exclusão dessas para fins de tributação pelo ITR viola os princípios constitucionais da razoabilidade e da proporcionalidade” (fls. 291 e 292 – transcrição do recurso voluntário); III. em relação à APP de 38,48 hectares, em nascentes, margens de cursos d’águas e entorno de reservatórios, comprovada com o laudo técnico juntado aos autos, sua exclusão da tributação decorre diretamente do art. 2º do Código Florestal, não necessitando de qualquer declaração de órgão público, sendo bastante o efeito da Lei, inclusive não carecendo de ADA para tanto, posição que foi reforçada pelo art. 10, § 7º, da Lei nº 9.393/96, incluído pela MP nº 2.16667/2001, já que a APP não está sujeita à prévia comprovação por parte do contribuinte; IV. mesmo que se entenda que as áreas coberta por Mata Atlântica e APP deveriam ser enquadradas como área tributável, jamais elas poderiam ser enquadradas como área aproveitável para a atividade primária, com impacto no grau de utilização da propriedade (e com majoração da alíquota aplicável), pois se trata de área intocável, não passível de exploração agrícola, pecuária, granjeira, aqüícola ou florestal, inclusive com a área de Mata Atlântica sendo objeto processo de tombamento iniciado pelo Conselho de Defesa do Patrimônio Histórico, Arqueológico, Artístico e Turístico do Estado de São Fl. 408DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 6 Paulo, o que impede, por si só, qualquer alteração nessa área, na forma do Decreto do Estado de São Paulo nº 13.426/79; V. deve ser acatado o VTN apurado a partir do Laudo Técnico confeccionado por profissional competente (engenheiro agrônomo, Dr. Paulo de Mello Schwenck Jr., CREA nº 600856083), que apurou um valor total para a fazenda de R$ 2.219.032,00, utilizando o método da capitalização da renda, permitido pela norma ABNT 146533, que melhor exprime avaliações passadas e as especificidades do imóvel, com a exclusão de áreas inaproveitáveis para a atividade agrícola. Ademais, a pesquisa do preço de terra nua do Instituto de Economia Agrícola da Secretaria da Agricultura do Estado de São Paulo – IEA é voltada à área efetivamente utilizada, além de não incorporar a dimensão do imóvel, que se sabe influencia diretamente o preço da terra, situação que se amolda ao presente caso, notadamente porque o imóvel excede em tamanho a grande maioria dos da região e tem uma área inaproveitável expressiva, o que diminui fortemente seu valor de mercado. Indo mais além, vêse que a avaliação constante no Laudo apresentado está em linha com a utilização do preço a partir do valor do arrendamento dos imóveis da região de Limeira, também divulgado pelo IEA; VI. “5.36. Equivocase, ainda, a DECISÃO ao tentar descredenciar o novo Laudo de Avaliação afirmando que, de acordo com uma averbação feita na matricula do imóvel, apenas 3/14 da FAZENDA garantiu uma dívida no valor de R$ 3.256.965,74. 5.37. Ora, com uma simples análise da referida averbação constatase que a fração de 3/14 da FAZENDA não foi a única garantia dada para a divida. O valor da referida divida foi garantido, também, por parte do imóvel objeto do registro 21 da matricula 11.878. 5.38. Além do mais, deve ser destacado que referida dívida garantida (no valor de R$ 3.256.965,74) tem seu vencimento em dezembro de 2011 data em que a FAZENDA deverá alcançar um valor maior do que o determinado para o ano de 2004(período autuado). 5.39. Por fim, é importante ressaltar que a garantia foi dada em razão de contrato celebrado entre particulares, não sendo obrigatória a total correlação entre o valor da divida e o do bem dado em garantia. Para que um bem seja usado como garantia de uma divida de valor superior, basta a aceitação do credor. 5.40. Tal assertiva é comprovada pelo fato de que a mesma fração ideal da FAZENDA (3/14) foi usada, em uma outra averbação na matricula do imóvel, para garantir uma divida do valor de R$ 1.614.219,87, muito inferior a dívida de R$ 3.256.965,74 destacada pela DECISÃO” (fl. 316 – transcrição do recurso voluntário). É o relatório. Voto Conselheiro Giovanni Christian Nunes Campos, Relator Fl. 409DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. Processo nº 10865.720259/200739 Acórdão n.º 210201.887 S2C1T2 Fl. 4 7 Declarase a tempestividade do apelo, já que o contribuinte foi intimado da decisão recorrida em 27/04/2009 (fl. 285), segundafeira, e interpôs o recurso voluntário em 18/05/2009 (fl. 286), dentro do trintídio legal, este que teve seu termo final em 27/05/2009, quartafeira. Dessa forma, atendidos os demais requisitos legais, passase a apreciar o apelo, como discriminado no relatório. Antes de tudo, devese evidenciar que esta Turma de Julgamento, para exclusão das áreas de preservação permanente e de reserva legal do âmbito de incidência do ITR, considera, como regra, obrigatória a entrega do ADA, para as duas espécies de áreas, sendo que em relação à segunda também exige a averbação no cartório de registro de imóveis CRI. A exigência do ADA, tanto para as áreas de preservação permanente, como de utilização limitada (onde se encontra, entre outras, a reserva legal), está alicerçada no art. 17O, § 1º, da Lei nº 6.938/81, na redação dada pela Lei nº 10.165/2000 (A utilização do ADA para efeito de redução do valor a pagar do ITR é obrigatória). Já a averbação da reserva legal é exigida por uma leitura combinada do art. 10, § 1º, II, “a”, da Lei nº 9.393/96 (que exclui a área de reserva legal da incidência do ITR) com o art. 16, § 8º, da Lei nº 4.771/65 – Código Florestal (A área de reserva legal deve ser averbada à margem da inscrição de matrícula do imóvel, no registro de imóveis competente, sendo vedada a alteração de sua destinação, nos casos de transmissão, a qualquer título, de desmembramento ou de retificação da área, com as exceções previstas neste Código), entendimento esse que potencializa os aspecto extrafiscal do ITR, na vertente de proteção do meio ambiente, aqui se lembrando que o ITR é um imposto marcante extrafiscal, sendo seu aspecto arrecadatório pouco relevante (em 2009, a arrecadação do ITR atingiu o mísero percentual de 0,07% do total arrecadado pela Receita Federal do Brasil, no importe total de quantia de 480 milhões de reais1). Como exemplo do entendimento acima, vejase o acórdão nº 2102001.804, sessão de 08 de fevereiro de 2012, que restou assim ementado (excerto): ÁREA DE RESERVA LEGAL. NECESSIDADE OBRIGATÓRIA DA AVERBAÇÃO À MARGEM DA MATRÍCULA DO IMÓVEL NO CARTÓRIO DE REGISTRO DE IMÓVEIS. HIGIDEZ. O art. 10, § 1º, II, “a”, da Lei nº 9.393/96 permite a exclusão da área de reserva legal prevista no Código Florestal (Lei nº 4.771/65) da área tributável pelo ITR, obviamente com os condicionantes do próprio Código Florestal, que, em seu art. 16, § 8º, exige que a área de reserva legal deve ser averbada à margem da inscrição de matrícula do imóvel, no registro de imóveis competente, sendo vedada a alteração de sua destinação, nos casos de transmissão, a qualquer título, de desmembramento ou de retificação da área, com as exceções previstas no Código Florestal. A averbação da área de reserva legal no Cartório de Registro de Imóveis CRI é uma providência que potencializa a extrafiscalidade do ITR, devendo ser exigida como requisito para fruição da benesse tributária. Afastar a necessidade de averbação da área de reserva legal é uma interpretação que vai de encontro à essência do ITR, que é um imposto fundamentalmente de feições extrafiscais. De outra banda, a exigência da averbação cartorária da área de reserva legal vai ao encontro do aspecto extrafiscal do ITR, devendo ser privilegiada. 1 Esses dados da arrecadação federal podem ser acessados no site da internet da Secretaria da Receita Federal do Brasil, no endereço: http://www.receita.fazenda.gov.br/Publico/arre/2009/Analisemensaldez09.pdf. Fl. 410DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 8 ATO DECLARATÓRIO AMBIENTAL. ADA. OBRIGATORIEDADE DE APRESENTAÇÃO PARA EXCLUSÃO DAS ÁREAS DE PRESERVAÇÃO PERMANENTE E DE UTILIZAÇÃO LIMITADA DAS ÁREAS TRIBUTADAS PELO ITR. Nos termos do art. 17O, § 1º, da Lei nº 6.938/81, é obrigatória a apresentação do ADA referente à área que se pretende excluir da tributação do ITR, não se podendo interpretar o art. 10, § 7º, da Lei nº 9.393/96 como regra exonerativa dessa obrigação, pois este último versa apenas sobre o caráter homologatório da informação das áreas isentas, que podem, por óbvio, sofrer auditoria por parte da autoridade fiscal competente. (...) No caso destes autos, vêse que o contribuinte não apresentou o ADA, para as áreas de preservação permanente e reserva legal, nem tampouco averbou no CRI esta última (como se pode ver pelo Ofício dirigido pelo contribuinte ao Ibama, de fls. 236/237), sempre a se fiar no Ofício nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP, que teria reconhecido as áreas de Mata Atlântica na propriedade auditada, e no Laudo Técnico apresentado, como provas que justificariam a exclusão da área de preservação permanente e de Mata Atlântica da incidência do ITR. O Ofício acima citado não faz menção à área de preservação permanente APP, mas tão somente à área de Mata Atlântica, sem sequer especificar a dimensão, e por óbvio não substitui o ADA para a APP, pois desta não trata. Assim, apesar do Laudo Técnico asseverar a existência de uma área de 38,48 hectares, a ausência do competente ADA (ou, quiçá, de especificação da APP no Ofício do IBAMA) impede a exclusão de tal área da incidência do ITR, forte na dicção do art. 17O, § 1º, da Lei nº 6.938/81, como antes se explanou. Busca o contribuinte ainda excluir uma área de 500,89 hectares, ao argumento de que se trata de área de Mata Atlântica, de interesse ecológico para a proteção dos ecossistemas, reconhecida pelo IBAMA. Inicialmente, vêse que não há qualquer área averbada na propriedade a título de reserva legal e, como já dito, esta Turma de Julgamento exige a averbação como condição para o deferimento da isenção. O contribuinte estava obrigado a discriminar no mínimo 20% da área da propriedade como de reserva legal, averbandoa no CRI, como estatuído no art. 16, IV e § 8º, da Lei nº 4.771/65, não parecendo plausível que seja deferida a exclusão de toda a área de Mata Atlântica, quando se vê que a reserva legal necessariamente faria parte dessa floresta de mata atlântica, inclusive como se percebe pelo ofício de fls. 236/237, dirigido pelo contribuinte ao Ibama. Neste ponto, ressaltese, o procedimento de tombamento não pode ser encarado como impedimento à averbação, até porque esta é uma obrigação ex lege (art. 16, § 8º, do Código Florestal), sendo absolutamente destituída de validade jurídica a resposta do Ibama ao ofício acima referido, quando asseverou que a averbação poderia aguardar o término do procedimento de tombamento (fl. 239), quer porque o procedimento de tombamento se desenrola desde 1994, sem solução comprovada nestes autos (fl. 241), quer porque o contribuinte está questionando o próprio procedimento de tombamento (fl. 253), quer porque, principalmente, a obrigação da averbação decorre da Lei, desde 1989 (com a Lei nº 7.803/89, que alterou o Código Florestal), exigível diversos anos antes do início do tombamento. Entretanto, caso efetivamente haja uma área de mata atlântica, com reconhecimento de tal situação por parte do poder público ambiental, poderseia excluíla da incidência do ITR, considerandoa como uma área de interesse ecológico para a proteção dos Fl. 411DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. Processo nº 10865.720259/200739 Acórdão n.º 210201.887 S2C1T2 Fl. 5 9 ecossistemas, como estatuído no art. 10, § 1º, II, “b”, da Lei nº 9.393/96 (de interesse ecológico para a proteção dos ecossistemas, assim declaradas mediante ato do órgão competente, federal ou estadual, e que ampliem as restrições de uso previstas na alínea anterior), como pugnado pelo recorrente. No caso aqui presente, o Ofício nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP não especifica a área de mata atlântica, porém assevera a existência dela em estágio avançado de regeneração, na fazenda São Francisco, imóvel auditado (fl. 239). Já o procedimento de tombamento informa a existência de uma área de 230 hectares de mata atlântica na Fazenda São Francisco, como inclusive constou no corpo do recurso voluntário (fl. 306), secundado pelo oficio da Secretaria de Estado da Cultura – CONDEPHAAT (fls. 241/242). Somente o Laudo Técnico registra uma área de mata atlântica de 500,89 hectares. A discrepância acima não foi debatida no recurso voluntário e ficou demonstrado que o contribuinte evitou a averbação da área de reserva legal antes do deslinde do processo de tombamento, com receio de que fossem oneradas áreas em duplicidade, como se vê no ofício do contribuinte ao Ibama, antes citado (fls. 236/237). Ora, não se compreende como o procedimento de tombamento pudesse influir na reserva legal, pois a área mínima de reserva legal (20% de 1.254,8 hectares = 250,96 hectares) adicionada àquela do procedimento de tombamento (230 hectares) sequer atingem a área apontada no Laudo Técnico (500,89 hectares), esta dita intocável pelo recorrente, isso inclusive na implausível hipótese de total discriminação entre a reserva legal e a área tombada (na verdade, certamente haverá superposição entre a área a ser tombada e a reserva legal). De tudo o que se apreendeu, em última razão, foi que o recorrente tenciona aguardar o fim do processo de tombamento, para aí sim discriminar a reserva legal, certamente incluindo inteiramente a área a ser tombada (230 hectares), esta inferior à reserva legal mínima (250,96 hectares). Discriminar a área de reserva legal antes do término do tombamento poderia implicar em averbar em cartório uma área que não albergasse a área tombada, total ou parcialmente, o que poderia onerar em duplicidade a propriedade, nas próprias palavras do recorrente (fl. 236). Claramente se vê que o contribuinte quer o bônus da exclusão da totalidade da área que reputa de mata atlântica (500,89 hectares) da incidência do ITR, porém não quer sofrer o ônus dessa escolha, pela averbação e pelo tombamento. Com o quadro acima, não se pode deferir como de interesse ecológico a área de 500,89 hectares, pois inclusive não há reconhecimento por parte do poder público da existência de tal área, nessa dimensão. Por outro lado, devese excluir da tributação a área de 230 hectares, porque o Ofício nº 144/2006/DITEC/IBAMA/GEREX/SP c/c o oficio da Secretaria de Estado da Cultura – CONDEPHAAT (fls. 241/242) efetivamente reconhecem a existência de tal área, a qual, inclusive, deve permanecer intocada no curso do procedimento de tombamento, sendo que o reconhecimento pelo ofício do IBAMA supre a exigência do ADA, este que serve para notificar o próprio Ibama das áreas de interesse ecológico, não parecendo lógico manter a exigência do ADA, quando o próprio IBAMA já vistoriou a área de interesse ecológico (fl. 239). Com as considerações acima, devese considerar uma área de 230 hectares, como de utilização limitada, excluindoa da incidência do ITR. Superado o ponto acima, passase a debater o arbitramento do valor da terra nua. Fl. 412DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 10 Aqui, entendese como válido o método utilizado no Laudo de Avaliação apresentado pelo contribuinte, pois previsto no item 8.2 da Norma ABNT 146533 (método de capitalização da renda para imóveis rurais), rejeitandose a afirmação da autoridade autuante de “...que o ITR diz que o VTN declarado deve ser o valor de mercado. Ou seja, é aquele estimado com base em uma amostra representativa do mercado, utilizando tratamento compatível com o nível de rigor estabelecido na norma ABTN NBR 14.6533/2004”. Ora, o art. 8º, § 2º, da Lei nº 9.393/96 apenas assevera que o “O VTN refletirá o preço de mercado de terras, apurado em 1º de janeiro do ano a que se referir o DIAT, e será considerado autoavaliação da terra nua a preço de mercado”, nada versando sobre metodologia de avaliação do preço da terra, mas que o preço deve ser aquele de mercado. E uma avaliação por capitalização da renda efetivamente pode denunciar o preço de mercado do imóvel, como previsto, inclusive, na norma técnica já referida. Os demais óbices discriminados pela fiscalização foram objeto de contradita pelo perito (fls. 245 e seguintes), quando se buscou justificar a utilização do percentual de renda líquida do imóvel (15% da renda bruta), do percentual de taxa de desconto (12% a.a.) e da avaliação do imóvel a partir da renda auferida, esta última com o fito de afastar o valor da terra nua publicada pelo Instituto de Economia Agrícola da Secretaria da Agricultura do Estado de São PauloIEA para a região de Limeira. O Laudo de Avaliação apontou um valor total da propriedade de R$ 2.219.032,00 (dois milhões, duzentos e dezenove mil e trinta e dois reais – fl. 163), que abatido o valor das benfeitorias e culturas declaradas, R$ 113.000,00 e R$ 951.000,00, respectivamente, implicou em um valor da terra nua de R$ 1.155.032,00, ligeiramente acima do declarado (R$ 1.036.000,00 – fl. 6), ou seja, R$ 920,49 por hectare (e não R$ 1.769,77/ha, como dito pela autoridade autuante, que considerou, indevidamente, o valor do Laudo como o da terra nua, quando na verdade é o valor total da propriedade, com benfeitorias e culturas, como se vê pela afirmação do perito de fl. 156). Ora, o valor de VTN acima (R$ 920,49) tem uma grande discrepância em relação à pesquisa do IEA, trazida pelo recorrente, que varia de R$ 4.545,45 a R$ 16.528,93 por hectare de terra nua, para terra de cultura de segunda, na região de Limeira (fls. 264 e 313). Mesmo que se considere somente que a avaliação do IEA incide sobre as terras aproveitáveis, como dito pelo recorrente (e pelo Laudo), aqui considerando os 728,5 hectares utilizados na atividade rural, como declarado pelo contribuinte (fl. 6), o VTN indicado pelo perito atingiria R$ 1.585,49 por hectare (R$ 1.155.032,00 ¸ 728,5 hectares), ainda muito distante dos dados do IEA. Assim, se “a pesquisa de preços de terra nua do IEA é talvez a mais antiga do Brasil e pode ser considerada uma excelente fonte de dados de informações”, como dito pelo perito, na contradita (fl. 264), parece difícil acatar o valor do VTN estampado no Laudo de Avaliação, pois francamente em contradição com os dados do IEA, para o valor da terra nua em cultura de segunda, da região de Limeira (SP), onde fica o imóvel auditado (AvaréSP). Já a avaliação do SIPT utilizada pela autoridade autuante, quer se considere o VTN sobre a área total do imóvel (VTN de R$ 3.374,66 por hectare, obtido da divisão do valor de R$ 4.234.523,37 por 1.254,8 hectares), quer sobre a área utilizada na atividade primária (VTN de R$ 5.812,66, obtido da divisão do valor de R$ 4.234.523,37 por 728,5 hectares), está em linha com as pesquisas de preços do IEA (de R$ 4.545,45 a 16.528,93 por hectare de terra nua), trazidas pelo próprio contribuinte no recurso voluntário (fl. 313), não podendo ser rechaçada pela avaliação do imóvel a partir da renda produzida, pois o próprio perito reconheceu a excelência da pesquisa do IEA, que se encontra em consonância com o próprio Fl. 413DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. Processo nº 10865.720259/200739 Acórdão n.º 210201.887 S2C1T2 Fl. 6 11 SIPT, sendo também que não há plausibilidade em acatar um Laudo em tão profunda discrepância com os dados do SIPT e do IEA. Concluindo, ainda há um ponto mal justificado na avaliação feita pelo Laudo, qual seja, a descapitalização da renda agrícola em um percentual de 12% ao ano, por um período de 50 anos, que justifica, por si só, a discrepância entre o VTN calculado com base na renda da propriedade em face do VTN do SIPT/IEA. Explicase. Em relação ao período total, não há qualquer reparo, pois é de conhecimento geral que uma séria de prestação anuais trazidas a valor presente, no que exceder 30 anos, considerando uma elevada taxa de descapitalização, pouco impacto tem no montante presente (no caso dos autos, caso fosse considerado um período de 30 anos, o valor atual da propriedade seria R$ 2.152.413,14 ao invés de R$ 2.219.032,00, considerando a taxa de 12% ao ano). O problema se encontra na magnitude dessa taxa de juros utilizada. Aqui se deve atentar que a taxa de juros utilizada na descapitalização do Laudo é a taxa de juros real e não nominal, pois se traz para o presente uma série de rendas anuais (R$ 267.208,44 de renda anual), em valores fixos, desconsiderando quaisquer efeitos inflacionários. O problema está em considerar um juro real de 12% ao ano, em uma séria de 50 anos (ou mesmo 30 anos). Ora, esse juro real está completamente dissociado dos juros reais de longo prazo para a economia brasileira, juros reais esses que estão no entorno de 6% ao ano (taxa Selic menos IPCA), atualmente, com tendência de baixa. Caso sejam considerados juros reais anuais da ordem de 6% ao ano, para o período de 50 anos, muito mais consentâneos com a realidade brasileira (na verdade, considerando a tendência de baixa dos juros reais brasileiros, deverseia trabalhar com juros reais da ordem de 3% a 4% ao ano), a avaliação da propriedade já subiria para R$ 4.211.702,19, ficando próximo da avaliação feita pela autoridade fiscal (R$ 5.298.523,37). As considerações acima são feitas como um reforço adicional para rechaçar a pretensão da avaliação trazida no laudo técnico. Ante o exposto, voto no sentido de DAR parcial provimento ao recurso para reconhecer uma área de utilização limitada de 230 hectares, na forma do voto do relator. Assinado digitalmente Giovanni Christian Nunes Campos Fl. 414DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 12 Fl. 415DF CARF MF Documento de 12 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP21.0819.10413.MLGV. Consulte a página de autenticação no final deste documento. PÁGINA DE AUTENTICAÇÃO O Ministério da Fazenda garante a integridade e a autenticidade deste documento nos termos do Art. 10, § 1º, da Medida Provisória nº 2.200-2, de 24 de agosto de 2001 e da Lei nº 12.682, de 09 de julho de 2012. Documento produzido eletronicamente com garantia da origem e de seu(s) signatário(s), considerado original para todos efeitos legais. Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001. Histórico de ações sobre o documento: Documento juntado por GIOVANNI CHRISTIAN NUNES CAMPOS em 28/03/2012 10:28:18. Documento autenticado digitalmente por GIOVANNI CHRISTIAN NUNES CAMPOS em 28/03/2012. Documento assinado digitalmente por: GIOVANNI CHRISTIAN NUNES CAMPOS em 28/03/2012. Esta cópia / impressão foi realizada por MARIA MADALENA SILVA em 21/08/2019. Instrução para localizar e conferir eletronicamente este documento na Internet: EP21.0819.10413.MLGV Código hash do documento, recebido pelo sistema e-Processo, obtido através do algoritmo sha1: 157DEC42460ACA83F6E211AF6AC87D36B75B06EC Ministério da Fazenda 1) Acesse o endereço: https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx 2) Entre no menu "Legislação e Processo". 3) Selecione a opção "e-AssinaRFB - Validar e Assinar Documentos Digitais". 4) Digite o código abaixo: 5) O sistema apresentará a cópia do documento eletrônico armazenado nos servidores da Receita Federal do Brasil. página 1 de 1 Página inserida pelo Sistema e-Processo apenas para controle de validação e autenticação do documento do processo nº 10865.720259/2007-39. 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Numero do processo: 16327.904145/2013-61
Data da sessão: Wed Oct 17 00:00:00 UTC 2018
Data da publicação: Wed Dec 12 00:00:00 UTC 2018
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurídica - IRPJ
Ano-calendário: 2009
IRPJ. SALDO NEGATIVO. DECLARAÇÃO DE COMPENSAÇÃO. IMPOSTO DE RENDA PAGO NO EXTERIOR. LIMITE DE DEDUÇÃO. COMPROVAÇÃO.
A teor dos artigos 26, da Lei nº 9.249/1995 e 15, da Lei nº 9.430, de 1996, a pessoa jurídica poderá compensar o imposto de renda incidente, no exterior, sobre os lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas decorrentes da prestação de serviços efetuada diretamente, computados no lucro real, até o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas de prestação de serviços.
Para fins de cálculo do limite citado, deve ser tomado o valor do lucro antes da compensação de eventuais prejuízos fiscais acumulados no Brasil relativos a anos-calendário anteriores.
Direito creditório que se reconhece até o limite acima referido.
Numero da decisão: 1402-003.479
Decisão:
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, dar provimento parcial ao recurso voluntário e reconhecer o direito creditório de R$ 54.133.936,89, homologando as compensações até o limite do direito creditório reconhecido, nos termos do relatório e voto que passam a integrar o presente julgado.
(assinado digitalmente)
Paulo Mateus Ciccone - Presidente e Relator
Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Marco Rogério Borges, Caio Cesar Nader Quintella, Edeli Pereira Bessa, Leonardo Luis Pagano Gonçalves, Evandro Correa Dias, Lucas Bevilacqua Cabianca Vieira, Eduardo Morgado Rodrigues (Suplente Convocado) e Paulo Mateus Ciccone (Presidente). Ausente justificadamente a conselheira Junia Roberta Gouveia Sampaio.
Nome do relator: PAULO MATEUS CICCONE
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SALDO NEGATIVO. DECLARAÇÃO DE COMPENSAÇÃO. IMPOSTO DE RENDA PAGO NO EXTERIOR. LIMITE DE DEDUÇÃO. COMPROVAÇÃO. A teor dos artigos 26, da Lei nº 9.249/1995 e 15, da Lei nº 9.430, de 1996, a pessoa jurídica poderá compensar o imposto de renda incidente, no exterior, sobre os lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas decorrentes da prestação de serviços efetuada diretamente, computados no lucro real, até o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas de prestação de serviços. Para fins de cálculo do limite citado, deve ser tomado o valor do lucro antes da compensação de eventuais prejuízos fiscais acumulados no Brasil relativos a anoscalendário anteriores. Direito creditório que se reconhece até o limite acima referido. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, dar provimento parcial ao recurso voluntário e reconhecer o direito creditório de R$ 54.133.936,89, homologando as compensações até o limite do direito creditório reconhecido, nos termos do relatório e voto que passam a integrar o presente julgado. (assinado digitalmente) Paulo Mateus Ciccone Presidente e Relator AC ÓR DÃ O GE RA DO N O PG D- CA RF P RO CE SS O 16 32 7. 90 41 45 /2 01 3- 61 Fl. 1424DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.425 2 Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Marco Rogério Borges, Caio Cesar Nader Quintella, Edeli Pereira Bessa, Leonardo Luis Pagano Gonçalves, Evandro Correa Dias, Lucas Bevilacqua Cabianca Vieira, Eduardo Morgado Rodrigues (Suplente Convocado) e Paulo Mateus Ciccone (Presidente). Ausente justificadamente a conselheira Junia Roberta Gouveia Sampaio. Fl. 1425DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.426 3 Relatório Tratase de Recurso Voluntário interposto pelo contribuinte acima identificado em face de decisão exarada pela 8ª Turma da DRJ/SPO, em sessão de 16 de outubro de 2014 (fls. 670/679)1, que julgou improcedente a manifestação de inconformidade apresentada perante aquela Turma Julgadora, não reconhecendo o direito creditório remanescente pleiteado (R$ 55.861.184,10). O crédito aqui apontado é decorrente do Saldo Negativo de Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurídica IRPJ apurado no anocalendário de 2009, cujo montante original requerido somou R$ 848.223.634,79, do qual se deferiu R$ 792.362.450,69, restando em litígio o que agora se aprecia: R$ 55.861.184,10. Confirase (DD de 02/10/2013 – nº de rastreamento: 065804815 fls. 26): Irresignado, o contribuinte acostou manifestação de inconformidade perante a DRJ (fls. 2/11) argumentando, conforme relatório elaborado pela decisão recorrida (fls. 670/679): “3.1. Sob o tópico “DA NECESSIDADE DE REAVALIAÇÃO DOS FATOS PELA DIORT”, defende a contribuinte que a DIORT proceda à análise dos documentos acostados à presente manifestação de inconformidade, uma vez que o indeferimento do pleito de restituição deuse, basicamente, em razão de análise sistêmica, no sentido de que o imposto de renda pago no exterior foi comprovado parcialmente. 1 A numeração referida das fls., quando não houver indicação contrária, é sempre a digital Fl. 1426DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.427 4 Nesse sentido, entende ser indiscutível o pagamento de R$ 99.932.376,97 de imposto de renda no exterior, em razão de retenções na fonte feita matriz à sua filial situada em nas Ilhas Cayman (com código DARF 0481), não havendo, razão, portanto, para não confirmação do montante de R$ 55.861.184,10. Registra ainda (1) que todos os demais pagamentos e retenções informadas na PER/DCOMP, assim como na DIPJ, foram validados pelo sistema da RFB e, assim, apenas e tão somente o imposto pago no exterior está em discussão e (2) que a PERDCOMP foi corretamente preenchida, seguindo expressamente as determinações infralegais, em especial os procedimento relativos à Ficha "IR Pago no Exterior", transcrevendo à fl. 04 a instrução de preenchimento para a “Ficha IR Pago no Exterior”. 3.1.1. Acredita a contribuinte que por algum problema técnico do sistema não foi validado 100% do imposto pago pela Requerente, que fora corretamente indicado na DIPJ (via linha 09 da Ficha 12B e Ficha 34 e 35 das DIPJ). 3.1.2. Argumenta que por economia processual, não nos parece lógico transferir para a DRJ a apreciação dos documentos ora anexados, quando essa análise compete à DIORT. Assim, inclusive como forma se resguardar o direito a um processo célere, e, assim, pugna pela reavaliação dos fatos em discussão pela DIORT. 3.2. Sob o tópico “III DO DIREITO AO SALDO NEGATIVO DE IRPJ DESCONSIDERAÇÃO DOS PAGAMENTOS DE R$ 55.861.184,10 (CÓDIGO DARF 0481)”, alega ter apurado crédito em face da Fazenda Nacional, decorrente de saldo negativo de IRPJ (R$ 848.223.634,79) do anocalendário de 2.009, mas por meio do despacho eletrônico 065804815 foi reconhecido apenas parte do indébito em decorrência da seguinte conclusão equivocada: 3.2.1. Entende ser indiscutível a ocorrência de pagamento de R$ 99.932.376,97, por parte da filial estrangeira da Requerente, (por meio do código 0481 IRRF), sendo que todo esse montante é passível de aproveitamento para composição do saldo negativo de IRPJ, nos termos do artigo 395 do Regulamento de Imposto de Renda RIR/99, aprovado pelo Decreto 3.000/99, cujo caput e §§ 1º e 8º transcreve às fls. 05. 3.2.2. Destaca a impugnante que o ÚNICO fundamento adotado pela DIORT para indeferir o crédito pleiteado foi a não comprovação do pagamento, o que é facilmente Fl. 1427DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.428 5 superado ao se analisar os DARFs ora acostados (código 0481). Atentese que os documentos ora acostados demonstram o pagamento de R$ 99.932.376,97, que corresponde exatamente ao imposto aproveitado. Tendo transcrito às fls. 06 a 08 excerto de voto do relator relativo ao Acórdão 1402001345 – 2a. Turma Ordinária, Sessão de 07/03/2013, que entende ter apreciado questões semelhantes à presente. 3.2.3. Registra que muito embora não tenha sido arguido pela RFB, é importante frisar que os valores de juros remetidos à filial de Cayman foram computados no resultado desta companhia estrangeira, conforme provam os anexos balancetes contábeis da filial Ilhas Cayman de todo o ano de 2009: 3.2.4. Também aponta, no que tange à inclusão do resultado da filial no lucro real da Requerente (no Brasil), igualmente basta uma simples análise das Fichas 34 e 35 da DIPJ 2010 (AC 2009) para se verificar que a Requerente indicou, didática e pormenorizadamente, os resultados da sua filial Ilhas Cayman: 3.2.5. Registra, ainda, a impugnante que: Fl. 1428DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.429 6 Muito embora na linha 6 da Ficha 9B conste apenas adição de lucro do exterior de R$ 392.820.523,04, não há dúvidas de que a Requerente faz jus ao aproveitamento integral do imposto de renda retido na fonte da filial de Cayman, haja vista que este resultado de R$ 392.820.523,04 é fruto da compensação do prejuízo contabilizado pela filial estrangeira desde 2002 até 2.008 que, no passado (vide DIPJs anexas), já havia sido computado no lucro da matriz brasileira, conforme Quadro Demonstrativo que consta à fl. 10; o montante de lucro adicionado no resultado da matriz brasileira em 2.009 seria suficiente para aproveitamento de praticamente todo o imposto de renda pago; tendo sido adicionado o resultado da filial no Brasil (o que é incontroverso) e tendo sido comprovado o pago do imposto de renda (o que inclusive o fisco poderia confirmar da simples análise dos DARFs recolhidos com código 0481), é direito líquido e certo da Requerente de aproveitar para computo do saldo negativo de IRPJ do anocalendário de 2.009 o montante de R$ 99.932.376,97, e não apenas R$ 44.071.192,87, como restou consignado no despacho decisório 065804815; não há justificativa para manter a glosa procedida no despacho decisório 3.3. Por fim, pede a reforma da decisão proferida pela DIORT, para reconhecer a totalidade do direito creditório pleiteado”. Apreciando a MI, a 8ª Turma da DRJ/SPO negou provimento ao pleito do contribuinte, em decisão assim ementada: ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA JURÍDICA IRPJ Anocalendário: 2009 IRPJ. SALDO NEGATIVO. DECLARAÇÃO DE COMPENSAÇÃO. IMPOSTO DE RENDA PAGO NO EXTERIOR. LIMITE DE DEDUÇÃO. COMPROVAÇÃO. O imposto de renda retido na fonte sobre rendimentos pagos ou creditados a filial, sucursal, controlada ou coligada de pessoa jurídica domiciliada no Brasil, não compensado em virtude de a beneficiária ser domiciliada em país com tributação favorecida, poderá ser compensado com o imposto devido sobre o lucro real da matriz, controladora ou coligada no Brasil quando os resultados da filial, sucursal, controlada ou coligada, que contenham os referidos rendimentos, forem computados na determinação do lucro real da pessoa jurídica no Brasil, observandose, contudo o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas de prestação de serviços. A falta de comprovação do pagamento do imposto ou da remessa ao exterior pela matriz, controladora ou coligada sediada no Brasil impõe a glosa dos valores não comprovados. Fl. 1429DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.430 7 Manifestação de Inconformidade Improcedente Direito Creditório Não Reconhecido Para fundamentar a decisão, a Turma Julgadora, além dos argumentos por ela expendidos, lançou mão de “Relatório Fiscal” elaborado pelo Fisco no tratamento manual dado no processo nº 16327.720701/201268 e correlacionado ao presente PA em razão de expressa informação presente no documento denominado “PER/DCOMP Despacho Decisório – Análise de Crédito” (fls. 30): Referido “RF” encontrase juntado a estes autos (fls. 666/669) e traz a seguinte argumentação, reproduzida na decisão recorrida: “4. Com vistas a subsidiar a apreciação do referido documento, bem como proceder a confirmação do crédito tributário informado, intimamos o interessado, com base na disposição contida no art. 76 da Instrução Normativa RFB n° 1.300, de 20 de dezembro de 2012, a apresentar, no prazo de 20 (cinco) dias úteis, documentos fiscais e/ou contábeis idôneos probantes da liquidez e certeza da parcela relacionada a retenção do Imposto de Renda Pago no Exterior sobre Lucros, Rendimentos e Ganhos de Capital, tendo em vista as condições de dedutibilidade prevista no art. 2° , § 4º , inciso III da Lei n° 9.430 c.c art. 25 a 27 da Lei n° 9.249/95. 5. Em resposta ao termo de intimação o contribuinte informou que o valor R$ 99.932.376,97 indicado como antecipação do imposto de renda devido na DIPJ e não confirmado pelos sistemas da RFB referese ao imposto retido na fonte sobre rendimentos pagos e/ou creditados à filial localizada no exterior (Ilhas Cayman), código 0481. Alega que fez uso do permissivo legal contido no artigo 9° da MP 2.15835/2001 que diz que imposto de renda retido na fonte sobre rendimento pago ou creditado a filial de pessoa jurídica domiciliada no Brasil não compensado em virtude da impossibilidade de ser compensado pela parte beneficiária porque esta é domiciliada em País com Tributação favorecida, seja compensado com o imposto devido sobre o lucro real da matriz. Assim, entende que não há qualquer impeditivo quanto ao procedimento por ele adotado, uma vez que o IRRF exterior incidente sobre rendimentos pagos à Dependência Cayman foram pagos por pessoa jurídica domiciliadas no Brasil. 6. Para comprovar a regularidade da operação apresentou por meio magnético cópia DARF e outros documentos fiscais e contábeis. Fl. 1430DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.431 8 7. Ao se analisar referidos documentos verificouse que diversos DARF comprovam a retenção do IR no código 0481 feitas pela Pessoa Jurídica Banco ABN AMRO REAL S.A, CNPJ 33.066.408/000115 quando do pagamento de juros ou comissões a filial do Banco Santander situada nas Ilhas Cayman. Alguns desses documentos estão com data de apuração de 2008, ano calendário anterior ao ora analisado. Constatouse também, que, muito embora intimado a comprovar a efetiva retenção do Imposto de renda na fonte conforme indicado na DIPJ, o contribuinte deixou de apresentar DARF ou Contrato de Câmbio que comprove a antecipação no valor de R$ 55.823.069,78, conforme abaixo: 8. A incidência do Imposto de Renda Pessoa Jurídica na fonte sobre as importâncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior, por fonte localizada no Brasil, a título de juros e comissões, inclusive em razão de compra de bens a prazo, tem sua previsão nos artigos 685, 702 e 703 do regulamento do Imposto de Renda – RIR/99. O Ato Declaratório Executivo Corat n° 9, de 16 de janeiro de 2002 esclarece que o Imposto de Renda devido quando da ocorrência de qualquer desses fatos geradores deve ser recolhido sob o código 0481. 9. Em princípio o regime de tributação das remessas de juros e comissões, nos termos do art. 685, II, “b” do RIR/99, seria exclusivo na fonte, como ocorre nas demais remessas de juros a pessoas físicas ou jurídicas residentes ou domiciliadas no exterior. No entanto, o art. 9° da Medida Provisória n° 1.8072, de 25/03/1999, base legal do § 8° do art. 395 do RIR/1999 permitiu a compensação do imposto retido com o imposto devido sobre o lucro real da matriz, desde que os resultados da filial, sucursal, controlada ou coligada, que contenham os referidos rendimentos, sejam computados na determinação do lucro real da pessoa jurídica no Brasil. Essa compensação só pode ser feita até o limite do imposto de renda incidente no Brasil. Fl. 1431DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.432 9 10. No caso sob análise o contribuinte utilizou como antecipação do devido na DIPJ não só o IR retido na fonte decorrentes das operações de remessa de juros feita por ele próprio a sua filial nas Ilhas Cayman, como também o IRRF incidente sobre a remessa de juros feitas por pessoa jurídica diversa. A interpretação da legislação feita pelo interessado e que levou a utilização desse procedimento, infelizmente, não condiz com o espírito da legislação a que fez referência, art. 395, § 8° do RIR. O legislador ao criar essa regra excepcional pretendeu não tributar duas vezes o mesmo fato gerador e por isso permitiu, extraordinariamente, que o contribuinte pudesse utilizar o imposto de renda retido na fonte incidente sobre os juros por ele pago à beneficiária (sua filial) e não a remessa de juros feita por qualquer outra pessoa jurídica domiciliada no Brasil. Para essas empresas a tributação da remessa de juros e comissões continua sendo exclusiva na fonte (regra geral). 11. Desta forma, a partir dos documentos acostados aos autos pelo interessado, particularmente dos DARF (código 0481), Demonstrações Financeiras, bem como o oferecimento à tributação dos lucros auferidos no exterior (DIPJ), restou comprovado o direito à utilização do Imposto de Renda Pessoa Jurídica no montante de R$ 44.071.192,87 como antecipação do devido na DIPJ e DCOMP. A diferença entre esse valor e o pretendido pelo contribuinte (99.932.376,97) foi glosada por se tratar de IRRF decorrentes de remessa de juros feita por pessoa jurídica domiciliada no Brasil, diversa da interessada, sujeita ao regime de tributação exclusiva na fonte. Ou seja, a utilização dessa parcela não encontra respaldo na legislação em vigor, em especial o § 8° do art. 395 do RIR/99. E ainda, por se tratar de retenção não comprovada pelo interessado. Com suporte neste Relatório Fiscal a DRJ concluiu sua análise (fls. 677/679): “8. Conforme já relatado, a contribuinte em sua defesa alega que o único fundamento adotado pela DIORT para indeferir o crédito pleiteado foi a não comprovação do pagamento.Entretanto, no documento denominado “PER/DCOMP Despacho Decisório – Análise de Crédito” (fls. 431 a 433) consta ao final da fl. 433 que “Documentos considerados na análise do direito creditório estão arquivados no processo nº 16327.720701/201268, ..., e podem ser consultados na Delegacia da Receita Federal do Brasil da jurisdição do sujeito passivo”. E dentre estes documentos consta o Relatório Fiscal (fls. 4961 a 4964 do PA nº 16327.720701/201268) juntado ao presente por ocasião do julgamento às fls. 666/669, o qual demonstra que não foi simplesmente a falta de comprovação do pagamento que ensejou o indeferimento da totalidade do direito creditório pleiteado. Confirase parte do referido relatório Fiscal abaixo transcrito: (...) 8.1. Como se vê, após cuidadoso levantamento dos fatos, analisando e confrontando documentos apresentados pela contribuinte em atendimento à intimação Fl. 1432DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.433 10 fiscal, a autoridade administrativa que apreciou o documento PerdComp 25790.80917.130312.1.7.02 5968 concluiu restar comprovado o direito à utilização do IRRF no valor de R$ 44.071.192,28. 8.2. Frisese, houve não só a verificação dos valores recolhidos pela interessada sob o código 0481 em confronto com as Demonstrações financeiras, como também a verificação do oferecimento à tributação dos lucros auferidos no exterior. 9. Convém aqui reproduzir os fundamentos legais que nortearam a decisão da autoridade administrativa fiscal: (...) 9.1. Ao contrário do que defende a manifestante, a legislação tributária (caput e § 9º do art. 395 do RIR/99) impõe um limite à compensação do imposto de renda sobre os valores remetidos ao exterior à filial/sucursal/controlada ou coligada, Nesse sentido, devese assinalar que o valor dos lucros disponibilizados no exterior e oferecidos à tributação no ano calendário de 2009 foi de R$ 392.820.523,04, conforme consta da Linha 06 da Ficha 09B da DIPJ 2010 – AC 2009 da interessada (fls. 56): 9.2. Assim, ainda que houvesse a interessada logrado comprovar a totalidade do IRRF (Linha 09 da Ficha 12 B – Imp. Pago no Ext. S/ Lucro, Rend. e Ganhos de Capital – R$ 99.932.376,97), ainda assim estaria sujeita ao limite de R$ 68.743.597,53, posto que, utilizandose da faculdade de compensar prejuízos apurados no exterior em períodos anteriores, ofereceu, aqui no Brasil, à tributação apenas parcela do lucro obtido no exterior (valor oferecido: R$ 392.820.523,04 – fl. 56; lucro auferido no exterior: R$ 789.742.171,99 – fls. 08/09 e 71). Sobre o valor de R$ 392.820.523,04 auferidos pela sua filial no exterior incidiu, no Brasil, apenas R$ 68.743.597,53, conforme quadro demonstrativo acima. (...) 11. Por todo o exposto, voto no sentido de considerar IMPROCEDENTE a Manifestação de Inconformidade sob análise, mantendose incólume o despacho decisório de fls. 430”. Novamente inconformado, o contribuinte interpôs recurso voluntário (fls. 699/721) dirigido a este Colegiado, no qual rebateu o entendimento da decisão combatida, reforçou seus argumentos feitos em 1ª Instância e acrescentou: Fl. 1433DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.434 11 i) haver apresentado os DARF que compõem o montante do litígio e calculado o limite passível de aproveitamento do imposto pago no exterior, “seguindo as estritas determinações legais”; ii) que "o ÚNICO fundamento adotado (...) para indeferir o crédito pleiteado foi a não comprovação do pagamento, o que é facilmente superado ao se analisar os DARFs ora acostados (código 0481)" (RV fls. 705 destaque no original); iii) ter elaborado demonstrativo no recurso voluntário com a indicação dos valores retidos, correlacionandoos com as fls. dos autos (RV – fls. 706/709); iv) que "a DRJ, provavelmente, não se atentou para a juntada dos DARFs", havendo, pois, "inequívoca comprovação do crédito" (RV fls. 709); v) não terem sido "expostas as razões para essa glosa", sendo de se presumir que "a DRJ simplesmente não se atentou aos documentos juntados", não havendo "outra explicação para a conclusão da DRJ" (RV fls. 711); vi) que, diferentemente do entendimento da decisão recorrida, “todo o resultado auferido pela filial Cayman (...) foi computado no resultado da Recorrente” (RV – fls. 714/715); vii) ter cumprido todos os requisitos previstos no artigo 26, da Lei nº 9.249/1995. Para finalizar, requerendo: 1. o provimento do recurso voluntário, reformando a decisão recorrida, reconhecendose o indébito e homologando as compensações formalizadas; e, 2. alternativamente, a baixa dos autos em diligência para que “a DIORT ateste as informações registradas pela Recorrente e, por consequência, seja afastado o equivocado entendimento da DRJ”. É o relatório do essencial, em apertada síntese. Fl. 1434DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.435 12 Voto Conselheiro Paulo Mateus Ciccone – Relator O Recurso Voluntário é tempestivo (ciência da decisão em 11/11/2014 – fls. 697 – protocolização do RV em 24/11/2014 – fls. 699), a representação do recorrente está corretamente formalizada (fls.722/733), e os demais pressupostos para sua admissibilidade foram atendidos, pelo que o recebo e dele conheço. Prefacialmente, destaco que o presente processo foi objeto da Resolução nº 1402000.449, sessão de 17/08/2017, deste Colegiado, onde se determinou a baixa à unidade de origem a fim de se apartarem documentos que pertenciam a outro procedimento. Realizado o determinado (fls. 1420/1421), os autos voltam a julgamento Não há preliminares. Ao mérito. Conforme relatado, o litígio compreende parcela do saldo negativo que o contribuinte apurou e que, conforme DD e decisão recorrida, só foi parcialmente comprovado (R$ 44.071.192,87), para um pleito de R$ 99.932.376,97, ou seja, um indeferimento de R$ 55.861.184,10. Confirase (DD – fls. 28): A discussão que remanesce tem dois focos nevrálgicos e que resumem o litígio, a saber: 1. comprovação documental; 2. inteligência e aplicação da legislação, especialmente do artigo 395, do RIR/1999. Passo a apreciar o primeiro deles (comprovação documental). Segundo a acusação fiscal, ratificada pela decisão recorrida: "Em princípio o regime de tributação das remessas de juros e comissões, nos termos do art. 685, II, “b” do RIR/99, seria exclusivo na fonte, como ocorre nas demais remessas de juros a pessoas físicas ou jurídicas residentes ou domiciliadas no exterior. Fl. 1435DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.436 13 No entanto, o art. 9° da Medida Provisória n° 1.8072, de 25/03/1999, base legal do § 8° do art. 395 do RIR/1999 permitiu a compensação do imposto retido com o imposto devido sobre o lucro real da matriz, desde que os resultados da filial, sucursal, controlada ou coligada, que contenham os referidos rendimentos, sejam computados na determinação do lucro real da pessoa jurídica no Brasil. Essa compensação só pode ser feita até o limite do imposto de renda incidente no Brasil. No caso sob análise o contribuinte utilizou como antecipação do devido na DIPJ não só o IR retido na fonte decorrentes das operações de remessa de juros feita por ele próprio a sua filial nas Ilhas Cayman, como também o IRRF incidente sobre a remessa de juros feitas por pessoa jurídica diversa. A interpretação da legislação feita pelo interessado e que levou a utilização desse procedimento, infelizmente, não condiz com o espírito da legislação a que fez referência, art. 395, § 8° do RIR. O legislador ao criar essa regra excepcional pretendeu não tributar duas vezes o mesmo fato gerador e por isso permitiu, extraordinariamente, que o contribuinte pudesse utilizar o imposto de renda retido na fonte incidente sobre os juros por ele pago à beneficiária (sua filial) e não a remessa de juros feita por qualquer outra pessoa jurídicas domiciliada no Brasil. Para essas empresas a tributação da remessa de juros e comissões continua sendo exclusiva na fonte (regra geral). Desta forma, a partir dos documentos acostados aos autos pelo interessado, particularmente dos DARF (código 0481), Demonstrações Financeiras, bem como o oferecimento à tributação dos lucros auferidos no exterior (DIPJ), restou comprovado o direito à utilização do Imposto de Renda Pessoa Jurídica no montante de R$ 44.071.192,87 como antecipação do devido na DIPJ e DCOMP. A diferença entre esse valor e o pretendido pelo contribuinte (99.932.376,97) foi glosada por se tratar de IRRF decorrentes de remessa de juros feita por pessoa jurídica domiciliada no Brasil, diversa da interessada, sujeita ao regime de tributação exclusiva na fonte. Ou seja, a utilização dessa parcela não encontra respaldo na legislação em vigor, em especial o § 8° do art. 395 do RIR/99. E ainda, por se tratar de retenção não comprovada pelo interessado". De seu lado o recorrente, depois de afirmar ser este "o ÚNICO" motivo para o indeferimento do pleito (RV fls. 705), assenta longamente em sua peça recursal ter apresentado os DARFs com o código 0481 e que, surpreendentemente, a DRJ não os considerou, sendo de se presumir que a Turma a quo "simplesmente não se atentou aos documentos juntados", não havendo "outra explicação para a conclusão da DRJ". (RV fls. 711). A partir daí, elencou detalhadamente as fls. onde constam acostados os DARF com o código 0481 e que teriam sido ignorados pela decisão recorrida (RV fls. 706/709), valendo sua reprodução por pertinente: Fl. 1436DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.437 14 Fl. 1437DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.438 15 Pois bem, este Relator examinou, por amostragem, os valores mais relevantes listados (superiores a 50 mil reais) e confrontou com os DARF acostados e citados nas fls. acima, tendo constatado total regularidade: i) em relação à identificação do remetente (no caso, o contribuinte); ii) a quitação dos valores; iii) as datas de recolhimento, todas em 2009; e, iv) o código de recolhimento (0481). Nestas condições, excetuado o valor de R$ 32,85, que o próprio recorrente confirma não ter sido juntado o DARF e o montante de R$ 38.114,32, relativo a retenções em operações feitas pelo Banco ABN AMRO REAL S/A, incorporado pelo Santander, não há como não reconhecer que o contribuinte se safou do ônus de comprovar a esmagadora maioria dos valores questionados pelo Fisco. Para melhor visualização, reproduzemse os seguintes quadros: Fl. 1438DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.439 16 Em síntese, do valor de R$ 55.861.184,10 improvido pelo DD, o recorrente logrou comprovar, com documentação hábil, o importe de R$ 55.823.036,93 (R$ 55.861.184,10 – R$ 32,85 – R$ 38.114,32). Deste modo, em relação ao primeiro tópico sob análise (comprovação documental), caberia dar provimento parcial ao pleito do recorrente no montante acima descrito. Passo ao segundo ponto a ser verificado e que trata da observância do limite previsto no artigo 395, do RIR/1999 (Lei nº 9.249/1995, art. 26 e Lei nº 9.430/1996, art. 15), ressaltando, desde já, que o mesmo não foi suscitado na acusação (posto que o indeferimento parcial deuse por não comprovação das remessas sob o código 0481)2, mas, somente na decisão de 1ª Instância; de toda forma, por se tratar de norma legal plenamente vigente e de compulsório cumprimento, passo à sua análise. Dispõe o dispositivo citado: Art. 395. A pessoa jurídica poderá compensar o imposto de renda incidente, no exterior, sobre os lucros, rendimentos, ganhos de capital 2 Desta forma, a partir dos documentos acostados aos autos pelo interessado, particularmente dos DARF (código 0481), Demonstrações Financeiras, bem como o oferecimento à tributação dos lucros auferidos no exterior (DIPJ), restou comprovado o direito à utilização do Imposto de Renda Pessoa Jurídica no montante de R$ 44.071.192,87 como antecipação do devido na DIPJ e DCOMP. A diferença entre esse valor e o pretendido pelo contribuinte (99.932.376,97) foi glosada por se tratar de IRRF decorrentes de remessa de juros feita por pessoa jurídica domiciliada no Brasil, diversa da interessada, sujeita ao regime de tributação exclusiva na fonte. Ou seja, a utilização dessa parcela não encontra respaldo na legislação em vigor, em especial o § 8° do art. 395 do RIR/99. E ainda, por se tratar de retenção não comprovada pelo interessado. (fls. 669) Fl. 1439DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.440 17 e receitas decorrentes da prestação de serviços efetuada diretamente, computados no lucro real, até o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas de prestação de serviços (Lei n º 9.249, de 1995, art. 26, e Lei n º 9.430, de 1996, art. 15). § 1 º (...) (...) § 8 º O imposto de renda retido na fonte sobre rendimentos pagos ou creditados a filial, sucursal, controlada ou coligada de pessoa jurídica domiciliada no Brasil, não compensado em virtude de a beneficiária ser domiciliada em país enquadrado nas disposições do art. 245, poderá ser compensado com o imposto devido sobre o lucro real da matriz, controladora ou coligada no Brasil quando os resultados da filial, sucursal, controlada ou coligada, que contenham os referidos rendimentos, forem computados na determinação do lucro real da pessoa jurídica no Brasil (Medida Provisória n º 1.8072, de 25 de março de 1999, art. 9º). § 9 º Aplicamse à compensação do imposto a que se refere o parágrafo anterior o disposto no caput deste artigo (Medida Provisória n º 1.8072, de 1999, art. 9 º, parágrafo único). Para regulamentar operacionalmente referido artigo, baixouse a IN (SRF) nº 213/2002, vigente à época dos fatos aqui narrados e que disciplina: COMPENSAÇÃO DO IMPOSTO PAGO NO EXTERIOR COM O IMPOSTO DE RENDA DEVIDO NO BRASIL Art. 14. O imposto de renda pago no país de domicílio da filial, sucursal, controlada ou coligada e o pago relativamente a rendimentos e ganhos de capital, poderão ser compensados com o que for devido no Brasil. § 1º Para efeito de compensação, considerase imposto de renda pago no país de domicílio da filial, sucursal, controlada ou coligada ou o relativo a rendimentos e ganhos de capital, o tributo que incida sobre lucros, independentemente da denominação oficial adotada e do fato de ser este de competência de unidade da federação do país de origem. § 2º O tributo pago no exterior, a ser compensado, será convertido em Reais tomandose por base a taxa de câmbio da moeda do país de origem, fixada para venda, pelo Banco Central do Brasil, correspondente à data de seu efetivo pagamento. § 3º Caso a moeda do país de origem do tributo não tenha cotação no Brasil, o seu valor será convertido em Dólares dos Estados Unidos da América e, em seguida, em Reais. § 4º A compensação do imposto será efetuada, de forma individualizada, por controlada, coligada, filial ou sucursal, vedada a consolidação dos valores de impostos correspondentes a diversas controladas, coligadas, filiais ou sucursais. Fl. 1440DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.441 18 § 5º Tratandose de filiais e sucursais, domiciliadas num mesmo país, poderá haver consolidação dos tributos pagos, observado o disposto no § 2º do art. 3º e § 5º do art. 4º. § 6º A filial, sucursal, controlada ou coligada, no exterior, deverá consolidar os tributos pagos correspondentes a lucros, rendimentos ou ganhos de capital auferidos por meio de outras pessoas jurídicas nas quais tenha participação societária. § 7º O tributo pago no exterior, passível de compensação, será sempre proporcional ao montante dos lucros, rendimentos ou ganhos de capital que houverem sido computados na determinação do lucro real. § 8º Para efeito de compensação, o tributo será considerado pelo valor efetivamente pago, não sendo permitido o aproveitamento de crédito de tributo decorrente de qualquer benefício fiscal. § 9º O valor do tributo pago no exterior, a ser compensado, não poderá exceder o montante do imposto de renda e adicional, devidos no Brasil, sobre o valor dos lucros, rendimentos e ganhos de capital incluídos na apuração do lucro real. § 10. Para efeito do disposto no parágrafo anterior, a pessoa jurídica, no Brasil, deverá calcular o valor: I do imposto pago no exterior, correspondente aos lucros de cada filial, sucursal, controlada ou coligada e aos rendimentos e ganhos de capital que houverem sido computados na determinação do lucro real; II do imposto de renda e adicional devidos sobre o lucro real antes e após a inclusão dos lucros, rendimentos e ganhos de capital auferidos no exterior. § 11. Efetuados os cálculos na forma do § 10, o tributo pago no exterior, passível de compensação, não poderá exceder o valor determinado segundo o disposto em seu inciso I, nem à diferença positiva entre os valores calculados sobre o lucro real com e sem a inclusão dos referidos lucros, rendimentos e ganhos de capital, referidos em seu inciso II. § 12. Observadas as normas deste artigo, a pessoa jurídica que tiver os lucros de filial, sucursal e controlada, no exterior, apurados por arbitramento, segundo o disposto nas normas específicas constantes desta Instrução Normativa, poderá compensar o tributo sobre a renda pago no país de domicílio da referida filial, sucursal ou controlada, cujos comprovantes de pagamento estejam em nome desta. § 13. A compensação dos tributos, na hipótese de cômputo de lucros, rendimentos ou ganhos de capital, auferidos no exterior, na determinação do lucro real, antes de seu pagamento no país de domicílio da filial, sucursal, controlada ou coligada, poderá ser efetuada, desde que os comprovantes de pagamento sejam colocados Fl. 1441DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.442 19 à disposição da Secretaria da Receita Federal antes de encerrado o anocalendário correspondente. § 14. Em qualquer hipótese, a pessoa jurídica no Brasil deverá colocar os documentos comprobatórios do tributo compensado à disposição da Secretaria da Receita Federal, a partir de 1º de janeiro do ano subseqüente ao da compensação. § 15. O tributo pago sobre lucros, rendimentos e ganhos de capital auferidos no exterior, que não puder ser compensado em virtude de a pessoa jurídica, no Brasil, no respectivo anocalendário, não ter apurado lucro real positivo, poderá ser compensado com o que for devido nos anoscalendário subseqüentes. § 16. Para efeito do disposto no § 15, a pessoa jurídica deverá calcular o montante do imposto a compensar em anoscalendário subseqüentes e controlar o seu valor na Parte B do Livro de Apuração do Lucro Real (Lalur). § 17. O cálculo referido no § 16 será efetuado mediante a multiplicação dos lucros, rendimentos ou ganhos de capital computados no lucro real, considerados individualizadamente por filial, sucursal, coligada ou controlada, pela alíquota de quinze por cento, se o valor computado não exceder o limite de isenção do adicional, ou pela alíquota de vinte e cinco por cento, se exceder. § 18. Na hipótese de lucro real positivo, mas, em valor inferior ao total dos lucros, rendimentos e ganhos de capital nele computados, o tributo passível de compensação será determinado de conformidade com o disposto no § 17, tendo por base a diferença entre aquele total e o lucro real correspondente. § 19. Caso o tributo pago no exterior seja inferior ao valor determinado na forma dos §§ 17 e 18, somente o valor pago poderá ser compensado. § 20. Em cada anocalendário, a parcela do tributo que for compensada com o imposto de renda e adicional devidos no Brasil, ou com a CSLL, na hipótese do art. 15, deverá ser baixada da respectiva folha de controle no Lalur. Assim, o cálculo do limite referido deve ser feito a partir da equação: a) imposto pago no exterior, correspondente aos lucros de cada filial, sucursal, controlada ou coligada, bem assim aos rendimentos e ganhos de capital, que foram computados na determinação do lucro real; b) imposto sobre a renda e CSLL devidos sobre o lucro real antes e após a inclusão dos lucros auferidos no exterior. c) o imposto, passível de compensação, não poderá exceder o valor determinado na letra “a” anterior, nem à diferença positiva entre os valores calculados sobre o lucro real com e sem a inclusão dos referidos lucros, rendimentos ou ganhos de capital auferidos no exterior e referidos na letra “b”. Fl. 1442DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.443 20 De outro lado, de acordo com a decisão recorrida (Ac. DRJ – fls. 678), o limite a que se refere o artigo 395 e a IN 213/2002 deveria ser apurado da seguinte forma:: “9.1. Ao contrário do que defende a manifestante, a legislação tributária (caput e § 9º do art. 395 do RIR/99) impõe um limite à compensação do imposto de renda sobre os valores remetidos ao exterior à filial/sucursal/controlada ou coligada, Nesse sentido, devese assinalar que o valor dos lucros disponibilizados no exterior e oferecidos à tributação no anocalendário de 2009 foi de R$ 392.820.523,04, conforme consta da Linha 06 da Ficha 09B da DIPJ 2010 – AC 2009 da interessada (fls. 56): 9.2. Assim, ainda que houvesse a interessada logrado comprovar a totalidade do IRRF (Linha 09 da Ficha 12 B – Imp. Pago no Ext. S/ Lucro, Rend. e Ganhos de Capital – R$ 99.932.376,97), ainda assim estaria sujeita ao limite de R$ 68.743.597,53, posto que, utilizandose da faculdade de compensar prejuízos apurados no exterior em períodos anteriores, ofereceu, aqui no Brasil, à tributação apenas parcela do lucro obtido no exterior (valor oferecido: R$ 392.820.523,04 – fl. 56; lucro auferido no exterior: R$ 789.742.171,99 – fls. 08/09 e 71). Sobre o valor de R$ 392.820.523,04 auferidos pela sua filial no exterior incidiu, no Brasil, apenas R$ 68.743.597,53, conforme quadro demonstrativo acima”. Digase, o voto condutor da DRJ partiu da premissa de que o valor a ser tomado para fins de apuração do limite seria o constante na linha 61 – Ficha 09B – DIPJ do período (fls. 56): Como sabido, esta linha reflete o “Lucro Real” da pessoa jurídica e nela estão incluídos os lucros da sociedade no Brasil no próprio anocalendário (linhas 01 a 03), as adições, dentre elas, o “lucro disponibilizado no exterior” (linha 06), as exclusões e, finalmente, o aproveitamento de eventuais prejuízos de períodos anteriores, observada a trava de 30% (linha 60). Concretamente, a partir daí, os cálculos assumidos pela decisão recorrida levaram ao montante de R$ 68.743.591,63 que seria o permitido para compensação se, de Fl. 1443DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.444 21 acordo com o aresto de 1º Grau, o pleito já não houvesse sido improvido por falta de comprovação documental (matéria já analisada neste voto e superada); a comprovação do que aqui se afirma está patente no voto condutor do Acórdão de 1º Piso que literalmente aponta “Assim, ainda que houvesse a interessada logrado comprovar a totalidade do IRRF (Linha 09 da Ficha 12 B – Imp. Pago no Ext. S/ Lucro, Rend. e Ganhos de Capital – R$ 99.932.376,97), ainda assim estaria sujeita ao limite de R$ 68.743.597,53”. Dizendo de outro modo, o cálculo do limite para aproveitamento foi apenas citado subsidiária e alternativamente pela decisão a quo, posto que, materialmente, a decisão fincouse na tese de “não comprovação documental”, repetindo a posição externada por ocasião do DD. Todavia, como tal entendimento (de incomprovada documentação) foi agora afastado neste voto, impõese aferir se o método utilizado pela decisão recorrida para apurar o limite passível de compensação do imposto pago no exterior está consonante com o que define a legislação, exprimase, se essa foi corretamente interpretada. Com a devida vênia ao decidido pela unidade de origem e pela Turma a quo, faço uma leitura diferente dos dispositivos e tenho outro entendimento sobre a matéria. Explico. Começo pela norma legal (RIR/1999): Art. 395. A pessoa jurídica poderá compensar o imposto de renda incidente, no exterior, sobre os lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas decorrentes da prestação de serviços efetuada diretamente, computados no lucro real, até o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas de prestação de serviços (Lei n º 9.249, de 1995, art. 26, e Lei n º 9.430, de 1996, art. 15). E pela sua regulamentação (IN 213/2002): Art. 14. O imposto de renda pago no país de domicílio da filial, sucursal, controlada ou coligada e o pago relativamente a rendimentos e ganhos de capital, poderão ser compensados com o que for devido no Brasil. (...) § 7º O tributo pago no exterior, passível de compensação, será sempre proporcional ao montante dos lucros, rendimentos ou ganhos de capital que houverem sido computados na determinação do lucro real. (...) § 9º O valor do tributo pago no exterior, a ser compensado, não poderá exceder o montante do imposto de renda e adicional, devidos no Brasil, sobre o valor dos lucros, rendimentos e ganhos de capital incluídos na apuração do lucro real. Fl. 1444DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.445 22 Observese, os textos transcritos definem que os “lucros” no exterior, para fins de aproveitamento de eventual tributo pago no estrangeiro, sejam computados na determinação do lucro real do período, não havendo referência a “lucro real após a compensação de prejuízos”. Em claro dizer, para poder se utilizar do imposto pago sobre lucros obtidos no exterior, estes devem estar computados no lucro real (art. 395, do RIR/1999), para depois serem confrontados com o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre referidos lucros (art. 395, do RIR/1999). Vejase passo a passo, a construção gramatical do dispositivo, focando no ponto central que interessa na discussão: 1. a pessoa jurídica poderá compensar o imposto de renda incidente, no exterior; 2. sobre os lucros; 3. computados no lucro real; 4. até o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros. Repisese, não se impõe que o limite deva ser calculado a partir do “lucro real após compensação de prejuízos”, até porque, como disciplina a IN nº 213/2002, artigo 14, §§ 15 a 20, mesmo em caso de não apuração de lucro real positivo pela pessoa jurídica ou apuração em montante inferior ao total dos lucros nele computados, esta poderá compensar o tributo em períodos subseqüentes, mediante controle no LALUR: § 15. O tributo pago sobre lucros, rendimentos e ganhos de capital auferidos no exterior, que não puder ser compensado em virtude de a pessoa jurídica, no Brasil, no respectivo anocalendário, não ter apurado lucro real positivo, poderá ser compensado com o que for devido nos anoscalendário subseqüentes. § 16. Para efeito do disposto no § 15, a pessoa jurídica deverá calcular o montante do imposto a compensar em anoscalendário subseqüentes e controlar o seu valor na Parte B do Livro de Apuração do Lucro Real (Lalur). § 17. O cálculo referido no § 16 será efetuado mediante a multiplicação dos lucros, rendimentos ou ganhos de capital computados no lucro real, considerados individualizadamente por filial, sucursal, coligada ou controlada, pela alíquota de quinze por cento, se o valor computado não exceder o limite de isenção do adicional, ou pela alíquota de vinte e cinco por cento, se exceder. § 18. Na hipótese de lucro real positivo, mas, em valor inferior ao total dos lucros, rendimentos e ganhos de capital nele computados, o tributo passível de compensação será determinado de conformidade com o disposto no § 17, tendo por base a diferença entre aquele total e o lucro real correspondente. Fl. 1445DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.446 23 § 19. Caso o tributo pago no exterior seja inferior ao valor determinado na forma dos §§ 17 e 18, somente o valor pago poderá ser compensado. § 20. Em cada anocalendário, a parcela do tributo que for compensada com o imposto de renda e adicional devidos no Brasil, ou com a CSLL, na hipótese do art. 15, deverá ser baixada da respectiva folha de controle no Lalur. Posição forte em Hiromi Higuchi (Imposto de Renda das Empresas – Interpretação e Prática – 2017 – IR Publicações Ltda – 2017 – pg. 139) “Quando a pessoa jurídica no Brasil tiver prejuízos fiscais de anoscalendário anteriores para serem compensados com os lucros do exterior, o limite apurado pela diferença de valores apurados nos dois cálculos não é o correto porque o limite permitido pela lei é maior. A distorção ocorre porque parte dos lucros do exterior está sendo compensado com prejuízo fiscal. Neste caso, se o lucro real após a compensação de prejuízo fiscal tem incidência de adicional, a melhor solução é apurar o limite de compensação do imposto pago no exterior mediante aplicação da alíquota de 25% sobre o lucro do exterior adicionado na determinação do lucro real”. Mesma leitura que, de forma perspicaz, fez o exConselheiro Leonardo Henrique Magalhães de Oliveira, relator do Ac. nº 1402001.345, sessão de 07/03/2013, desta mesma Turma e Câmara, com composição diferente, cujos excertos abaixo transcrevo e adoto: “Quanto a interpretação de que o tributo pago no exterior não poderia ser aproveitado em razão de a contribuinte ter apurado prejuízo fiscal, também se equivoca a decisão recorrida. Isso porque não há qualquer disposição legal nesse sentido, haja vista que o resultado positivo obtido no exterior compôs a apuração do lucro real da empresa. Aliás, o tributo não poderia ser aproveitado apenas se a contribuinte não obtivesse lucro no exterior, tanto é assim que a citada IN SRF n° 213/02, por meio de seu artigo 14, §15°, regulando a ordinária situação do artigo 26 da Lei 9.430/1996, que trata de países que tributam a renda, assegura que, em situações em que a empresa brasileira apure prejuízo fiscal, isto é, em que não há pagamento do tributo no Brasil, o imposto pago no exterior pode ser utilizado em períodos de apuração subsequentes: Art. 14. O imposto de renda pago no país de domicílio da filial, sucursal, controlada ou coligada e o pago relativamente a rendimentos e ganhos de capital, poderão ser compensados com o que for devido no Brasil. (...) Fl. 1446DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.447 24 § 15. O tributo pago sobre lucros, rendimentos e ganhos de capital auferidos no exterior, que não puder ser compensado em virtude de a pessoa jurídica, no Brasil, no respectivo ano calendário, não ter apurado lucro real positivo, poderá ser compensado com o que for devido nos anoscalendário subseqüentes. (Grifei) Em verdade o que se verificou in casu foi uma completa absorção dos resultados positivos auferidos no exterior pelo prejuízo das operações no Brasil. Tal fato não pode impedir a compensação/aproveitamento do imposto pago sobre os ganhos no exterior, retido e recolhido no Brasil, até porque implicou em redução do montante do prejuízo fiscal que poderia ser objeto de compensação futura. Aliás, a própria DIPJ/2006 (anocalendário 2005) na sua ficha 12b (cópia à fl. 1399) indica que o imposto pago no exterior sobre os lucros efetivamente tributados no Brasil, linha 07, podem compor eventual Saldo Negativo de Recolhimentos do IRPJ”. Naquele caso, como neste parcialmente, houve compensação de prejuízo acumulado por operações internas, digase, o lucro no exterior foi absorvido pelo resultado negativo das atividades no Brasil e, nem por isso, vedouse o aproveitamento do tributo pago no exterior sobre os lucros lá apurados, aliás, como determina a própria IN nº 213/2002. Por relevante, bom dizer, referido acórdão foi decidido de forma unânime pela Turma e transitou em julgado, sem interposição de Embargos ou Recurso Especial pela PGFN. Por tudo o que se discorreu, não vejo como o lucro e o imposto relativos a operações no exterior possam sofrer influência de prejuízos pretéritos e acumulados pela pessoa jurídica relativamente a operações de caráter interno, mais ainda quando, como no caso concreto, o tributo devido pelo resultado em terras alienígenas sofreu tributação de fonte e o lucro foi oferecido à tributação integralmente. (linha 06, Ficha 09B, da DIPJ): Em outro exprimir, os lucros assim obtidos foram ofertados à tributação de forma plena, sem qualquer exclusão ou compensação, e sobre eles (lucros) o recorrente recolheu o imposto de fonte correspondente que, como visto antes, está comprovado (com pequenos ajustes). Portanto, em que pese o entendimento da Autoridade Fiscal que analisou o pedido de compensação do imposto pago no exterior com o devido no Brasil e a linha adotada pela decisão recorrida, não consigo enxergar como possa um tributo pago integralmente e cujos rendimentos foram oferecidos também integralmente à tributação, sofrer uma restrição imposta por prejuízos de períodos passados e para os quais não contribuíram, até porque, como expressamente disposto na legislação, “É vedada a compensação de prejuízos de filiais, sucursais, controladas ou coligadas, no exterior, com os lucros auferidos pela pessoa jurídica no Brasil”. (IN 213/2002, art. 4º). Fl. 1447DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.448 25 Mais, “Os prejuízos apurados por uma controlada ou coligada, no exterior, somente poderão ser compensados com lucros dessa mesma controlada ou coligada” (idem, § 2º). E que se fecha com o § 3º, do mesmo diploma regulamentar: “Na compensação dos prejuízos a que se refere o § 2º não se aplica a restrição de que trata o art. 15 da Lei nº 9.065, de 1995”, ou seja, em momento algum se cogita da aplicação da trava de 30% sobre tais lucros. Nesse ponto, resta claro que não havia qualquer “prejuízo acumulado” vinculado a “lucros no exterior”, de sorte que, “dentro” do montante de R$ 1.087.706.061,89 registrado pelo recorrente na linha 60 Ficha 09B da DIPJ do período como “compensação de prejuízos fiscais", por óbvio, NÃO ESTAVA INCLUSO PREJUÍZO NO EXTERIOR, simplesmente porque ele não existia: Digase, o valor de 1,087 bilhão excluído do lucro real do período não contém prejuízo no exterior, pois inexistente. Mais, ainda que existissem, sequer poderiam ser utilizados para compensar com lucros no Brasil, pela vedação do artigo 4º, da IN 213/2002. De outra banda, os lucros, em sua integralidade, foram ofertados à tributação: Portanto, mais não fosse, até pelo princípio da lógica, aplicável ao direito, não tem sentido utilizar na fórmula que apura o limite do imposto compensável uma variável (prejuízo) para a qual o principal (lucros no exterior) comprovadamente não concorreu. Seria reduzir uma base (lucro) contrapondo um prejuízo acumulado que não existe! Concluindo, a determinação legal é clara (RIR/1999 “Art. 395. A pessoa jurídica poderá compensar o imposto de renda incidente, no exterior, sobre os lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas decorrentes da prestação de serviços efetuada diretamente, computados no lucro real, até o limite do imposto de renda incidente, no Brasil, sobre os referidos lucros, rendimentos, ganhos de capital e receitas de prestação de serviços”, ou seja, o limite do imposto aproveitável é o valor do tributo incidente no Brasil, sobre referidos lucros. Quais seriam “referidos lucros”? Evidentemente o apurado no exterior. Qual imposto incidente e aproveitável? O resultante da aplicação da alíquota básica de 15%, acrescida do adicional de 10%. Acrescentese que o próprio Órgão Tributário, no caso a RFB, expressamente reconheceu que o cálculo do valor do tributo pago no exterior passível de dedução deve ser efetuado antes da compensação de prejuízo fiscal acumulado no Brasil relativo a anos calendário anteriores, conforme literal dissertação da IN nº 1.520/2014, artigo 30, §§ 8º a 11, verbis: Fl. 1448DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.449 26 Art. 30. Devem ser observadas as regras contidas nesta Subseção para fins de dedução do imposto sobre a renda pago no exterior de que trata os arts. 25 e 29. (...) § 8º O valor do tributo pago no exterior a ser deduzido não poderá exceder o montante do imposto sobre a renda, inclusive adicional, e CSLL, devidos no Brasil, sobre o valor das parcelas positivas dos resultados, incluído na apuração do lucro real. § 9º Para efeito do disposto no §8º, a pessoa jurídica, no Brasil, deverá calcular o valor: I do imposto pago no exterior, correspondente aos lucros de cada filial, sucursal, controlada, direta ou indireta, ou coligada que houverem sido computados na determinação do lucro real; II do imposto sobre a renda e CSLL devidos sobre o lucro real antes e após a inclusão dos lucros auferidos no exterior. § 10. Efetuados os cálculos na forma do § 9º, o tributo pago no exterior, passível de dedução, não poderá exceder o valor determinado segundo o disposto no inciso I do § 9º, nem à diferença positiva entre os valores calculados sobre o lucro real com e sem a inclusão dos referidos lucros, conforme inciso II do § 9º. § 11. Para fins do disposto nos §§ 9º e 10, o cálculo do valor do tributo pago no exterior passível de dedução deve ser efetuado antes da compensação de prejuízo fiscal acumulado no Brasil relativo a anos calendário anteriores. Desse modo, a partir dos dados presentes nos autos e na DIPJ e consoante a melhor interpretação da matéria, é possível construir, no caso concreto, o seguinte quadro, a partir da fórmula antes referida e novamente estampada para melhor fixação: a) imposto pago no exterior, correspondente aos lucros de cada filial, sucursal, controlada ou coligada, bem assim aos rendimentos e ganhos de capital, que foram computados na determinação do lucro real: R$ 55.823.036,93 + R$ 44.071.192,87 = R$ 99.894.229,80 b) imposto sobre a renda e CSLL devidos sobre o lucro real antes e após a inclusão dos lucros auferidos no exterior. b.1) antes (IRPJ): R$ 3.232.866.349,93 (15%) = R$ 484.929.952,48 adicional (R$ 3.232.866.349,93R$ 240.000,00) x 10% = R$ 323.262.635,99 Total IRPJ sem inclusão dos lucros no exterior = R$ 808.192.588,47 b.2) após: Fl. 1449DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.450 27 R$ 3.625.686.872,97 (15%) = R$ 543.853.030,94 adicional (R$ 3.625.686.872,97R$ 240.000,00) x 10% = R$ 362.544.687,29 Total IRPJ com inclusão dos lucros no exterior = R$ 906.397.718,23 c) o imposto, passível de compensação, não poderá exceder o valor determinado na letra “a” anterior, nem à diferença positiva entre os valores calculados sobre o lucro real com e sem a inclusão dos referidos lucros, rendimentos ou ganhos de capital auferidos no exterior e referidos na letra “b”. Assim: letra "a" = R$ 99.894.229,80 diferença letra "b" = R$ 906.397.718,23 R$ 808.192.588,47 = = R$ 98.205.129,76 Deste modo, considerando o efetivo recolhimento (em regime de fonte) dos valores relativos ao imposto incidente sobre os lucros no exterior e tendo em conta a apuração do limite passível de aproveitamento, tudo conforme acima descrito, de se reconhecer parcialmente o pedido do contribuinte, observado o montante já deferido pelo DD, a saber: 1. valor do tributo confirmado R$ 99.894.229,80 2. limite a ser observado R$ 98.205.129,76 3. pedido inicial R$ 99.932.376,97 4. valor deferido pelo DD R$ 44.071.192,87 5. valor do litígio R$ 55.861.184,10 6. valor passível de aproveitamento (2 4) R$ 54.133.936,89 (R$ 98.205.129,76 R$ 44.071.192,87) 7. valor indeferido (5 6) R$ 1.727.247,21 (R$ 55.861.184,10 R$ 54.133.936.89) Conferindo: valor requerido R$ 99.932.376,97 valor confirmado e deferido R$ 98.205.129,76 valor não confirmado R$ 1.727.247,21 Por todo o exposto, encaminho meu voto no sentido de DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso voluntário e reconhecer o direito creditório de R$ 54.133.936,89, homologando as compensações até o limite do referido direito creditório ora reconhecido. Fl. 1450DF CARF MF Processo nº 16327.904145/201361 Acórdão n.º 1402003.479 S1C4T2 Fl. 1.451 28 É como voto. (assinado digitalmente) Paulo Mateus Ciccone Fl. 1451DF CARF MF
score : 1.0
Numero do processo: 13898.000130/2007-11
Data da sessão: Fri Aug 14 00:00:00 UTC 2009
Ementa: NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO
Período de apuração: 01/06/1987 a 25/06/2002
PRESCRIÇÃO. RESSARCIMENTO DE CRÉDITOS DO IPI
O direito de se pleitear o ressarcimento de créditos do Imposto de Produtos Industrializados - IPI prescreve em cinco anos, contados da data do ato ou fato que tenha dado causa aos pretensos créditos.
ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS - IPI
Período de apuração: 01/01/1987 a 31/12/1997, 01/01/2003 a 31/12/2006 CRÉDITO-PRÊMIO. VIGÊNCIA
O incentivo fiscal à exportação denominado crédito-prêmio de IPI, instituído pelo Decreto-Lei n° 491, de 1969, art. Io, encontra-se extinto. Falta competência a este órgão julgador para fazer um juízo interpretativo superposto à interpretação que vem sendo adotada pelo STJ após a Resolução do Senado.
RESSARCIMENTO. TAXA SELIC. INAPLICABILIDADE
Ainda que houvesse a possibilidade de ressarcimento decorrente de crédito prêmio de IPI, inexiste previsão legal para o pagamento de juros compensatórios sobre possíveis valores a serem ressarcidos.
Recurso Voluntário Negado.
Numero da decisão: 3301-000.237
Decisão: ACORDAM os membros da 3ª câmara /1ª turma ordinária da terceira
SEÇÃO DE JULGAMENTO,por maioria de votos, negar provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator. Vencido o Conselheiro Dr. Antônio Lisboa Cardoso que dava provimento ao recurso. A Conselheira Dra.Maria Teresa Martinez Lopez declarou-se impedida.(dif ATA)
Nome do relator: Jose Adão Vitorimo de Morais
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ementa_s : NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO Período de apuração: 01/06/1987 a 25/06/2002 PRESCRIÇÃO. RESSARCIMENTO DE CRÉDITOS DO IPI O direito de se pleitear o ressarcimento de créditos do Imposto de Produtos Industrializados - IPI prescreve em cinco anos, contados da data do ato ou fato que tenha dado causa aos pretensos créditos. ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS - IPI Período de apuração: 01/01/1987 a 31/12/1997, 01/01/2003 a 31/12/2006 CRÉDITO-PRÊMIO. VIGÊNCIA O incentivo fiscal à exportação denominado crédito-prêmio de IPI, instituído pelo Decreto-Lei n° 491, de 1969, art. Io, encontra-se extinto. Falta competência a este órgão julgador para fazer um juízo interpretativo superposto à interpretação que vem sendo adotada pelo STJ após a Resolução do Senado. RESSARCIMENTO. TAXA SELIC. INAPLICABILIDADE Ainda que houvesse a possibilidade de ressarcimento decorrente de crédito prêmio de IPI, inexiste previsão legal para o pagamento de juros compensatórios sobre possíveis valores a serem ressarcidos. Recurso Voluntário Negado.
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J).E-º.ARF MF . 1 S3-C3T1 ~ MINISTÉRIO DA FAZENDA CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS TERCEIRA SEÇÃO DE JULGAMENTO • • Processo n° Recurso nO Acórdão n° Sessão de Matéria Recorrente Recorrida 13898.000130/2007-11 158.202 Voluntário 3301-00.238 - 38 Câmara 118 Turma Ordinária 14 de agosto de 2009 IPI, RESSARC. CRÉDITO-PRÊMIO RENNERSAYERLACKS/A DRJ-RIBEIRÃO PRETOISP ASSUNTO:NORMASGÉRAISDEDIREITOTRIBUTÁRIO Período de apuração: 01/06/1987 a 25/06/2002 PRESCRIÇÃO. RESSARCIMENTO DE CRÉDITOS DO IPI O direito de se pleitear o ressarcimento de créditos do Imposto de Produtos Industrializados -'IPI prescreve em cinco anos, contados da data do ato ou fato que tenha dado causa aos pretensos créditos. ASSUNTO:IMPOSTOSOBREPRODUTOSINDUSTRIALIZADOS- IPI Período de apuração: 01/01/1987 a 31/12/1997, 01/01/2003 a 31/12/2006 CRÉDITO-PRÊMIO. VIGÊNCIA O incentivo fiscal à exportação denominado crédito-prêmio de IPI, instituído pelo Decreto-Lei nO 491, de 1969, art. 1°, encontra-se extinto. Falta competência a este órgão julgador para fazer um juízo interpretativo superposto à interpretação que vem sendo adotada pelo STJ após a Resolução do Senado. RESSARCIMENTO. TAXA SELIC. INAPLICABILIDADE Ainda que houvesse a possibilidade de ressarcimento decorrente de crédito prêmio de IPI, inexiste previsão legal para o pagamento de juros compensatórios sobre possíveis valores a serem ressarcidos. Recurso Voluntário Negado. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. ACORDAM os membros da 38 câmara I 18 turma ordinária .da terceira SEÇÃODEJULGAMENTO,por maioria de votos, negar provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator. Vencido o Conselheiro Dr. Antônio Lisboa Cardoso que dav~ p~nto ao recurso. A Conselheira Dra.Maria Teresa Martinez Lopez declarou-se impedid/ DOC.H11cnto de 2nn c0ôigc de CQnfinl1(.~do -1 ;~ -1 ~ .~ Pode ser.cGn;:;uHôdo no CcnsultG ? p;;lgina de ;Jür::urnentü. ,Df CARF \{F Processo nO 13898.000130/2007-11 Acórdão n.o 3301.00.238 FI. 196 S3-C3Tl A~OO '"f\Wi__ rl • • Participaram, ainda, do presente julgamento, os Conselheiros Maurício Taveira e Silva, Gustavo Kelly Alencar, Carlos Alberto Donassolo (Suplente) e Antônio Lisboa Cardoso. Ausente a Conselheira Maria Teresa Martinez Lopez. Relatório Trata o presente processo de pedido de ressarcimento de crédito prêmio do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI), protocolado em 26/06/2007, no montante de R$ 20.061.460,21 (vinte milhões sessenta e um mil quatrocentos e sessenta reais e vinte e um centavos), referente ao incentivo fiscal instituído pelo Decreto-lei nO491, de 1969, decorrentes de exportações efetuadas no período de junho de 1987 a dezembro de 2006, conforme planilhas às fls. 09/14. o pedido foi inicialmente analisado e indeferido pela DRF em Jundiaí, SP, sob o fundamento de que o crédito prêmio, previsto no Decreto-lei n° 491, de 1969, não enquadra em nenhuma das hipóteses de ressarcimento previstas na IN SRF nO600, de 2005, art. 16, ~ 4° e, ainda, que o Ato Declaratório SRF nO031, de 1999, esclarece que esse crédito não se enquadra nas hipóteses de ressarcimento/ci)nfÓime'Despacho Decisório às fls. 33/36. Inconformada com aquela decisão, a recorrente interpôs a manifestação de inconformidade às fls. 39/49, requerendo a reforma daquele despacho decisório, alegando, em síntese, que o beneficio ainda está em vigor, inclusive corrigido monetariamente pela taxa Selic, conforme julgados que cita e, ainda, que a restrição desse direito legal não se poderia dar mediante Atos Administrativos .. Analisada a manifestação, a DRJ em Ribeirão Preto, SP, julgou-a improcedente e indeferiu o pedido de ressarcimento, conforme Acórdão nO14-19.007, datado de 12/03/2008, às fls. 39/49, assim ementado: "CRÉDITO PRÊMIO DO IPI. Indefere-se a solicitação de crédito prêmio relativo a período não mais abrigado por este incentivo. Referido beneficio fiscal não está enquadrado nas hipóteses de restituição, ressarcimento ou compensação dos tributos e contribuições administrados pela Secretaria da Receita Federal. RESSARCIMENTO DE IPI. INCIDÊNCIA DA TAXA SELIC. Inexiste previsão legal para abonar atualização monetária ou acréscimo de juros equivalentes à taxa SELIC a valores objeto de ressarcimento de crédito de IPI. " Cientificada dessa decisão, a recorrente interpôs o recurso voluntário às fls. 76/96, requerendo a reforma do acórdão recorrido a fim de que seja deferido o ressarcimento do crédito prêmio do IPI, ora pleiteado, acrescido de juros compensatórios à taxa ic, DF C/\ Rfi'vfF Processo nO 13898.00013012007-11 Acórdão n.o 3301.00.238 FI. 198 S3-C3T1 FI.IO~ ~1 • • alegando, em síntese, preliminarmente, a inocorrência da decadência do seu direito, defendendo que o prazo quinquenal deve ser contado a partir de 2002 quando foi publicada no Diário Oficial a decisão judicial que declarou inconstitucional a extinção do crédito prêmio do IPI, RE N° 250.288-0/SP, e, no mérito, que: a) o Decreto-lei nO 1.658, de 1979, que determinava a extinção daquele crédito prêmio foi declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal (STF), bem como todas as portarias baixadas pelo Ministro da Fazenda, regulamentando tal beneficio; b) em 1981 entrou em vigor o Decreto-lei nO 1.894 que restaurou, sem prazo para extinção, o crédito prêmio, afastando qualquer dúvida quanto a sua vigência; c) o crédito presumido é beneficio distinto do crédito prêmio, assim não há que se falar sobre a revogação deste, ao menos depois da edição da Lei nO9.363, de 1996; d) por se tratar de um beneficio setorial, não se aplica ao crédito prêmio o disposto no art. 41, ~1° do ADCT; e) a Resolução nO71, de 2005, expedida pelo Senado Federal estabelece a forma pela qual foi extinto esse beneficio foi inadequada, declarando, desse modo, vigente o Decreto-lei n° 491, de 1969; e, f) não procede a argumentação dos Órgãos Administrativos quanto à negação do ressarcimento nos termos da IN SRF n° 600, de 2005 . Para fundamentar seu recurso, expendeu extenso arrazoado sobre: a) a ausência da decadência e prescrição; b) a instituição do crédito prêmio do IPI; c) a sua vigência; d) a Portaria nO89, de 1981; e) o art. 41, ~ 1° do ADCT da CF/1988; f) a Lei n° 7.739/89; g) o crédito presumido do IPI; h) a Resolução n° 71/2005 do Senado Federal; i) a imprestabilidade da IN SRF n° 600/2005; e, j) a correção monetária pela Selic, concluindo, ao final, que tem direito ao ressarcimento pleiteado, acrescido de juros compensatórios pela taxa Selic. É o relatório. Voto Conselheiro JOSÉ ADÃO VITORINO DE MORAIS, Relator O recurso apresentado atende aos requisitos de admissibilidade previstos no Decreto nO70.235, de 06 de março de 1972. Assim, dele conheço. Preliminarmente, independentemente de o beneficio fiscal, denominado crédito prêmio do IPI, instituído pelo Decreto-lei nO491, de 1969, ter sido extinto ou não em junho de 1983, na data de protocolo deste pedido, em 26/06/2007, possíveis valores decorrentes de exportações efetuadas até 25/06/2002, não poderiam mais ser repetidos, porque, naquela data, o direito de se ressarcir deles já havia prescrito. Embora esse incentivo fiscal não esteja sujeito ao regime jurídico do Código Tributário Nacional (CTN), tendo em vista que sua natureza é financeira e não tributária, não significa que está sujeito à prescrição vintenária prevista no Código Civil. Em relação às quantias em dinheiro devidas pela União Federal, afasta-se a aplicação do Código Civil (CC) para se aplicar o Decreto n° 20.910, de 06 de janeiro de 1932, art. 1°,que assim dispõe, in verbis: "Art. 1° As dívidas passivas da União, dos Estados e dos Municípios, bem assim todo e qualquer direito ou ação contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua I)F CARF MF Processo n. 13898.000130/2007-11 Acórdão n.• 3301-00.238 natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram ..• Fl. 200 S3-C3T1 ~ • • o STJ tem decidido que a prescrição ao aproveitamento do crédito prêmio de IPI é regulada pelo supracitado decreto, conforme exemplos de ementas dos julgados abaixo transcritas: "TRIBUTÁRIO. IPI CRÉDITO-PImMIO. RESSARCIMENTO. DECRETO-LEI N° 491, DE 5-3-69. PRESCRIÇÃO. CORREÇÃO MONETÁRIA. VARIAÇÃO CAMBIAL. JUROS MORATÓRIOS. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. I - A ação de ressarcimento de créditos-prêmio relativos ao IPI prescreve em 5 (cinco) anos (Decreto-lei n° 20.910/32), aplicando-se-lhe, no que couber, os principios relativos à repetição de indébito tributário. Ofensa aos arts. 173 e 174 do CPC não caracterizada. II - A correção monetária é devida a partir da conversão dos créditos questionados em moeda nacional, na forma do art. 2° do Decreto-lei nO491, de 1969, aplicando-se, desde então, a Súmula n° 46 - TFR, segundo a qual aquela correção 'incide até o efetivo recebimento da importância reclamada'. 1I1 - Os juros moratórios são devidos, à taxa de 12% ao ano, a partir do trânsito em julgado da sentença. Aplicação dos arts. 161, 9 1° e 167, parágrafo único, CPC. Inaplicação dos arts. 58, 59 e 60 do Código Civil e do art. 1° da Lei n° 4.414/64. IV - Salvo limite legal, afIXação da verba advocatícia depende das circunstâncias da causa, não ensejando recurso especial. Súmula n° 389 - STF. Aplicação. V - Recurso especial não conhecido." (REsp n° 40.213-1/DF, DJ de 12/08/1996). "TRIBUTÁRIO. IPI CRÉDITO-PRÊMIO. PRAZO PRESCRICIONAL. DECRETO N° 2f).910/32. 1. Nas ações em que se busca o aproveitámento".ide~crédito do IPL o prazo prescricional é de cinco anos, nos termos do Decreto. nO 20.910/32, por não se tratar de compensação ou de repetição. 2. Agravo regimental improvido ..• (AGA nO556.896/SC, 2" Turma do STJ, Rei. Min. Castro Meira, DJ de 31/5/2004). E mais. ~'PROCESSUAL CIVIL - AGRA VO REGIMENTAL - RECURSO ESPECIAL -TRIBUTÁRIO - IPI - CRÉDITO - PRESCRIÇÃO - CORREÇÃO MONETÁRIA - CRÉDITOS ESCRITURAiS - PRECEDENTES. 1. O direito à postulação do crédito-prêmio do IPI prescreve em cinco anos, nos termos do Decreto n. ° 20.910/32. 2. A correção monetária não incide sobre o crédito escriturai, técnica de contabilização para a equação entre débitos e créditos.3. Agravo regimental desprovido." (AGREsp n° 396.537/RS, 1" Turma do STJ, Rei. Min. Denise Arruda, DJ 15/3/2004, p. 153). "PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO - ACOLlUMENTO DE QUESTÃO DE ORDEM COMPETÊNCIA PARA JULGAMENTO DAS DEMAIS QUESTÕES - IPI - D,n,m,"" de 269 pá'''''i'( ,""fl"n"":::::':~~~:::::~:::::::~"~:::::::~Ii'O'~".""pdo cóciigo de localização EP03.1219.,',306.QJUS. Consulte a página de outentlca'fão no fnal de:ste documento. DF CARFMF Processo nO 13898.000130/2007-11 Acórdão n.o 3301.00.238 atinente à contagem do prazo prescricional das ações que visam ao recebimento do crédito-prêmio do IPI, fica mantida a competência da Turma originária para ojulgamento das demais questões suscitadas no recurso especial. A Egrégia Primeira Seção firmou entendimento no sentido de que são atingidas pela prescrição as parcelas anteriores ao prazo de cinco anos a contar da propositura da ação. Incidência das Súmulas nOs443 do STF e 85 do STJ. Embargos parcialmente acolhidos. " (EResp n° 260.096/DF, DJU de 13/08/2001, pág. 42). FI. 202 S3-C3Tl ~ • • Ora, considerando-se o fato que dava origem ao direito ao crédito-prêmio de IPI era a exportação dos produtos, a prescrição do seu aproveitamento ocorre em cinco anos, contados do efetivo embarque das mercadorias para o exterior. Dessa forma, a priori, encontram-se prescritos todos os possíveis valores decorrentes de crédito prêmio, cujos embarques das mercadorias exportadas tenham ocorrido até 25/06/2002, dado que o pedido de ressarcimento foi protocolizado em 17/12/2003 (fi. 01) . Restariam possíveis créditos não prescritos, decorrentes exportações efetuadas a partir de 26/06/2002, no presente caso, a partir de janeiro de 2003, segundo a Planilha de Cálculo do Crédito Prêmio do IPI - Decreto nO491/69 às fls. 13/14, razão pela qual passo ao exame do mérito. Trata-se de matéria com inúmeros julgamentos neste 2° Conselho de Contribuintes sem qualquer divergência de entendimento até o momento. Conforme reconh'ecidopela própria recorrente, o crédito prêmio de IPI teve origem no Decreto-lei nO491, de 1969, que concedera, a título de estímulo fiscal, às empresas fabricantes e exportadoras de produtos manufaturados créditos fiscais sobre suas vendas para o exterior, como ressarcimento de tributos pagos internamente. Posteriormente houve a edição do Decreto-lei n° 1.658; de 1979, modificado pelo Decreto-lei n° 1.722, de 1979, que instituiu a redução gradativa daquele estímulo fiscal, a partir de janeiro de 1979, até a sua extinção definitiva, em junho de 1983. Também o Decreto- lei nO 1.724, de 1979, autorizava o Ministro da Fazenda a aumentar, reduzir ou mesmo extinguir os beneficios do crédito prêmio. Na seqüência, foi editado o Decreto-lei n° 1.894, de 1981, que estendeu o precitado beneficio às empresas exportadoras de produtos nacionais, adquiridos no mercado interno, contra pagamento em moeda estrangeira, ficando assegurado o crédito do IPI que havia incidido na sua aquisição, independentemente de serem estas as fabricantes, o que vigeu até a vigência do Decreto-lei n° 491, de 1969. Já o Decreto-lei nO 1.894, de 1981, art. 3°, confirmou de modo pormenorizado a ampla autorização concedida ao Ministro da Fazenda para dispor sobre os incentivos fiscais à exportação. Não tendo havido, portanto, a revogação tácita do Decreto-lei nO1.658, de 1979, a extinção daquele beneficio fiscal ocorreu em 30 de junho de 1983, conforme concluiu o Parecer AGU-SF n° O l, de 1998, que se encontra anexo ao Parecer AGU nO172, de 13 de outubro de 1998, publicado no DOU de 23 de outubro de 1998, pág. 23. Tal interpretação tomou-se vinculante para a Administração Federal, n termos da Lei Complementar (LC) n° 73, de 1993, art. 40, ~ 1°, tendo em vista que o par ,DF C:\RF MF Processo nO 13898.000130/2007-11 Acórdão n.o 3301-00.238 Fl. 204 S3-C3T1 ~ aprovado pelo Presidente da República foi publicado no DOU de 21 de outubro de 1998, pág. 23. A partir dessa interpretação, em face de contestações judiciais provocadas por interessados, veio a Résolução nO71, de 2005, de 26/12/2005, do Senado Federal, com o objetivo de pôr um fim na polêmica interpretação das disposições legais que conferiram ao Ministro da Fazenda a competência para reduzir, suspender ou extinguir incentivos fiscais à exportação. • No entanto, a polêmica ainda continua. Apesar da controvérsia quanto ao alcance da mencionada Resolução do Senado, o entendimento que predomina no Superior Tribunal de Justiça - STJ é o de que o crédito-prêmio está extinto. Nesse sentido, cabe citar os precedentes Eresp nO 396.836 - RS e o Resp nO 767.527, este julgado em 27/06/2007, reconhecendo que o crédito-prêmio do IPI foi extinto em 1990. Esta conclusão também é reforçada pela interpretação dada pelo STJ aos efeitos da Resolução nO71, de 2005, no julgamento do Resp nO643.536/PE, cujo Acórdão recebeu a seguinte ementa: ' "TRIBUTÁRIO. IPI. CRÉDITO-PRÊMIO. DECRETO-LEI N° 491/69 (ART. li. EXTINÇÃO. JUNHO DE 1983. DECLARAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE. RESOLUÇÃO DO SENADO FEDERAL N° 71/05. NÃO-AFETAÇA~O À SUBSISTÊNCIA DO ALUDIDO BENEFÍCIO. • I - O crédito-prêmiJ naSceu com o Decret()-lei n° 491/69 para incentivar as exportações, enjitandodotàr o exportador de instrumento privilegiado para competir no mercado internacional. O Decreto-Lei n° 1.658/79 determinou a extinção do beneficio para 30 de junho de 1983 e o Decreto-Lei n° 1,722/79 alterou os percentuais do estímulo, no entanto, ratificou a extinção na data acima prevista . II - O Decreto-Lei n° 1.894/81 dilatou o âmbito de incidência do incentivo às empresas ali mencionadas, permanecendo intacta a data de extinção parajunho de 1983. III - Sobre as declarações de inconstitucionalidade proferidas pelo STF, delimita-se sua incidência a dirigir-se para erronia consistente na extrapolação da delegação implementada pelos Decretos-Leis nO1.722/79, 1.724/79 e 1.894/81, não emitindo, aquela Suprema Corte, qualquer pronunciamento afeito à subsistência ou não do crédito-prêmio. Precedentes: REsp 'no 591.708/RS, ReI. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 09/08/04, REsp nO541.239/DF. Rei. Min. LUIZ FU)(, julgado pela Primeira Seção em 09/11/05 e REsp n° 762. 989/PR, de minha relatoria, julgado pela Primeira Turma em 06/12/05. no F:.õo(i£:: LCFH.~uHadDnü Ccnsultc a O(:.i.q~n;..;: (Ü-; 3utcntca IV - Recurso especial improvido.(REsp n!! 643.536/PE; RECURSO ESPECIAL n!!2004/0031117-5. Relator(a) Ministro JOSÉ DELGADO (1105). Relator(a) p/Acórdão: Ministro FRANCISCO FALCÃO (1116) ,Órgão Julgador TI-PRIMEIRA . .DF CARF MF Processo na 13898.000130/2007-11 Acórdão n.o 3301-00.238 TURMA. Data do Julgamento: 17/11/2005. Data da Publicação/Fonte DJ de 17/04/2006, p. 169). FI. 206 S3-C3Tl 1~ • • Dessa forma, entendo que não compete a este órgão julgador fazer um juízo interpretativo superposto à interpretação que vem sendo adotada pelo STJ, de que o crédito- prêmio, na verdade não teria sido extinto em 1983. Isso seria, no meu entender, uma afronta à independência do Poder Judiciário, sobretudo quando o STJ vem se manifestando pela ineficácia da Resolução do Senado (veja-se 18 Seção do STJ em citado julgamento - EREsp 396.836, sessão de 08/03/2006). Nesse sentido, vinham decidindo as quatro Câmaras do antigo 2° Conselho de Contribuintes como demonstram e provam os acórdãos de nOs201-79.931, de 24/01/2007,202- 18.690, de 13/12/2007, 203-11.832, de 27/02/2007, e 204-02.132, de 24/01/2007, que tratam da mesma matéria e cujas decisões foram prolatadas após a edição da referida Resolução Senatorial, tendo sido negado provimento aos recursos voluntários interpostos, sendo os dois primeiros por unanimidade de votos e os outros dois por maioria.' Portanto, em face do panorama jurisprudencial, como julgador, parece-me razoável sustentar que a Resolução n° 71, de 2005, do Senado Federal, nos termos da CF/1988, art. 52, deve ser acatada na parte que suspende a execução das expressões que menciona, contidas nos Decretos-lei n° 1.724, de 1979, e n° 1.894, de 1981, e, quanto à parte interpretativa, acompanhar a jurisprudência do STJ, para, neste caso, negar à ora recorrente direito ao ressarcimento do crédito financeiro pleiteado. Quanto à taxa, Selic, a análise da possibilidade de sua incidência sobre o ressarcimento decorrente do crédito' prêmio dó 1PLfic()u prejudicada, uma vez que a recorrente não tem direito ao ressarcimento pretendido. Ad argumentandum, a incidência da taxa Selic prevista na Lei n° 9.250, de 1995, art. 39, S 4°, sobre os indébitos tributários, a partir do pagamento indevido, decorre do justo tratamento isonômico para com os créditos da Fazenda Nacional e aqueles dos contribuintes, decorrentes de pagamento de tributo indevido ou a maior . Adoto, ainda, o fundamento do Nobre Julgador Mauricio Taveira e Silva, da antiga 18 Câmara deste Conselho, extraído do voto proferido no acórdão n° 201-80.576, na sessão de 18/12/2007: "Não há como equiparar a situação originária de um indébito com valores a serem ressarcidos oriundos de créditos incentivadosde IPI. Neste caso não houve ingresso indevido de valores nos cofres públicos, mas sim renúncia fiscal com o propósito de estimular setores da economia, cuja concessão deve se subsumir estritamenteaos termos e condiçõesestipuladaspelo poder concedente,responsável pela outorga de recursos públicos a particulares.Portanto, por se tratar de situação excepcionalde concessãode beneficio,não cabe ao intérpreteir alémdo que nela foi estipulado. Outro argumento para desqualificar o uso da taxa Selic como fator de correção decorre de sua finalidadeprecípua de instrumentode política monetária. Neste diapasão, visando defender a economia nacional de choques e contingências internas e externas, alémde ser importanteinstrumentode combateà inflação, teve, portanto, evolução muito superior a qualquer índice inflacionário. Desse modo, mesmo que se desconsiderassea prevalência da desindexação da economia e se corrigisse esse crédito decorrentede incentivo, o seu ganho seria substancialm~ Documento de 769 págína(sl confirmado digitalmente. Pode ser consultado no endereço htlps:!!cav.receitaJazemJa,govJ;r!cCAC!pulJ!ic'" agirasljx pelo código de localização [':F'0:3.12.18.11306.C-JUS. Consulte a rL~glna de autenticação no!'!nal deste documento ..,DFCt\RF Processo nO 13898.000130/2007-11 Acórdão n.o 3301.00.238 < ~:08 53-C3Tl l::à mais elevado do que sua correção por um índice inflacionário, gerando a concessão de um duplo beneficio, repise-se, não autorizado pelo legislador." Em face do exposto e de tudo o mais que consta dos autos, nego provimento ao presente recurso. Sala das Sessões, em 14 de agosto de 2009 • .~ "-.: . Documento de 269 peio códí£jO de !;>céli!znçao confrrnadG 12.~D<1 [-'Jade ser consu1t8(!t) 110 Ccn!~ult.c8 pjqind dü no 00000001 00000002 00000003 00000004 00000005 00000006 00000007 00000008
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Numero do processo: 13982.000955/2003-53
Data da sessão: Tue Dec 14 00:00:00 UTC 2010
Ementa: Auto de Infração - Exclusões da base de cálculo da CSLL
Ano-calendário: 2000, 2001, 2002 e 2003.
Ementas: SOCIEDADES COOPERATIVAS, AUTO DE INFRAÇÃO DE
CSLL CALCULADO SOBRE AS SOBRAS, NÃO INCIDÊNCIA, As
sociedades cooperativas que obedecem ao disposto na legislação especifica,
relativamente aos atos cooperados, não sofrem a incidência de CSLL sobre as
sobras, por esses resultados não encerrarem a mesma natureza de lucro e por
não estarem expressamente referidos na Lei n° 7.689/88. Portanto, por
quedarem fora do grupo de situações compreendido pela regra de incidência
da CSLL, são pertencentes ao campo da nd- o incidência pura e simples
APURAÇÃO, PELO FISCO, DA BASE DE CALCULO DA CSLL DE
EMPRESA OPTANTE PELO LUCRO REAL. IMPOSSIBILIDADE. Nas
empresas tributadas pelo lucro real, a apuração da base de calculo da CSLL
deve apoiar-se na escrituração contábil, que, no caso de cooperativa, deve
demonstrar, destacadamente, as receitas, custos, despesas e encargos dos atos
cooperados e não cooperados Quando não houver tal destaque, a escrita sera
imprestável para a apuração do lucro real e da base de calculo da CSLL,
fazendo-se mister, então, arbitrar o lucro, conforme determinam os arts.. 530 e
seguintes do RIR/99,
MULTA ISOLADA, CONCOMITÂNCIA COM MULTA DE OFÍCIO —
IMPROCEDÊNCIA, 0 art, 44 da Lei n° 9.430, de 1996, não autoriza a
aplicação, simultaneamente sobre urna mesma base, da multa de oficio e da
multa isolada por não antecipado o tributo lançado de oficio. O artigo prevê a
possibilidade de exigir multa de oficio, juntamente com o imposto, quando
este não houver sido pago anteriormente (inciso I de parágrafo único do art,
957, do R1R/99). Alternativamente, autoriza o lançamento de multa de oficio,
isoladamente, quando a pessoa jurídica, estando sujeita ao pagamento de
antecipações por estimativa, deixar de fazê-lo, ainda que tenha apurado
prejuízo fiscal no ano calendário correspondente (inciso IV do parágrafo
único do art, 957, do RIR/99).
LEI N" 10.684/2003 — PAES — DÉBITOS CONFESSADOS NO
DECORRER DO PROCEDIMENTO FISCAL. POSSIBILIDADE. Segundo
autorizado pela Lei que instituiu o PAES (Lei IV 10.684/2003), e conforme
orientava a Portaria Conjunta PGEN/SRF a' 3/2003, no decorrer de
procedimento fiscal era possível confessar débitos para submetê-los ao
mencionado parcelamento. Nessa situação, caso o procedimento fiscal não
fosse concluído até 31/10/2003, os débitos efetivamente confessados não
podiam integrar eventual autuação resultante daquela ação fiscal.
Numero da decisão: 1103-000.373
Decisão: Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, dar
provimento ao recurso, nos te nos do relatório e voto que integram o presente julgado. Ausente, justificadamente, o conselheiro Hugo Sotero Correa.
Nome do relator: Gervásio Nicolau Recketenvald
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ementa_s : Auto de Infração - Exclusões da base de cálculo da CSLL Ano-calendário: 2000, 2001, 2002 e 2003. Ementas: SOCIEDADES COOPERATIVAS, AUTO DE INFRAÇÃO DE CSLL CALCULADO SOBRE AS SOBRAS, NÃO INCIDÊNCIA, As sociedades cooperativas que obedecem ao disposto na legislação especifica, relativamente aos atos cooperados, não sofrem a incidência de CSLL sobre as sobras, por esses resultados não encerrarem a mesma natureza de lucro e por não estarem expressamente referidos na Lei n° 7.689/88. Portanto, por quedarem fora do grupo de situações compreendido pela regra de incidência da CSLL, são pertencentes ao campo da nd- o incidência pura e simples APURAÇÃO, PELO FISCO, DA BASE DE CALCULO DA CSLL DE EMPRESA OPTANTE PELO LUCRO REAL. IMPOSSIBILIDADE. Nas empresas tributadas pelo lucro real, a apuração da base de calculo da CSLL deve apoiar-se na escrituração contábil, que, no caso de cooperativa, deve demonstrar, destacadamente, as receitas, custos, despesas e encargos dos atos cooperados e não cooperados Quando não houver tal destaque, a escrita sera imprestável para a apuração do lucro real e da base de calculo da CSLL, fazendo-se mister, então, arbitrar o lucro, conforme determinam os arts.. 530 e seguintes do RIR/99, MULTA ISOLADA, CONCOMITÂNCIA COM MULTA DE OFÍCIO — IMPROCEDÊNCIA, 0 art, 44 da Lei n° 9.430, de 1996, não autoriza a aplicação, simultaneamente sobre urna mesma base, da multa de oficio e da multa isolada por não antecipado o tributo lançado de oficio. O artigo prevê a possibilidade de exigir multa de oficio, juntamente com o imposto, quando este não houver sido pago anteriormente (inciso I de parágrafo único do art, 957, do R1R/99). Alternativamente, autoriza o lançamento de multa de oficio, isoladamente, quando a pessoa jurídica, estando sujeita ao pagamento de antecipações por estimativa, deixar de fazê-lo, ainda que tenha apurado prejuízo fiscal no ano calendário correspondente (inciso IV do parágrafo único do art, 957, do RIR/99). LEI N" 10.684/2003 — PAES — DÉBITOS CONFESSADOS NO DECORRER DO PROCEDIMENTO FISCAL. POSSIBILIDADE. Segundo autorizado pela Lei que instituiu o PAES (Lei IV 10.684/2003), e conforme orientava a Portaria Conjunta PGEN/SRF a' 3/2003, no decorrer de procedimento fiscal era possível confessar débitos para submetê-los ao mencionado parcelamento. Nessa situação, caso o procedimento fiscal não fosse concluído até 31/10/2003, os débitos efetivamente confessados não podiam integrar eventual autuação resultante daquela ação fiscal.
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JULGAMENTO Processo n" 13982.000955/2003-53 Recurso n" 165,077 Voluntário Acórdão n" 1103-00.373 — 1" Camara / 3" Turma Ordinária Sessão de 14 de dezembto de 2010 Matéria CSLL - SOBRAS DE COOPERATIVA E MULTA ISOLADA Recorrente COOPERATIVA Al Recorrida FAZENDA NACIONAL Assunto: Auto de Infração - Exclusões da base de cálculo da CSLL Ano-calendário: 2000, 2001, 2002 e 2003. Ementas: SOCIEDADES COOPERATIVAS, AUTO DE INFRAÇÃO DE CSLL CALCULADO SOBRE AS SOBRAS, NÃO INCIDÊNCIA, As sociedades cooperativas que obedecem ao disposto na legislação especifica, relativamente aos atos cooperados, não sofrem a incidência de CSLL sobre as sobras, por esses resultados não encerrarem a mesma natureza de lucro e por não estarem expressamente referidos na Lei n° 7.689/88. Portanto, por quedarem fora do grupo de situações compreendido pela regra de incidência da CSLL, são pertencentes ao campo da n -do incidência pura e simples APURAÇÃO, PELO FISCO, DA BASE DE CALCULO DA CSLL DE EMPRESA OPTANTE PELO LUCRO REAL. IMPOSSIBILIDADE. Nas empresas tributadas pelo lucro real, a apuração da base de calculo da CSLL deve apoiar-se na escrituração contábil, que, no caso de cooperativa, deve demonstrar, destacadamente, as receitas, custos, despesas e encargos dos atos cooperados e não cooperados Quando não houver tal destaque, a escrita sera imprestável para a apuração do lucro real e da base de calculo da CSLL, fazendo-se mister, então, arbitrar o lucro, conforme determinam os arts.. 530 e seguintes do RIR/99, MULTA ISOLADA, CONCOMITÂNCIA COM MULTA DE OFÍCIO — IMPROCEDÊNCIA, 0 art, 44 da Lei n° 9.430, de 1996, não autoriza a aplicação, simultaneamente sobre urna mesma base, da multa de oficio e da multa isolada por não antecipado o tributo lançado de oficio. O artigo prevê a possibilidade de exigir multa de oficio, juntamente com o imposto, quando este não houver sido pago anteriormente (inciso I de parágrafo único do art, 957, do R1R/99). Alternativamente, autoriza o lançamento de multa de oficio, isoladamente, quando a pessoa jurídica, estando sujeita ao pagamento de antecipações por estimativa, deixar de fazê-lo, ainda que tenha apurado prejuízo fiscal no ano calendário correspondente (inciso IV do parágrafo único do art, 957, do RIR/99). o GERV IO NICOLA CKTENVA - Relator. LEI N" 10.684/2003 — PAES — DÉBITOS CONFESSADOS NO DECORRER DO PROCEDIMENTO FISCAL. POSSIBILIDADE. Segundo autorizado pela Lei que instituiu o PAES (Lei IV 10.684/2003), e conforme orientava a Portaria Conjunta PGEN/SRF a' 3/2003, no decorrer de procedimento fiscal era possível confessar débitos para submetê-los ao mencionado parcelamento. Nessa situação, caso o procedimento fiscal não fosse concluído até 31/10/2003, os débitos efetivamente confessados não podiam integrar eventual autuação resultante daquela ação fiscal. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso, nos te nos do relatório e voto que integram o presente julgado. Ausente, justificadamente, o con elheiro Hugo Sotero Correa, ALOYSIO RC A SI VA - Presidente, EDITADO EM: 2, 2 Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Aloysio José Percinio da Silva (Presidente da Turma), Marcos Shigueo Takata, Ana Clarissa Masuko dos Santos Ararajo(Suplente Convocada), Mário Sérgio Fernandes Barroso e Gervásio Nicolau Recktenvald. 2 Process() n" 13982 000955/2001-53 SI-C1T3 Acórdrio n " 1103-00..373 Fl Relatório A COOPERATIVA Al, CNPJ 01470.626/0001-50, veio perante este Conselho para, através do regular recurso voluntário, demonstrar sua não conformidade corn o decidido pela 3" Turma da DRJ de Florianópolis, que manteve, por unanimidade de votos, o lançamento de CSLL sobre sobras, bem como a multa isolada por insuficiência de recolhimentos por estimativa sobre essas sobras nos termos da exigência contida no presente processo, A Cooperativa, ora recorrente, tem sua atividade principal voltada ao comercio de produtos agropecuários, adquiridos de agricultores cooperados, mas também opera urna fábrica de ração, através da qual fornece alimentação para os animais criados e engordados pelos agricultores associados, Subsidiariamente, mantém urn supermercado, uma loja de produtos agropecuários e urn posto de combustíveis. Nesse contexto, compulsando os autos, ye-se que o processo administrativo sob deslinde foi formalizado a partir de um procedimento fiscal externo, conduzido pela DRF de •oaçaba/SC, que redundou na lavratura de urn auto de infração de CSLL e multa isolada (fl, 11), num total de R$ 1,39 L175,.31, composto das seguintes parcelas: CSLL de R$ 436,952,35; juros de mora pela taxa SELIC, calculados até 28/11/2003, de R$ 142.603,56; multa de oficio, no percentual de 75%, de R$ 327,714,25; multa isolada por insuficiente recolhimento de estimativa, pelo percentual de 75%, no valor de R$ 483,905,15, Segundo a descrição dos fatos (ff 13), a autuação decorreu da indevida apuração e do não oferecimento à tributação da CSLL da totalidade dos resultados apurados em .31/12/2000 (R$ 1,146,595,87) (f 'L 1.3 e 144), em .31/12/2001 (R$ 2.491,532,39) (ti. 13 e 144) e em 31/12/200.2 (R$ 2,184.428,23) (ti. 13 e 144). Portanto, a principal divergência relatada pelo fisco reside na não inclusão na base de cálculo da CSLL, pela autuada, dos resultados derivados de atos cooperativos, que, ainda segundo o fisco, na época, eram tributados pela contribuição em foco, pois a isenção somente teria sido aprovada pela Lei n° 10.865/2004, art. 39, com vigência a partir de 01/01/2005. Destarte, no pensar do fisco, com a discordância veemente da autuada, nos anos fiscalizados incidiria tributação da CSLL sobre a totalidade dos resultados positivos de cooperativas, inclusive os decorrentes de atos cooperados, por imposição do art, 2" e §§ da Lei IV 7,689/88 e alteraçíies posteriores A síntese do procedimento, acima exposta, pode ser extraida da ti, 28 do Relatório Fiscal, onde o fisco comenta a orientação do item 9 da IN SRF 198/1988, principal fundamento do lançamento: Não resta dúvida que deve ser interpretado o item citado no sentido de que a contribuição incide sobre o total do resultado da cooperativa Tonto isso é verdade que o texto menciona que a contribuição incidente sabre os resultados com não associados é mera parcela da contribuição devida. Vale dizer, haverá montante devido de contribuição não só em relação ao resultado coin não associados, bem assim em relação aos resultados dos atos com associados 3 Além disso, não são desprezíveis outras divergências na controvérsia, especialmente as relacionadas à quantificação dos resultados, pois, segundo o fisco, a recorrente, apesar de optante pelo lucro real, não teria efetuada separação contábil na apuração dos resultados de atividades cooperadas com os resultados de atividades não cooperadas, o que foi efetuado pelo autuante. Ademais, em decorrência das irregularidades constatadas pelo fisco, acima referidas, também foi constituída a multa isolada por não recolhidas antecipações da CSLL sobre a totalidade dos resultados, o que foi estendido, inclusive, para os 4 primeiros meses do ano de 2003, ainda não encerrado quando do procedimento fiscal, tudo corn fundamentado no disposto no art. 44, inciso I e § 1 0, inc. IV, da Lei IV 9430/96 (fls. 14 05). Quanto a isto, vale antecipar que tal multa isolada foi quantificada no percentual de 75%, tendo sido reduzida pela URI em vista da retroatividade benigna para 50%. Notificada do processo e da autuação em 12/01/2004 (fi. 1.252), tempestivamente, em 10/02/2004, a interessada impugnou o lançamento (fl. 1.253), onde arguiu, de forma geral, que o lançamento cingia-se, na sua essência, à tributação dos atos cooperativos alcançados pela recorrente. Diante disso, alegando, principalmente, ausência de embasamento legal para a tributação, pela CSLL, das sobras de entidades cooperativas, requer a desconstituição integral do lançamento. Especificamente, contesta as inferências fiscais quanto As inconsistências na apuração dos resultados com atos cooperados e não cooperados, exceto quanto As atividades desenvolvidas pelo posto de combustíveis e pelo supermercado, em relação aos quais diz não pretender contestar o procedimento fiscal, "apesar de os números encontrados (pelo fisco) não corresponderem a realidade" (fl. 1.260). Ainda, segundo a defesa, o embasamento legal informado no auto de infração, isto 6, o art. 2" da Lei n" 7,689/88, seria aplicável apenas aos resultados positivos de atos não cooperativos. Por outro lado, diz que a CSLL não incidiria sobre as sobras, por ausente, nas cooperativas, a finalidade lucrativa, ao teor do disposto nos artigos 3 0, 40, 79, 84 e 111, da Lei n" 5.764/71. Para cimentar sua tese, transcreve jurisprudência do Conselho de Contribuintes, que reconhece a não incidência da CSLL sobre sobras. Na sequência, a impugnante contesta a aplicação da multa isolada, por inexigível o principal, bem como em vista da vedação à concomitante aplicação corn a multa de oficio. Em seguida, alega que em decorrência da Lei n° 10,684/2003 (PAES), dentre outros tributos, parcelou urn valor de R$ 51.564,51 de CSLL, compreendido no período fiscalizado, mas que não foi excluído da autuação pelo fisco, apesar de notificado de tal situação e apesar do parcelamento em tela ter sido formalizado anteriormente ao encerramento do procedimento fiscal. Mais adiante, ainda na impugnação, a defesa arguiu existirem erros e imprecisões nos demonstrativos elaborados pelo fisco, nos quais este respaldara o lançamento. Aponta, inicialmente, ser equivocado o entendimento fiscal que retirou da atividade cooperada as operações corn a Cooperativa Central Oeste Catarinense — COOPERCENTRAL, da qual diz-se associada. No pensar da defesa, tais operações deveriam ser caracterizadas como decorrentes de atos cooperativos, mesmo que a recorrente não se encontrasse associada àquela Central, o que admite para argumentar. Assim, assegura que o entendimento fiscal mostrava-se equivocado de qualquer forma, pois as compras da COOPERCENTRAL correspondiam a leitões, que na condição de insumos, eram destinados aos produtores associados. Diante disso, essas operações 4 Processo 11" 13982 000955/2003-53 S1-C1T3 Acárdilo n " 1103-00.373 Fl 3 integrariam o ato cooperativo, à semelhança do fornecimento de ração a esses mesmos associados, através da Eibrica de ração operada pela recorrente. Ainda, a impugnante apontou erros, qualificados como graves, que teriam sido cometidos pelo fisco quando realocou as variáveis que compunham os resultados. Nesse sentido, entre outras, diz equivocada a alocação de receitas e despesas financeiras, que teriam convertido o "Demonstrativo de Apuração do Resultado do Ato Cooperado" em peça "absolutamente inaproveitável" (fl. 1277). Por fim, requer a decretação da improcedência integral do lançamento. Encaminhado o process() para a DRJ de Florianópolis, a contestação foi julgada improcedente em Primeiro Grau administrativo, conforme exposto no acórdão n" 07-11,278, de 09 de novembro de 2007 (fl. 1„346), assim ementado: COOPERATIVA. ATOS COOPERATIVOS E NÃO- COOPERATIVOS. TRIBUTAÇÃO. Até 31 de dezembro de 2004, a Contribuigdo Social sobre o Lucro Liquido — CSLL 6 devida par todas as sociedades cooperativas e incide sobre todos os seus resultados, sejam eles relativos às operações com associados ou não (Lei n" 8.21.2, de 1991, art. IO, Lei n" 7.689, de 1988, art, 4", e IN SRF n°198, de 1988), 0 fato de a lei do cooperativismo denominar a mais valia de "sobra" não tem o intuito de exclui-la do conceito de lucro, mas permitir um disciplinamento especifico da destinação desses resultados ("sobras"), cujo parâmetro é o volume de operações de cada associado, enquanto o lucro deve guardar relação com a contribuição do capital (Lei n" 6.404, de 1976, art. 187) OPERAÇÕES ENTRE COOPERATIVAS, ATO COOPERATIVO INICIO DE VIGÊNCIA, Apenas revestem a condição de atos cooperativos, para .fins fiscais, as operações entre cooperativa singular e cooperativa central a partir da data de deferimento do pedido de filiação. Convenções particulares não prevalecem sabre dispositivos da legislação tributária. CONCOMITÁNCIA DE MULTA ISOLADA COM MULTA ACOMPANHADA DO TRIBUTO. Além da maul de oficio calculada sobre os tributos não pagos no vencimento, que é aplicável em relação a qualquer tributo independentemente de sua sistemática de apuração, os contribuintes que deixarem de recolher. no curso do Ano-calendário o IRPI ou a CSLL devidos a titulo de antecipação (parcelas de estimativa) sujeitam-se também à multa de oficio, aplicada isoladamente, calculada sobre os valores de antecipação não pagos, ABRANDAMENTO DE PENALIDADE. APLICAÇÁO RETROATIVA DE LEI MAIS BENIGNA. REDUÇÃO DA MULTA DE OFICIO APLICADA ISOLADAMENTE DE 75% PARA .50%. POT força da retroatividade benigna, aplica-se a lei a fatos pretéritos não definitivamente julgados quando lhes aniline penalidade menos .severa a prevista na lei vigente ao tempo de sua prática. 5 PARCELAMENTO ESPECIAL — PAES INICIO DE PROCEDIMENTO FISCAL. ESPONTANEIDADE EXCLUÍDA O inicio do procedimento exclui a espontaneidade do sujeito passivo em relação aos atos anteriores e, independentemente de intimação, dos demais envolvidos nas infrações verificadas. Destarte, a confissão parcial da divida e a adesão ao Paes, após o inicio do procedimento fiscal, não reveste o caráter de espontaneidade, não operam qualquer efeito contra o lançamento de oficio, nem dispensam a contribuinte do pagamento da multa de oficio e dos juros moratórios lançados. Essa decisão, em síntese, foi fundamentada nos seguintes argumentos: (a) que o art. 195, da CF/88, que dispõe sobre as fontes de financiamento da seguridade social, não veda a incidência da CSLL sobre os resultados de atos cooperados, pois prevê que a seguridade social deve ser financiada por toda a sociedade; (b) que o art. 195 da CF/88 apenas dá imunidade as entidades beneficentes de assistência social; (e) que a Lei n" 7689/88 e a Lei IV 8.212/91, não isentaram as sociedades cooperativas da CSLL; (d) que a IN 198/88 prevê a incidência da CSLL sobre sobras; (e) que, segundo a pergunta 647, da publicação "Perguntas e Respostas", sobras são o próprio lucro liquido apurado em balanço, portanto, se confundem; (f) que, através do att. 39, c/c o art. 48, ambos da Lei n° 10.865/2004, o legislador ordinário concedeu isenção da CSLL as sociedades cooperativas, exceto As de consumo, mas apenas a partir de 1' de janeiro de 2005; (g) que somente pode conceder isenção, exclusão ou outra forma de não-tributação, uma autorização legal expressa, confbrme dispõe o art. Ill do CTN; (h) de tudo isso concluiu que a ordem legal vigente confirmava a subsistência da tributação exigida no auto de infração sob controvérsia. Quanto à multa isolada, o acórdão recorrido a mantém, por exigível nos termos do art. 44 da Lei IV 9430/96, na redação dada pelo art. 14 da Lei IV 11,488/2007. Porém, em vista da inovação legal, a DRI reduziu a penalidade, de 75% para 50%, com base no principio da retroatividade benigna, decorrente da modificação trazida pela Lei n° 11.488/2007. Notificada do acórdão em 03/12/2007 e inconformada com o decidido, a interessada interpôs recurso voluntário (11, 1.360), alegando, em síntese, o que segue: (a) que concorda com o entendimento do acórdão a quo que afirma incidir CSLL sobre os lucros de atividades não cooperadas, mas discorda que esses possam ser equiparados a sobras (resultados de atividades cooperadas), não tributadas nas cooperativas, nem pelo IRP3 e nem pela CSLL, por se situarem fora do campo de incidência desses tributos; 0)) que, segundo o art„ 79 da Lei n° 5,764/71, a discussão sobre lucros e sobras não é meramente semântica, como equivocadamente entende o acórdão recorrido, pois "o ato cooperativo não implica operação de mercado nem contrato de compra e venda de produto ou mercadoria"; (e) que a jurisprudência (que reproduz) orienta no sentido de se considerar as sobras de cooperativas como casos de não incidência, tanto do IRPJ como da CSLL; (d) que, segundo o art. 111 da Lei n°5764/71, apenas devem ser considerados como renda tributável os resultados positivos obtidos pelas cooperativas nas operações de que tratam os arts. 85, 86 e 88, todos da citada lei; (e) que não cabe a multa isolada, por não exigível o principal, e também por não admitida a incidência concomitante com a multa de oficio; Process() n" 13982 000955/2003-53 Actirdilo o " 1103-00.373 SI-CIT3 Fl 4 (1) que a legislação que regulamenta o PAES admite o parcelamento de débitos, inclusive aqueles ainda não constituídos, mesmo estando a empresa sob procedimento fiscal, conforme disciplina a Portaria Conjunta PGEN/SRF n" 03/2003, art, 1', inc.. IV (fl, 1.376); (g) que existem erros e imprecisões nos demonstrativos elaborados pelo fisco, cujos contaminavam o lançamento, uma vez que a autuação estaria escorada naqueles demonstrativos; (h) que, dentre os mencionados erros, estaria a equivocada desclassificação para atividades outras, das operações mantidas com a COOPERCENTRAL, da qual a recorrente 6 associada, o que caracterizaria aquelas operações como pertencentes às atividades com cooperados; (i) argui, ainda, dizendo que mesmo que a recorrente não fosse associada daquela cooperativa, ainda assim o entendimento fiscal estaria equivocado, pois as compras efetuadas junto a COOPERCENTRAL correspondiam a aquisições de leitões, para fornecimento a agricultores associados, destinados à engorda, cria ou recria, o que caracterizaria essas operações como fornecimento de insumos para associados, portanto, integrantes do ato cooperativo; (j) que são graves os erros cometidos na alocação de receitas e despesas, imputadas aleatoriamente pelo fisco a atos cooperados ou não cooperados, destacando a alocação de receitas e despesas financeiras, que, juntamente com outros equivocos, teriam convertido o "Demonstrativo de Apuração do Resultado do Ato Cooperado" em peça "absolutamente inaproveitável" (111,277); (k) que são absolutamente inaceitáveis e abusivos os demonstrativos elaborados pelo fisco, destinados h. demonstração do resultado dos atos cooperados; (I) que 6 flagrante a desproporção entre os resultados de atos cooperados e não cooperados se comparados com as correspondentes receitas de atividades com associados e não associados; (m) para exemplificar a referida desproporção, diz que em 2000, as receitas com associados, segundo o fisco, representavam 71,60%, e com não associados 28,40%; apesar dessa proporção, o fisco teria concluído que "do resultado líquido total obtido pela recorrente no exercício, de .R$ .968.417,12, a parcela de R$ 872.339,15 teria origem nas operações praticadas com terceiros" (fl, 1,390); (n) que "nos anos de 2001 e 2002 efeitos semelhantes teriam se verificado nos resultados da Recorrente, como se as operações praticadas COM seus associados fOssein quase que deficitárias, enquanto que aquelas realizadas com terceiros fossem altamente lucrativas" (ff. 1,390)„ Por fim, especialmente por equivocadas as apurações desenvolvidas pelo fisco, e também, por estarem as sobras das cooperativas compreendidas no campo da não incidência para 7 fins de CSLL, e ainda, pelo fato de parte do lançado já ter sido parcelado pelo PAES, requer a decretação da insubsistência total do lançamento. Entretanto, caso o pleito acima não seja acolhido, sucessivamente, requer seja determinado que o fisco proceda a ajustes nos seus demonstrativos, para apurar corretamente os resultados de atos cooperados, sobre os quais não incide a CSLL, tributando-se, exclusivamente, eventuais diferenças nos resultados de atividades não cooperadas. 12, o Relatório, Processo n" 13982 000955 12003-53 Sl-C1 13 Accirdilo n° 1103-00373 Fl 5 Voto Conselheiro Gervásio Nicolau Recktenvald O recurso voluntário interposto é tempestivo e reline os demais pressupostos de admissibilidade . Portanto, dele conheço. Conforme relatado, a exigência fiscal constituída neste processo cinge-se tributação, pela CSLL, em 2000, 2001 e 2002, das sobras apuradas pela recorrente, urna cooperativa agricola„ Também, relativamente aos citados anos, bem como nos primeiros meses de 2003, foi constituída ulna multa isolada, sob o argumento de que não foram recolhidas as estimativas mensais devidas sobre as referidas sobras,. Impende destacar, ainda, que o procedimento não se limitou A tributação pura e simples das sobras apuradas pela recorrente, mas, além disso, essas sobras foram totalmente recalculadas pelo autuante, o que se infere dos extensos demonstrativos elaborados no decorrer do procedimento de fiscalização. Isso decorreu, segundo o autuante, do fato de existirem enormes divergências entre os resultados (atos cooperados e não cooperados) apurados pela recorrente. Nesse passo, fundamentalmente, a controvérsia cinge-se a dois aspectos: (a) se os resultados de atos cooperados (sobras) são ou não são tributados pela CSLI, nos anos fiscalizados; (b) se os resultados de atos não cooperados, que inquestionavelmente são tributados pela CSLL, são os apurados pelo fisco ou são os deduzidos da contabilidade da empresa, o que significa dizer que já foram tributados. o que deve ser enfrentado neste julgamento. Tratamento Tributário das Sobras Conforme já exposto, observa-se dos autos que um dos pontos relevantes propostos para o debate diz respeito A identificação da verdadeira natureza das sobras, isto 6, o resultado econômico, jurídico e financeiro apurado por sociedade cooperativa nas suas atividades com associados, e sua subsunção, ou não, A Lei n" 7,689/88, que criou a Contribuição Social sobre o Luca) Liquido - CSLL. Essa sinopse é deduzida da posição adotada pelo fisco, no que foi apoiado pelo acórdão a quo, de que a legislação pertinente à CSLI.„ no concernente à hipótese de incidência, não fazia distinção entre sobras e lucros. Por outro lado, a recorrente propugna pelo reconhecimento das diferenças fundamentais existentes entre os dois institutos, de modo que, por não expresso na legislação, as sobras estariam situadas fora do campo de incidência, tanto da CSLL, como do IRPJ. Diante desses respeitáveis posicionamentos, e consultando a melhor doutrina, vê-se que são inegáveis e relevantes as diferenças entre lucros e sobras, o que, aliás, 9 nem o autuante e nem a DRJ recorrida negam, tanto é que respeitam a denominação e se preocupam em apurar separadamente essas grandezas. Essa apuração apartada, se analisada do ponto de vista do fisco, mostra-se contraditória, uma vez que, conforme a tese que adotou na autuação, tanto as sobras como os lucros de atividades não cooperadas são tributados pela CSLL. Para exemplificar o contraditório procedimento, reproduz-se um parágrafo do relatório fiscal (fl. 38), onde o autuante expõe as incontornaveis deficiências da contabilidade da recorrente: Além do que, a "não incidência" que beneficia as cooperativas se constitui em uma "não incidência" objetiva, ou seja, abrange somente os atos cooperativos, sendo assim, é imperioso que a escrituração do contribuinte se preste a permitir ao Fisco que tais atos sejam corretamente identificados Corn essa observação, e voltando A discussão proposta sobre a tributação ou não das sobras, é indiscutível que as sociedades cooperativas são urna espécie de sociedade diferente das empresas em geral, pois não têm fins lucrativos próprios. Sua finalidade é precipuamente voltada a auxiliar o desenvolvimento econômico de seus associados, que são os cooperados, e é a eles que pertencem os resultados positivos alcançados nas operações sociais desenvolvidas pela cooperativa. Assim, as sobras, representativas das diferenças entre as receitas e as despesas relacionadas às atividades cooperativas, embora possam aparentar lucro, tecnicamente não são lucros. Representam o saldo de valores inicialmente retidos ou cobrados a maior dos associados, pela sociedade cooperativa, corn a finalidade de garantir uma margem de segurança operacional. Ultrapassada essa cautela, nada mais justo do que devolver a cada urn, na sua proporção, o retido em excesso. Essas sobras liquidas, entretanto, mesmo que quantificadas corn base em demonstrações contábeis similares As das empresas de fins lucrativos em geral, não podem ser imputadas A cooperativa que os apurou, pois não são dela, tudo conforme dispõe a Lei n" 5.764/71. A propósito, também das normas contábeis emergem aspectos que marcam as diferenças entre sobras e lucros. Isso é revelado pela regulamentação procedida pelo Conselho Federal de Contabilidade que disciplina o tratamento contábil a ser adotado em relação ao conteúdo e às formas de apresentação das demonstrações financeiras das sociedades cooperativas. Para exemplificar, vale referir a Resolução Ur. n° 920, de 2001, que aprovou a NBC T 10, relacionada a Aspectos contábeis Específicos- em Entidades Diversas, que orienta: O item NBC T 10,8 Entidades Cooperativas, assim dispõe: 10 8,4.1 — A denominação da Demonstração do Resultado da NBC T .3.3 é alterada para Demonstração de Sobras ou Perdas, qual deve evidenciar, separadamente, a composição do resultado de determinado período, considerando os ingressos diminuídos dos dispêndios do ato cooperativo, e das receitas, custos e despesas do ato não-cooperativo, demonstrados segregadamente por produtos, serviços e atividades desenvolvidas pela Entidade Cooperativa. Como se vê, para bem marcar a diferença em questão, inclusive ocorreu uma modificação na designação das demonstrações financeiras. Tais demonstrações, nas empresas de fins lucrativos, são denominadas de Demonstração do Resultado do Exercício, RI nas 1 0 Processo ri" 13982 000955/20 1 13-53 S1-C1T3 Ac61d5o " 110.3-00..373 Fl 6 sociedades cooperativas são denominadas de Demonstração de Sobras e Perdas, Ainda, estas últimas apresentam uma peculiaridade, pois demonstram, separadamente, a composição dos resultados vinculados ao ato cooperativo, daquele representativo de eventuais resultados do ato não cooperativo.. Também, a doutrina e a jurisprudência reconhecem e respeitam as profundas diferenças entre lucro e sobras, especialmente quando enfocam a natureza dos dois institutos, analisados sob o aspecto tributário direcionado à hipótese de incidência voltada h renda e proventos de qualquer natureza. As diferenças entre ,sobras e lucros são tão relevantes que desde há muitos anos a legislação tributária, especialmente a do imposto sobre a renda, trata os lucros como uma das variáveis indiscutíveis da hipótese de incidência desse imposto, enquanto que as sobras, por não abarcadas pela previsão do art. 43 do CTN, são tratadas, coerentemente, como caso de não incidência, Para aprofundar esse entendimento, que é relevantíssimo para o deslinde desta controvérsia, mister trazer, inicialmente, algumas considerações teóricas acerca do conceito de não incidência, possivelmente meio esquecido dos dias de hoje,. Para tanto, reproduzo estudos de Edgar Neves da Silva e Marcella Martins Motta Filho, inseridos no livro Curso de Direito Tributário, coordenado por Ives Gandra da Silva Martins (Ed.. Saraiva, 11" edição, p. 303): Conceitualmente, incidência nada mais é do que a descrição prévia e abstrata de uma situação em lei, onde o legislador institui um tributo, associando-a a um comando, determinando o recolhimento da exação. Em outras palavras, havendo um fato económico, o legislador lhe dá relevância jurídica, colocando-o na hipótese de incidência da norma. Ocorrido o .fiao haverá a onera ção e, consequentemente, o dever de pagar o tributo, por nascida a obrigação tributária. Por seu turno, a não incidência é o inverso ou o seu reverso Haverá . fatos econômicos outorgados à competência de determinado ente tributante, porém .seu legislador, ao exerce-la, resolve excluir alguns daqueles fatos, não lhes dando relevância fitridica, isto é, não os inserindo na hipótese de incidência ou fato gerador. Por conseguinte, não lhes dando a natureza positiva de fund/cidade, não são transformados em fato gerador, e, assim, mesmo que venham a ocorrer não estarão submetidos a qualquer onera ção, ficando, destarte, na seara da desoneração. Diante disso, mesmo antes da instituição da Contribuição Social sobre o Lucro Liquido através da Lei n" 7.689/88, que, frise-se, já nasceu viciada de inconstitucionalidade parcial, era usual tratar-se com denominações diferentes, e de forma distinta, os resultados de empresas de fins lucrativos, chamados de lucros, e os resultados de sociedades cooperativas, denominados de sobras, o que se infere, por exemplo, do Parecer Normativo CST n" 522, de 8 de dezembro de 1970 (DOU ern 21/12/70): 11 As im s ortfincias devolvidas ielas coo erativas aos seus associados como retorno ou sobra niio silo consideradas como rendimentos e sim como ressarcimento de ca i i/al correspondente ao realustamento de preens, anteriormente pagos ou recebidos destes. (Lei n" 4,506-64, artigo 31, syç 1", "b"; Decreto n" 58.400-66, artigo 23, parágrafo único "b") Depois, já abrindo a década de 1980, outro Parecer Normativo CST, o de IV 38/80 (DOU de 09.11,80), que disseca o ato cooperativo sob o aspecto contábil/tributário nos casos em que há operações com terceiros, continua tratando as sobras separadamente dos lucros de atividades com terceiros: As despesas gerais relativas aos atos coopetativos são cobertas pelo cooperado, em regra através de rateio na proporção direta da fivição dos serviços (art. 80, capita podendo ocorrer, também, rateio de sobras liquidas verificadas em balance) de exercício (artigo 80, parágrafo único) Reconhecendo essa fundamental diferença entre as sobras e lucros, a partir de certa época, situada mesmo antes da edição da Lei n° 5,764/71 que regula o ato cooperativo, os intérpretes da legislação relacionada ao IRPJ deram-se conta de que vinham designando de forma incorreta a não tributação das sobras, Que então diziam isentas, enquanto que, segundo a doutrina dominante , de fato era caso de não incidência, Essa transição está registrada no item 3 do Parecer Normativo CST if 73/75 (DOU 11,08,75) que teceu orientações sobre a apuração, por cooperativas, de resultados de atos não cooperativos: 3. 0 Parecer Normativo CST n" 155/73 já interpretou os dispositivos legais acima transcritos, menos quanto a.forma de apuração dos resultados das operações com terceiros, objeto deste parecer Viu-se, então, que a ISENCÃO de que gozavam cooperativas cant base no Decreto número 58.400/66 — Oriundo do artigo 31 da Lei n" 4.506/64 ai substituida tela NA -0 INCIDÊNCIA ex vi do no art. 18 do Decreto-lei n° de 21.11.66, Nos termos do referido artigo 18, .ficaram abrangidos pela não incidência os resultados positivos das operações sociais Tributados, portanto, os provenientes de transações alheias ao objeto social das cooperativas (transações eventuais). Revogado que foi o Decreto-lei n" 59/66 pelo artigo 117 da Lei n" 5,764/71, e vistos os termos do supratranscrito artigo 111 desta mesma lei, ficaram fOra do campo da incidência do imposto de renda os resultados das "atividades inerentes a esse tio societário" (cooperativas.), e sujeitos ao tributo os derivados de transações eventuais e os de operações realizadas com terceiros. Também, é enfático o Parecer Normativo CST IV 155, de 15 de outubro de 1973 (DOU 05/11/73), acima citado, que tratou do seguinte tema: "A não incidência de imposto de renda, de que gozam as cooperativas, não se estende a operações alheias ao seu objeto social". No corpo do Parecer trazido à baila, depois de reproduzir os artigos 85, 86 e 88 da Lei IV 5,764/71, então de recente vigência, o parecerista esclarece: 12 Processo a" 1.3982 000955/2003-53 SI-C1T3 Acen ciao n " 1103-00.373 Fl 7 7. Da análise sistenuitica desses dispositivos, tem-se que o pampo da não incidência corresponde às atividades inerentes a esse tipo societário. 8. O que exorbita desse campo cs, tributável, como se Were dos artigos supra transcritos, em todos os quais se verifi cam descaracterizações das atividades normais das cooperativas:. ou porque adquiram produtos de não associados (art. 85), ou porque forneçam bens ou serviços, que deveriam destinar-se aos associados, a pessoas que não .se revestem dessa condição (art. 86), ou porque participem de outras sociedades, não cooperativas (art. 88). 1 10. Fica, assim, bem definido o campo da não incidência, compreensivo das atividades próprias das cooperativas, e não daquelas que, ainda quando exigidos por determinadas circunstáncias, se insiram estritamente entre aquelas. Avançando no tempo, a questão da não incidência permaneceu inalterada, conforme referiu o Parecer Normativo CST IV 38, de 31 de outubro de 1980, que esclareceu acerca de critérios para o arbitramento em sociedades cooperativas (DOU 09.11.80): 6,2 Desta farina, à administração In incumbe quantificar a parte dos_ hmressos totais que não se emporia dentro da reera da não incidência, a fim de servir de base de cálculo ao lucro arbitrado. A caracterização das sobras como sendo um caso de "não incidência" persiste até hoje. Para confirmá-la, basta examinar o art. 182 do RIR199, vigente: Art, 182, As sociedades cooperativas que obedecerem ao disposto na legislação específica não terão incidência do imposto sobre suas atividades econômicas, de proveito comum, sem ob./0Iva de lucre+. Ainda, acerca da coerente e apropriada distinção das sobras - no enfoque tributário - Como um caso de não incidência, vale referir que as decisões do Conselho de Contribuintes, invariavelmente, referiam-se a "não incidência", e não a isenção ou imunidade, o que seria incorreto Para exemplificar', reproduzimos duas ementas: RENDIMENTOS DE ATOS NÃO COOPERATIVOS resultado de atos lido cooperativos, tais como de aplicações financeiras, não se inclui entre aquietes amparados pela não incidência (Ac. 1" CC 103-8.989/89 e 9.008/89 — DO 31/08/89) OPERAÇÕES TRIBUTADAS — As operações referentes a aplicações financeiras, excesso de retiradas de administradores, ganhos e peidas na venda de bens do ativo permanente, juros recebidos de não associados, vendas de combustíveis e lubrificantes a não associados e .juros recebidos da Eletrobrás, por estarem fora do campo da não incidência e por serem 13 consideradas atividades atípicas não abrangidas pelo ato cooperativo, devem ser tributadas à aliquota normal (Ac. 1° CC 103-10.292/90 — DO 11/10/90). Vê-se, assim, que é inequívoca a distinção entre lucros e sobras, constatação que levou o legislador e o intérprete de então a classificar estas últimas, com pleno acerto, corno um caso de "não incidência". Disso se constata que as sobras não se subsumem ao disposto no art. 43 do CTN, que define o fato gerador do Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza. E é exatamente por isso que não incide IRPJ sobre essa base, e não porque foi editada alguma lei que isentou as sobras do IRPJ, como insistentemente alguns defëndem. Em decorrência, a interpretação pretendida pelo fisco, de que a Lei ti° 7.689/88 alcança os resultados das atividades típicas das cooperativas, é ultrapassar o alcance do determinado pelo texto legal, pois este, por seu artigo 1 0, é taxativo quanto ao lucro, não permitindo alargamentos para sobras ou outras hipóteses não previstas: Art. 1" Fica instituída contribuição social sobre o lucro das pessoas jurídicas, destinada ao financiamento da seguridade social (grifamos) Ademais, não há qualquer ato legal posterior A edição da Lei n" '7..689/88 que unificou ou fundiu, para fins tributários, o conceito de lucro e sobras. Prova disto é a constatação, acima exposta, que persiste até hoje, de que não incide IRPJ sobre as sobras, por estes resultados se encontrarem fora da abrangência do artigo 43 do CTN, isto é, trata-se de caso de não incidência. Diante disso, para se manter o lançamento, seria imprescindível que se indicasse o ato legal que submeteu as sobras A tributação da CSLL. Mas esse dispositivo não está indicado nos autos, por uma simples razão: é inexistente. A propósito, o acórdão a quo faz referência a vários diplomas legais que diretamente ou indiretamente regulariam a tributação do ato cooperativo no período alcançado pelo lançamento fiscal. Tais dispositivos mostrariam que as cooperativas estariam sujeitas ao recolhimento da CSLL quando produzissem resultados positivos, mesmo os decorrentes de atos cooperados. Todavia, os aludidos atos não são expressos quanto à citada questão. Nessa trilha, o acórdão a quo faz referencia à publicação "Perguntas e Respostas", que permite inferir que existiu urna sutil pretensão de autorizar a equiparação de lucros a sobras, a partir do que estaria autorizada a tributação das sobras pela CSLL. Entretanto, se efetivamente foi essa a intenção da orientação em tela, o almejado não pode prosperar por falta de suporte legal, No mesmo sentido estaria sinalizando o item 9 da IN SU' 198/88. Porém, esse ato normativo também carece de embasamento legal. Num patamar hierárquico mais elevado, a DIU recorrida indica o art. 195 da CF/88 como instrumento legal a afiançar o lançamento sob controvérsia (fl. 1.349 v). Porém, ele não contém tal determinação, pois em momento algum a CF equipara, para efeitos de fonte de financiamento da seguridade social, as sobras a lucros. Além, o fato do artigo em foco ter excluído apenas as entidades beneficentes de assistência social da obrigatoriedade de contribuir para a seguridade social não autoriza a tributação, pela CSLL, das sobras das 14 Process° n" 13982.000955/2003-53 SI-C113 Acni dão n.° 1103-00373 Fl 8 cooperativas, sob o argumento de que elas não teriam sido contempladas corn a imunidade tributária, Ainda, a DRI apóia sua decisão no disposto na Lei n" 8,212/91 que também estaria referendando o procedimento fiscal em litígio (fl. 1,346).. Entretanto, o artigo 10, mencionado, não mostra sob que aspecto a mencionada lei estaria a fortalecer o embasamento legal informado no auto de infração. Por outro lado, a DRJ não enfrenta o embasamento referido pela recorrente, trazido para sustentar a argumentação de insubsistência do lançamento em discussão, isto 6, o art, 111 da Lei IV 5.764/71. Tal artigo 6 relevante para o deslinde do caso em foco, apesar da criação da CSLL ter ocorrido quase 20 anos depois da promulgação da Lei que o contém, pois ele não estabelece a isenção do Imposto de Renda sobre os resultados positivos auferidos no ato cooperativo, mas apenas afirma que os resultados positivos obtidos pelas cooperativas nas operações de que tratam os artigos 85, 86 e 88, isto 6, os relativos a resultados de atividades não cooperadas, são considerados como renda tributável.. Disso se infere que as sobras não são consideradas renda das cooperativas para fins de IRPJ, mas identificados como valores que estão fora do campo de incidência desse imposto . E isto se deve a urna razão simples: as sobras não tam natureza de lucro, conforme entendimento já consolidado desde 1975: 3. f„..] Nos termos do referido artigo 18, ficaram abrangidos pela não incidência os resultados positivos das operações sociais. Tributados, portanto, os provenientes de transações alheias ao objeto social das cooperativas (transações eventuais), Revogado que foi o Decreto-lei n" 59/66 pelo artigo 117 da Lei n" 5764/71, e vistos as termos do supratranscrito artigo 111 desta mesma lei, ficaram fora do campo da incidência do imposto de renda os resultados das "atividades inerentes a esse tipo societário" (cooperativas), e sujeitos ao tributo os derivados de transações eventuais e Os de operações realizadas com terceiros. (PN CST 73/75) Nesse ponto, somente para ilustrar, vale lembrar alguns conceitos básicos relacionados à imunidade, à isenção e a não incidencia . Para tanto, socorro-me dos ensinamentos de Luciano Amaro, trazidos no livro "Direito Tributário Brasileiro" (Ed„ Saraiva, 16 edição, de 2010, p, 308): Examinadas as figuras da imunidade e da isenção (e sabido que, em ambas, não incide tributo), vê-se que as demais situações de não-incidência (que formam o campo tia chamada não- incidência pura e simples) abrangem um complexo heterogêneo, que abarca desde as hipóteses que, it visa do texto constitucional, quedaram não compreendidas por nenhum rol de competências, até aquelas que, podendo embora ser oneradas pelo tributo, .ficaram fora do grupo de situações compreendido pela regra de incidência Par exempla se o legislador, ao instituir imposto sobre os fatos do grupo "Y", arrolar as subespécies "y3" a "y8", estará deixando no campo da não- incidência pura e simples outras subespécies do rekrido grupo Como vimos, as diferenças entre as virias formas de não- incidência dizem respeito ã técnica legislativa Se o ordenamento jurídico declara a situação não tributável, em 15 preceito constitucional, temos a hipótese de imunidade tributária. Se a lei exclui a situação, subtraindo-a da regra de incidência estabelecida sobre o universo de que ela faz parte, temos a isenção Se o fato simplesmente não é referido na lei, diz-se ele pertencente ao campo da não incidência pura e simples, ou da não-incidência, tout court, Não se nega que essas diferenças de técnica legislativa tenham relevância O que se afirma é que não há diferença substancial entre as várias formas de que se pode revestir a não-incidência. Obviamente, a alteração de unta imunidade demandaria reforma constitucional (o que pode esbarrar no disposto no art. 60, § 4", lf?; da Constituição, pois a imunidade.fbi inserida entre os direitos e garantias individuais: art 150, VI). A tributação de uma situação isenta depende da revogação do preceito definidor da isengão.. E a tributação de uma situação que não se encontra abrangida por nenhuma regra de incidência depende da edição de norma que positive a tributação da hipótese, No embalo das lições de Luciano Amato, na sequência, analisa-se outro "marco" da legislação tributária ordinária que regula a tributação de atos cooperativos. Trata- se da Lei IV 10.865/2004 que, por seu artigo 39, declarou "isentas da Contribuição Social sobre o Lucro Liquido — CSLL" as sociedades cooperativas que obedecerem ao disposto na legislação especifica, com vigência a partir de 01 .,01.2005. Tal dispositivo muitas vezes é citado como garantidor da tributação, pela CSLL, dos resultados de atos cooperativos apurados em periodos anteriores à sua vigência. Isso é inferido de um singelo raciocínio lógico: "se agora é isento, antes era tributado". Esse raciocínio, embora lógico em tese, não pode prosperar no caso em tela, pois o art. 39, com todo o respeito a quem pensa diferente, ao decretar uma isenção para uma situação de não incidência, mostrou-se inócuo. Nesse pensamento, aproveitando os ensinamentos de Luciano Amaro, antes reproduzidos, que, evidentemente, não contemplam a estranha situação de conceder isenção part uma situação de não incidência, mostram-se úteis para estudar o caso, o que se extrai da parte em que o reconhecido tributarista explica que "a tributação de uma situação isenta depende da revogação do preceito -definidor da isenção" A partir disso, raciocinando em sentido inverso, tem-se como óbvio que "a concessão de uma isenção implica revogação do preceito definidor da tributação", afirmação que expõe o equivoco da lei, pois no caso abarcado pelo art. 39 não existe tal preceito definidor da tributação, por ser caso de não incidência. De outra parte, inferir que a malsinada disposição legal, ao conceder a inusitada isenção autorizou concluir que antes dela as sobras apuradas pelas cooperativas eram tributadas, é admitir que a lei ordinária possa retroagir em situações outras que não as previstas no art. 106 do CIN. Por fim, cumpre mencionar que são reiteradas as decisões do STJ e do CARE que reconhecem a improcedência da exigência de CSLL nos termos do aqui discutido, cujas decisões, basicamente, são apoiadas na arguição da não incidencia . Para exemplificar, abaixo se transcreve a ementa do AgRg no Resp 1037701/ES, processo 2008/0050914-5, relatado pelo Ministro Humberto Martins, da Segunda Turma (Dje 08/08/2008): 16 Processo n" 13982 000955/2003-53 S1-C1T3 Acôrcla° n." 1103-09.373 Fl 9 TRIBUTÁRIO — NATUREZA JURIDICA DAS COOPERATIVAS DE CREDITO - CONTRIBUIÇÃO SOCIAL SOBRE O LUCRO — ATOS COOPERATIVOS EXCLUSIVAMENTE REALIZADOS ENTRE A COOPERATIVA E SEUS ASSOCIADOS — NÃO- INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA IN CASU SÚMULA 7/STI MATÉRIA CONSTITUCIONAL — COMPETÊNCIA DO STF 1. A incidência da Contribuição Social Sobre o Lucro, CSLL, sabre alas cooperativos, traduz, em essência, a controvérsia destes autos. 2. A prática de atos cooperativos, realizados na .forma descrita na Lei n, 5,764/71, não configura hipótese de incidência da Contribuição Social Sobre o Lucro — CSLL sobre tais atos, caracterizando-se, consequentemente, indevida. 3. A não-incidência da CAL, nos termos da jurisprudência dominante do STJ, em casos de cooperativas, restringe-se a (dos cooperados praticados exclusivamente entre a cooperativa e seus associados. 4 In easu, o acórdão a quo declarou que os atos realizados pela ora agravada revelam-se estritamente cooperativos, ou seja, entre a cooperativa e seus associados, segundo prevêem as disposições da Lei 11. 5.674/71. Logo, diante de tal delineamento fálico, incabível o exame pela via estreita do especial, por força no disposto na Súmula pois não há como determinar a alegada incidência da CSLL„ que pressupõe a prática de alas não-cooperativos. .1 Agravo regimental improvido. Ainda, e também para ilustrar, cola-se ementa que decidiu matéria similar perante o CARF (Ac 101-97..104, 04/02/2009): CSLL SOCIEDADES COOPERATIVAS — BASE DE CÁLCULO — As sobras obtidas pelas Sociedades Cooperativas com seus associados não se colyiguram como lucro, não subsum indo, portanto, a incidência da contribuição social Eyegese do art 3" da Lei n. 5.764/71 e arts. 1" e 2" da Lei n. 7 689/88. Por tudo isso e, principalmente, por entender que as sobras se situam fora do campo de incidência da CSLI, voto pelo reconhecimento da insubsistência do lançamento na parte que pretende tributar, pela CSLL, as sobras apuradas pela recorrente.. Divergência na Apuração do Lucro das Atividades não Cooperadas Exposto o entendimento de que não cabe a tributação, da CSLL, sobre as sobras (resultados das operações com associados), e por inconteste que os resultados da recorrente, advindos de operações corn terceiros, submetem-se à tributação dessa g 17 Contribuição, impende enfrentar agora a polêmica posta, cOncernente à quantificação desses resultados. Conforme salientado pelo fisco, "o contribuinte em sua escrita contábil, nos anos calendários 2000, 2001 e 2002 não segrega em sua escrituração os atos cooperativos dos atos não cooperativos" (fl, 32) (o grifo é do original). Ainda segundo o fisco, "o procedimento adotado pela cooperativa, na apura cão do resultado do exercício, consistente em partindo de um resultado geral (seja lucro ou prejtazo), apropriar tal resultado em ato cooperado (associados) ou não cooperado (não associados.), consoante critérios extracontábeis, não encontra guarida nas normas de regência" (ti. 32). Mais adiante o autuante anota que "os lançamentos efetuados nos Livros Diários do contribuinte falecem de qualquer respeito aos princípios consagrados pela técnica contábil e pela legislação comercial e fiscal" (if 36). Ainda segundo o fisco, "conforme se infere das cópias do Livro adunadas a 'Fls. 479 a 496), o contribuinte, em sua escrita, não especifica todas as contas que compõem o lançamento, restringindo-se as totaliza ções diárias, além do que, os históricos desses lançamentos são sumários não permitindo sua correta identificação" (if 36). Quanto ao livro Razão, o fisco diz que os problemas do Diário se repetem "lido se conseguindo identificar qual a contrapartida dos lançamentos efetuados" (fl. 37). Ante isso, o fisco adiantou, de forma sublinhada: "Desde já noticiamos que não foi apresentado a esses agentes do tesouro qualquer espécie de registro auxiliar que permitisse a inteipreta cão daqueles Lançamentos contábeis" (if 37). Diante dessas deficiências contábeis, conforme referido nos itens 6.6 a 6.11 do relatório fiscal (fl. 43 a 52), o fisco remontou toda a apuração dos resultados da recorrente, desde a reclassificação da receita, passando pela reclassificação e apropriação dos custos, pelo rateio de despesas, pela recomposição dos prejuízos, redundando na nova demonstração dos resultados de atos cooperativos e não cooperativos. Para tanto, foram criadas centenas de planilhas, foram calculados milhares de indices, mensais e por atividade, para rateio de despesas, foram procedidos ajustes de adições, exclusões e compensações, do que, evidentemente, resultaram valores muito diversos dos apurados pela recorrente, o que provocou a discordância. Por essa razão a recorrente qualificou tais projeções como absolutamente inaceitáveis, caracterizando como abusivos os demonstrativos elaborados pelo fisco, especialmente os destinados A demonstração do resultado dos atos cooperativos. Ela apoiou sua contrariedade, especialmente, nas flagrantes desproporções que se verificam entre os resultados finais de atos cooperativos e não cooperativos deduzidos pelo fisco, se comparados com as correspondentes receitas com associados e não associados, que, segundo a defesa, deviam manter ao menos razoável proporção. Para exemplificar, mostra que em 2000, as receitas com associados, segundo o fisco, representavam 71,60% da receita total, enquanto que as receitas com não associados representavam 28,40%. Apesar dessa proporção, o fisco concluiu que "do resultado liquido total obtido pela recorrente no exercício, de R$ 968.417,12, a parcela de R$ 872.339,15 teria tido origem nas operações praticadas coin terceiros" (fl. 1.390). Na sequência, a recorrente diz que "nos anos de 2001 e 2002 efeitos semelhantes teriam se verificado nos resultados' projetados pelo fisco, como se as operações praticadas com seus associados fossem quase que deficitárias, enquanto que aquelas realizadas coin terceiros fOssem altamente lucrativas" (ft. 1.390). 18 Process° ri" 13982.000955/2003-53 SI-Cl T.3 Ace)] dao ri" 110340373 Fl 10 Nesse mesmo panorama, várias outras conclusões do fisco são criticadas pela recorrente, pois essas inferências estariam a indicar, de forma geral, que as operações corn não associados teriam se mostrado altamente rentáveis, enquanto que as operações corn cooperados teriam alcançado resultados pifios, quase nulos, ou mesmo redundado em prejuízos, o que diz não ter ocorrido. De fato, observam-se graves distorções nos resultados apurados pelo fisco, isto se ponderada a proporção entre receita e resultado, o que robustece as arguições da recorrente (fl. 144). Em 2000, por exemplo, do resultado liquido total, de R$ 968,417,12, 10,08% por cento são atribuídos pelo fisco As atividades cooperadas e o percentual de 89,92% 6 imputado ao resultado corn atividades corn não associados . No ano seguinte, tais percentuais praticamente se invertem: os resultados cooperativos representam 77,43%, enquanto que os resultados não operacionais representam apenas 22,57% do resultado liquido do exercício, que nesse ano 6 de R$ 2,400,406,30. Se observados, especificamente, os resultados de atos cooperados derivados da atividade principal que 6 o comércio de produtos agropecuários, observa-se, pelos demonstrativos do fisco, que em 2000 houve um prejuízo de R$ 859,512,49, em 2001 a atividade gerou um lucro de R$ 704,091,52 e em 2002 novamente quedou em prejuízo, de R$ 49.3,372,50, Têm-se, assim, duas apurações, muito conflitantes, urna elaborada pela recorrente e a outra pelo fisco, que desenvolveu uma recomposição completa dos resultados de todas as atividades, tanto as relacionadas com associados como as mantidas com terceiros, pois entendeu que a contabilidade era imprestável para a correta apuração do lucro real. Essa recomposição, entretanto, mereceu veementes contestações por parte da recorrente, que, apesar disso, admitiu deficiências contábeis na identificação dos clientes (se associado ou não associado), mas apenas em relação As atividades de revenda de combustíveis e ao comércio através do supermercado . Com essa concordância, inclusive foi possível ao fisco dimensionar, sem maiores dificuldades, as receitas das atividades cooperadas, separando-as das atividades mantidas com terceiros . Porém, certamente em virtude da subjetividade, por peculiaridades, nos critérios para a apropriação dos custos, e frente à complexidade para a alocação das despesas gerais, os resultados finais, conforme amplamente demonstrado pela recorrente, mostraram-se de duvidosa consistência . Ante tais situações, uma vez que, conforme amplamente acima referido e segundo os próprios dizeres do fisco - a contabilidade mostrava-se imprestável para a determinação da base de cálculo da CSEL na sistemática do lucro real, deveria ter sido adotada a sistemática de apuração com base no lucro arbitrado, nos termos do determinado pelo art. 5.30, caput e inciso II, letra "b", do RIR199„ Observa-se do contido no caput do mencionado artigo que este não autoriza o fisco a orientar-se segundo sua própria discrição, para escolher o arbitramento ou para refazer a escrituração contábil e fiscal. Ele é categórico ao determinar que, ante a imprestabilidade da escrita, o fisco apure os tributos pelo lucro arbitrado, ainda mais quando, 19 para se manter o lucro real, seria necessária a apuração completa dos resultados contábeis e fiscais. o que também orienta o Parecer Normativo CST IV 38, de 31 de outubro de 1980, que trata da apuração dos resultados obtidos por sociedades cooperativas originadas de operações diversas As do ato cooperado, portanto não alcançadas pela não incidência. Em sua ementa, o referido Parecer diz: A base de cálculo do Imposto sobre a Renda será determinada segundo escrituração contábil que apresente destaque das receitas tributáveis e dos correspondentes custos, despesas e encargos, e, na sua falta, mediante arbitramento, em conformidade com os critérios _facultados pelo Decreto-Lei n" 1.648, de 18 de dezembro de 1978, e respectivas normas regulamentares. No corpo do Parecer Normativo cm tela ele orienta: 1 5. Apuração dos Resultados Tributáveis 5 1 — Como _foi dito inicialmente, deve o Imposto sobre a Renda ter por base de cálculo o resultado determinado a partir da escrituração contábil, que apresente destaque das receitas e correspondentes custos, despesas e encargos, como explicitado no Parecer Normativo CST n" 73/75. Todavia, quando não houver tal destaque, como no caso em que os ingressos não indiquem individualizadamente a que espécie de prestação se destinam, porque recebidos a um único titulo e em pagamento de contraprestação múltipla e heterogênea, a escrita sera imprestável para a apuração do lucro real.. 5.2 — Far-se-ti mister, então, arbitrar o lucro, como determinado pelo artigo 70, IV, do Decreto-Lei n" 1.648, de 18 de dezembro de 1978, e legislação regulamentar [ 6.2 — Desta forma, ci administração tributária incumbe quantificar a parte dos ingressos totais que não se comporta dentro da regra da não-incidência, a _fin, de servir de base de cálculo ao lucro arbitrado. Essa quantificação é peifeitamente exeqiiivel com os instrumentos _fbrnecidos pela legislação, uma vez que ao considerar como lucro 30% ou 15% da receita bruta, conforme seja ela oriunda da prestação de serviços ou da venda de bens, logicamente fixou os custos, despesas e encargos em 70% e 85%, respectivamente. [.1 Ante todo o exposto, por não prevista na legislação de regência a possibilidade de apuração dos resultados na forma do desenvolvido pelo fisco, sucumbe também a exigência fiscal da CSLL extraida dessa base de calculo. 20 Processo n" 13982.000955)2003-53 S1-C1 13 Acórcliio n " 1103-00373 F1.11 Multa Isolada A conclusão pela insubsistência integral da exigência de CSLL constituída no presente processo, acima exposta, tern corno consequência direta a sucumbência da multa isolada, imposta pelo fisco neste mesmo auto de infração por ausentes os recolhimentos de antecipações por estimativa . Todavia, mesmo que não fosse afastada a exigência principal, o que se admite para possibilitar' a argumentação, ainda assim a multa isolada hão poderia subsistir, por aplicada em concomitância com a multa de oficio. Nesse passo, inicialmente, 6 de ressaltar que na época da ocorrência dos fatos, a matéria ainda era regulada pela redação original do art. 44 da Lei n° 9A30, de 1996, reprisada no art. 957 do RIR/99, isto 6, antes da redação introduzida pelo art. 14 da Lei n° 11.488/2007 que efetivamente criou a base legal para a exigência de multa isolada quando constatada falta de recolhimentos de estimativa . O art. 44, na data da ocorrência dos fatos em tela, tinha a seguinte redação: Art 44. Nas casos de lançamento de oficio, serão aplicadas as seguintes multas, calculadas sobre a totalidade ou diferença de tributo ou contribuição: I — de setenta e cinco por cento nos caso de falta de pagamento ou recolhimento, pagamento ou recolhimento após o vencimento do prazo, sem o acréscimo de multa moratória, de falta de declaração e nos de declaração inexata, excetuada a hipótese do inciso seguinte; [.1 Parágrafo único. As multas de que trata este artigo serão exigidas: — juntamente com o tributo ou a contribuição, quando não houverem sido anteriormente pagas,. IV — isoladamente, no caso de pessoa jurídica sujeita ao pagamento do imposto de renda e da contribuição social sobre o lucro liquido, na )(brim do art. .2", que deixar de fará-lo, ainda que tenha apurado prejuízo fiscal ou base de cálculo negativa para a contribuição social sobre o lucro liquido, no ano- calendário correspondente. Como se vê, o comando legal transcrito não autoriza a simultânea aplicação, sobre uma mesma base, da multa referida no inciso I do parágrafo único e da multa referida no inciso IV desse mesmo parágrafa. Aliás, conforme já referido, a determinação do inciso IV sequer se subsume ao disposto no caput do artigo 44, ao menos na redação anterior As modificações inseridas pelo art.. 14 da Lei IV 11..488/2007, que 6 a reproduzida acima . Segundo o caput, a base de cálculo Jo 21 das multas, tanto das ordinárias corno das isoladas, 6"a totalidade ou diferença de tributo ou contribuição", e a estimativa é uma mera antecipação que não caracteriza tributo devido. E mesmo que se pudessem ter dúvidas sobre a precisa interpretação acerta da simultânea aplicação das multas em questão, socorre a recorrente o artigo 112 do CTN, que diz: Art. 112 A lei tributária que define infrações, ou lhe comina penalidades, interpreta-se da maneira mais favorável ao acusado, em caso de dúvida quanto: I — à capitulação legal do fato, II — ei natureza ou às circunstâncias materiais do fato, ou er natureza ou extensão dos seus efeitos; Ill — à autoria, imputabilidade, ou IV ci natureza da penalidade aplicável, ou â sua graduagão, Ademais, é farta a jurisprudência do Conselho de Contribuintes no sentido de inadmitir a concomitância da multa de oficio e da multa isolada sobre urna mesma base de calculo. Inclusive, ha decisões da Camara Superior de Recursos Fiscais, cuja ementa esta reproduzida no voto do acórdão 102-48.852: MULTA ISOLADA E MULTA DE OFICIO — CONCOlt/IITANCIA — MESMA BASE DE CÁLCULO — A aplicação concornitante da multa isolada e da multa de oficio não é legitima quando incide sobre uma mesma base de cálculo (Acórdão CSRF n" 01-04,987 de 15/06/2004).. Há outras decisões recentes, a exemplo da relatada por Alexandre Barbosa Jaguaribe, também abaixo reproduzida: MULTA ISOLADA — A rnulta isolada pelo descumprimento do clever de recolhimentos antecipados deve ser aplicada sobre o total que deixou de ser recolhido, ainda que a apuração definitiva após o encerramento do exercício redunde em montante menor. Pelo princípio da absorção ou consunção, contudo, não deve ser aplicada penalidade pela violação do dever de antecipar, na mesma medida em que houver aplicação de sanção sobre o dever de recolher em definitivo. Esta penalidade absorve aquela até o montante em que sums bases se identificarem, o que não ocorreu no presente lançamento (Ac, 103-23.386, de 05/03/20081 Nesse panorama, mesmo que a CSLL e seus consectdrios acréscimos legais fossem mantidos, hipótese não contemplada neste voto, ainda assim a multa isolada não poderia prosperar. CSLL já Parcelada pelo PAES nuts Cont ida Lançamento Conforme relatado, a recorrente havia incluído no PAES, no decorrer do procedimento fiscal, débitos de CSLL devidos, de R$ 51.564,51, que teriam sido novamente lançados, através do processo ora sob deslinde. 22 Processo n" 11982 000955/2003-53 S1-C1T3 Acôrdao o " 1103-00373 Fl 12 Porém, ante a proposta de sucumbência da exigência de CSLL lançada no auto de infração sugerida neste voto, esvazia-se a reivindicação da recorrente, que pleiteia a exclusão, da CSLL lançada, do referido valor oferecido para parcelamento. Apesar disso, mesmo por amor ao debate, essa arguição merece enfrentamento, Segundo o disposto no art, 1 0 da Lei n° 10,684/2003, que instituiu o PAES, não há impedimento à confissão de débitos não declarados, de forma irretratável e irrevogável, para tins de inclusão no parcelamento em tela, mesmo que concernentes a periodos sob procedimento fiscal. Por outro lado, a Portaria Conjunta PGFN/SRF n" .3, de 1" de setembro de 2003, é expressa em relação à matéria sob debate: Art. .1" - Fica instituida declaração Declaração Paes — a .ser apresentada até o dia 31 de outubro de 2003 pelo optante do parcelamento especial de que trata a Lei 10.684/200.3, pessoa física ou, no caso de pessoa jurídica ou a ela equiparada, pelo estabelecimento matriz, com a finalidade dc• [ IV— confessar débitos, não declarados e ainda não confessados, relativos a tributos e contribuições correspondentes a períodos de apuração objeto de ação fiscal por parte da SRF, não concluída no prazo fixado no caput, independentemente de o devedor estar ou não obrigado à entrega de declaração especifica. Assim, resta claro que o valor oferecido à tributação através do parcelamento PAES, mesmo que confessado no decorrer do procedimento fiscal, não deveria integrar o lançamento fiscal. Ante todo o exposto, e considerando tudo que dos autos consta, voto pelo provimento integral do recurso voluntário Gerv i lo Nicolau Recktenvald - Relator 23
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Numero do processo: 00814.009024/81-25
Data da sessão: Wed Aug 28 00:00:00 UTC 1985
Ementa: Vidro tipo URO H 9, especial para absorção de calor (faixa infra-vermelha), plano, simplesmente ótico, de cor azulado, em forma de disco, próprio para aparelho,de iluminação de campo cirúrgico, classifica-se no código TAB 70.14.01.00.
Recurso desprovido.
Numero da decisão: 301-25.114
Decisão: ACORDAM os Membros da Primeira Câmara do Terceiro Conselho de Contribuintes, Por maioria de votos, vencidos os Conselheiros Francisco Martins Leite Cavalcante, Agostinho Serrano de Andrade e Hamilton de Sá Dantas, rejeitou-se a preliminar de diligência à CPA, proposta pelo primeiro; Por maioria de votos, vencidos os Conselheiros Francisco Martins Leite Cavalcante, Agostinho Serrano de Andrade e Hamilton de Sá Dantas, rejeitou-se a preliminar de diligência à CST, proposta pelo primeiro; Por maioria de votos, vencidos o Conselheiro Francisco Martins Leite Cavalcante, proponente e os Conselheiros Sady D'Assumpção Torres Filho, Relator, Agostinho Serrano de Andrade, rejeitou-se a preliminar de diligencia ao INT; Por maioria de votos, vencidos o Relator e o Conselheiro Agostinho Serrano de Andrade, rejeitou-se a preliminar de não conhecer do recurso face à anistia criada pelo DL 2227/85; No mérito, Pelo voto de qualidade, negou-se provimento ao recurso, vencido o Conselheiro Relator e Os Conselheiros Francisco Martins Leite Cavalcante, Agostinho Serrano de Andrade e Hamilton de Sá Dantas. Designa do para redigir o acórdão o Conselheiro João Holanda Costa, na forma do relatória e voto que passam a integrar o presente julgado.
Nome do relator: Sady D'Assumpção Torres Filho
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ACORDÃO No )_º1._-::?~__._p4 nº 0814-009024/81-25. APARELHOS ELETRO-MÉDICOS LTDA. Vidro tipo URO H 9, especial paraabsorçijo de calor (fai xa infra-vermelha), plano, ~implesmente otico,de cor az~ lad~, em forma de 9isco, proprio para aparelho,de ilumi naçao de campo cirurgico, classifica-se no codigo TAB 70.14.01.00. Recurso desprovido. Visto, relatado e di%cutido o presente processo, ACORDAM os Membros da Primeira Câmara do Terceiro Conse- lho de Contribuintes, Por maioría de votos, vencidos os Conselhei- ros Francisco Martins Leite Cavalcante, Agostinho Serrano de Andra de e Hamilton de S~ Dantas, rejeitou-se a preliminar de diligênciã ~ CPA, proposta pelo primeiro; Por maioria de votos, vencidos os Conselheiros Francisco Martins Leite Cavalcante, Agostinho Serrano de Andrade e Hamilton de S~ Dantas, rejeitou-se a preliminar de di ligência ~ CST, proposta pelo primeiro; Por maioria de votos, ven~ cidos o Conselheiro Francisco Martins Leite Cavalcante, proponente e os Conselheiros Sady D'Assumpç~o Torres Filho, Relator,! Agosti- nho Serrano de Andrade, rejeitou-se a preliminar de diligencia .ao INT; Por maioria de votos, vencidos o Relator e o Conselheiro Agos tinho Serrano de Andrade, rejeitou-se a preliminar de n~'o conhecer do recurso face ~ anistia criada pelo DL 2227/85; No m~rito, Pelo voto de qualidade, negou-se provimento ao recurso, vencido o Canse lheiro Relator e Os Conselheiros Francisco Marti ns Leite Cavalcan~ te, Agostinho Serrano de Andrade e Hamilton de S~ Dantas. Designa- do para red:i;gir o ac~rd~o o Conselheiro Jo~o Holanda Costa, na for ma do relataria e voto que passam a integrar o presente julgado. sto de 1985. p'l::decto J O L:ANDA COSTA - ReIato r designado. / (1(bJA_f--fJ~Q}-~vl L~____ . ~OLFÓ MAYER lfA SILVEIRA - rocurador da Faz. Nacional. EM DE: 3 OVISTOSESSÃO Participaram ainda, do presente julgamento, os seguin- tes Co selheiros: -2- SERVIÇO PODlICO FEOERAL MF - TERCEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES RECURSO NQ 106.273 ACÓRDÃO NQ 301-2'5.114 RECORRENTE: DARVAS - INDÚSTRIA DE APARELHOS ELETRO-MÉDICOS LTDA. RECORRIDA IRF - CONGONHAS - SP. RELNI'OR SADY D'ASSUMPÇÃO TORRES FILHO. RELATOR DESIGNADO: JOÃO HOLANDA COSTA. R E L A T Ó R I O Com a D.I. nQ 049433, de 15.09.81, DARVAS INDÚSTRIA DE, APARELHOS ELETRO-MÉDICOS LTDA. submeteu a despacho'vidros de ópti ca.científica, em bruto, sem polimento óptico, sem marcas, colori do~ para fabricação de lentes para instrumentos cirúrgicos,em for ma de discos, dando-lhes classificação no código NBM 70.18.99.00~ Ao examinar a mercadoria e tendo em vista os esclarecimentos do laudo técnico, verificou o Fiscal de Tributos Federais Que o códi go N.B.M correto seria 70.14.99.00 e lavrou o Auto de Infração de f18.12 para exigir diferença do imposto de importação, decorrente da maior alíQuota prevista para o código proposto . .0 laudo pericial, de fls. 11 verso, é conclusivo no sen tido de Que o material importado se caracteriza como artefato de dimensões próprias, feito de vidro comum com coloração azulada,sem configurar vidro óptico ou trabalhado opticamente, e destinado ex clusivamente a apetrechar aparelhos de iluminação. Dá como fontes consultadas: o exame físico do material;.a Enciclopédia Tecnológ~ ca Planetarium e o catálogo técnico dos aparelhos produzidos pelo importador. Na impugnação, a interessada diz discordar das conclu sões do Laudo Pericial, expedido sem que se fizesse análise de a cordo com as normas técnicas, apenas se valendo das fontes Que ci ta. Acrescenta Que o vidro importado é de óptica científica,em e~ tado bruto, conhecido internacionalmente como URO-H-9, da categ~ ria de vidro absorvedor de raios infra-vermelhos, utilizado como lente "filtrante nos focos de iluminação dirigida às mesas ou ca deiras operatórias e não tem similarnacional ..Discorre sobre as características técnicas e a utili7ação do material e bem assim, sobre o processo de sua fabricação. Procura demonstrar a inexis tência da produção nacional de mercadoria similRr. Analisa as va rias partes do laudo pericial, procurando iejeitar suas . afirma ções e conclusões. Invoca o P.N - C.S.T. NQ 24/74 relativo a telã para televisão "Tele-color" com propriedades filtrantes para raios ultra-violeta mas não trabalhadas opticamente, classificado no có . digo 70.18'.99.00 da TIPI para o período de 21.02.72 até 31.12.73~ (Decreto nQ 70.162/72) .Entende Que o mesmo critér'io seria válid0j- -3- Rec.106.273 Ac. 301-25.114 SERViÇO PllBUCO FEOERAl para classificar no illesmocódigo o vidro URO-H-9. Faz referências a numerosas importações anteriores de outros importadores. Quanto à multa, di-la descabida, porque não corresponde ao ocorrido. 1nvo ca a seu favor o entendimento expresso no Parecer Normativo nº •..~ 57/77 • o fiscal de tributos federais volta ao processo para e~ clarecer que os referidos vidros, de acordo com o laudo pericial, exercem a função de proteger, difundir e filtrar a luz, mas não são de óptica cientifica, pela presença de bolhas e estrias em to da a superficie e devem ser empregados na forma em que se encon tram, em aparelhos de iluminação a que se destinam sem nenBum ou tro trabalho complementar. Mantém a autuação pela exigência de im posto e de multa. A decisão de primeira instância, com apoio nos fundamen tos de fato e de direi to expostos no Relatório e Parecer emitido na Seção de Tributação - Preparo e julgamento, foi no sentido de julgar procedente a ação fiscal. 1nconformada, a importadora interpôs recurso junto a es te Conselho contra a decisão da autoridade julgadora de primeira instância. Inicialmente, descreve a aplicação e as caracteristicas técnicas do material importado; menciona as numerosas importações feitas no passado do mesmo material; o tratamento dado pela' CACEX à vista dos subsidios fornecidos pelo fabricante. Discute o resul tado do exame feito pelo técnico certificante, à base do chamado "olhômetro"; afirma que o engenheiro expedidor do laudo pericial não tem curso algum que o habilite a falar sobre propriedades fisi cas e quimicas de um vidro como o URO-H-9. As respostas aos auesi...... '. .~ rtos formulados pelo FTF nao tem a menor sustentaçao tecnlCO-Clentl fica, servindo apenas para demonstrar_a incompetência e a inabili~ tação do engenheiro para falar sobre vidro especial de óptica cien tifi ca. Menciona a seguir. os pronunciamentos do 1NT e do 1PT de &ill Paulo. Pelo oficio nº OF/SFST 213/83 oPTT diz aue não desenvolve pesquisa na área da ótica e fabricação de vidro; especiais; por Ou tro lado,. o Instituto de Pesquisas Tecnológicas de são Paulo fe~ todós os ensaios, testes e comparações com o material, em seus la boratórios e departamentos especializados, havendo concluido tra tar-se de vidro de óptica cientifica,de vidro ptico para fins cien~ tificos devido às caracteristicas especificas que apresenta. Diz mais mais que excluir a utilização desse vidro para qualquer outra finalidade que não seja a absorção de raios infra-vermelhos em apa relhos de iluminação no campo cirúrgico. - Por sua vez, a Universidade Federal de são Carlos atra vés do Relatório Técnico (OS 06/84) atesta que o vidro URO H 9 co~ tém elementos que o caracterizam como sendo de óptico especial com função especifica, elementos esses não encontrados em vidros colo ridos ou vidros de ptica comum. Pede o provimento do recrurso ..~ -4- Rec. 106.27'3 Ac. JOl-25 ~14 SERViÇO PÚBLICO FEDERAL o presente processo esteve aguardando resultado de di- ligência procedida junto ao LABANA-Santos, com o Recurso 106. 27J, da mesma recorrente e relativo a matéria idêntica. O Resultado desta diligência está anexado, por cópia, às fls .18o.,;'L83. Às fls. 19U /195, fez-se também a juntada de cópia do Parecer CST (SNM) 2168, de 27.09.6J, que resolveu consulta da mesma recorren te, sobre o mesmo assunto. Às fls. 196!l98. , foram juntadas cópias de correspondê:::. cia trocada entre o presidente da Câmara e a CPA, lida em sessã~ Às fls. 199, cópia do Edital 1.110, da CACEX, relativo ao assunto . v O T O O material objeto deste processo fiscal fo{ descrito na D.I. nQ 49.433 de 15.09.81 como "vidros de ótica cient:Í.fica, em bruto, sem polimento, sem marca, coloridos, para fabricação de lentes para instrumentos cirúrgicos em forma de disco" ( gri- fei ), aO passo que, através dos exames técnicos, foi verificado tratar-se de vidro ótico comum, em bruto, sem polimento, para aplicação em aparelhos de iluminação de locais de cirurgia. En- tre suas especificações, consta a de ser filtro anticalor:Í.fico que transmite luz sem calor. A recorrente, assim. agindo, cometeu descrição incorre- ta do produto, incidindo na ressalva do item J da Instrução Nor- mativa nQ 40, de lJ.05.85,do Sr. Secretário da Receita Federal. Por essa norma, verificado que a insuficiência ou falta de paga- mento de tributo decorreu da inexata descrição do produto que t~ nha impedido sua correta classificação na NBM, não se beneficia o infrator da regra do art. 4Q do Decreto-lei nQ 2227, de 16.01. 85. De fato, o material está caracterizado', na NBM, em face das conclusões dos exames a q~e procederam diversos órgãos técnicos consultados, como sendo vidro de ótica comum para fonte luminosa e nao como vidro de ótica cient:Í.fica ou médica. Quanto ao mérito, cabe fazer algumas considerações. Em , ,primeiro lugar, e necessario que se tenha bem claro que o enqua- dramento de mercadorias na NBM/TAB não se resolve apenas à luz das manifestações de órgãos técnicos por mais idSneos e respeitá -5- Rec. 106.27:3 Ac. )01-25.114 S€RVIÇO PUBLICO FEDERAL veis que se apresentem. Classificação de mercadorias na TAB é matéria eminente mente legal, de natureza tribut~ria. Como lucidamente ensinou o ilustre Conselheiro Dr. Paulo de Almeida, no voto que encaminhou este processo em diligência, a Tarifa Aduaneira do Brasil temcr~ térios próprios para alcançar esse objetivo. Esses critérios não necessariamente coincidem com as caracterizações técnico-cienti- ficas das mercadorias. A linguagem da Nomenclatura pode divergir da linguagem da tecnologia e do comércio. Irrecusável que assim 'possa ocorrer, acrescentou, alhures, o sábio Mestre, pois todo c direito tributário é "ex lege", não existindo direito tributário "naturalf1• Dadas essas considerações, passemos à solução do pro- blema posto. Os conceitos de vidro de ótica comum e de ótica cien- tifica ou médica estão contidos nas Notas Explicativas das posi- ções cogitadas, 70.14 .e 70 ..18 da TAB. As NENCCA da posição 70.14 dispõem que esta posição engloba, segundo. a letra D, os objetos de vidro incolor ou colorido, denominado vidro de ótica comum. , . Por sua vez, a posição 70.18 inclui os chamados vidros de opti- ca, às vezes também conhecidos por vidros de óptica cientifica, em contraposição com os vidros de óptica comum. Esclarecem que estes vidros de óptica cient{fica sao vidros especiais para a construção de instrumentos de óptiC~, destinados designadamente (exclusivamente) a fotografia, astronomia, observação (microsco- pia, navegação, etc.), apetrechamento militar (binóculos) , labo- ratórios, etc., assim como no fabrico de certos artigos de ópti- ca médica para correção de defeitos da visão. Estes vidros apre- sentam homogeneidade perfeita .que exclui vulgarmente a presença de bolhas ou estrias, indices de refração e propriedades disper- sivas que não se encontram, a maior .parte das vezes, nos outros vidros. Da documentação técnica juntada aos autos, consta que o vidro despachado apresenta caracteristicas que o fazem disti.n- to do vidro ordinári~ pois tem composição quimica e propriedades ópticas que não se encontram em vidros ordinários. Este fato, p~ rém, não é suficiente para decidir pelo enquadramento na posição 70.18 por ~ão corresponder às demais especificações de fabrico e de emprego, próprias dos vidros de óptica cientifica ou médica)1 -6- Rec. 106.270 Ac. 301-25.114 stRVIÇO PÚBLICO FEDERAL segundo os termos das sobreditas Notas Explicativas. Por oportuno, deve ser lembrado que o Decreto-lei nQ 1.154/71, em seu art ..3Q, determinou o modo teúdo das posições e desdobramentos da TAB, de interpretar o con ,que se devera fazer pelas Regras Gerais e Regras Gerais Complementares e, subsidiari amente, pelas Notas Explicativas da Nomenclatura. Deste modo, o recurso aos subs{dios merceológicos das NENCCA tem o suficiente respaldo legal. Acrescente-se ainda que a Coordenaçio do Sistema de Tributaçio, da Secretaria da Receita Federal, ao solucionar a consulta formulada pela ora recorrente, expediu o Parecer CST (sm~)nQ 2.168, de 27.09.83, que vem corroborar o ponto de vista desenvolvido neste voto. Diz a ementa do Parecer CST: "vidro óti co comum, em bruto, sem polimento ótico, em forma de disco, de cor azulada, próprio para aparelhos .de iluminaçio de locais de cirurgia, modelo URO-H-9, denominado vidro de ótica cient{fica- -código TAB 70.14.01. 00" •. .Por último, e valendo para espancar de vez qu~uer dú vidas acaso remanescentes quanto à correta soluçio do problema de classificaçio aqui exposto, resta dizer que a Comissio de Po- l{tica Aduaneira, atendendo pedido da própria recorrente, criou um "ex" de destaque, na p05içio 70.;.14redigido nos seguintes ter mos: "70.14.01.00 - "EX" - vidro especial de absorçio de calor (faixa infra-vermelha), plano; sem polimento ótico, de cor azula da, em forma de disco, nas dimensões. de 30 mm de espessura x 16 cm de diâmetro, próprio para aparelho de iluminaçio de campo ci- rúrgico ','. Trata-se do mesmo produto ora examinado no presente processo fiscal. Finalmente, esta Câmara v~mde receber, da parte da C~ missio de Pol{tica.Aduaneira os Telexes nQs 219 e 237, juntados por cópia aos au.tos, com os quais infor"ma que o "ex Ir criado. na subposiçio tarifária 70.14.01.00 para vidro especial de absorçio de calor, próprio. para aparelho de iluminaçio de campo cirúrgi- co, resultou de solicitaçio apresentada pelas empresas SIEMENS e DARVAS INDÚSTRIA DE APARELHOS ELETRO MÉDICOS LTDA. A informaçio foi prestada pelo Coordenador Econômico da C.P.A~ -7- Rec.106.273 Ac.301-25.114 SERVIÇO PÚBLICO FEDERAL Por todo o exposto, voto para negar provimento ao re cur so. r- sala das Sessões, em 28 de agosto de 1985. DA COSTA - Relator-designado. 00000001 00000002 00000003 00000004 00000005 00000006 00000007
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Numero do processo: 13709.002947/94-74
Data da sessão: Tue Dec 08 00:00:00 UTC 1998
Numero da decisão: 202-02.011
Decisão: RESOLVEM os Membros da Segunda Câmara do Segundo Conselho de
Contribuintes, por unanimidade de votos, converter o julgamento do recurso em diligência, nos termos do voto do relator
Nome do relator: Marcos Vinicius Neder de Lima
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". Processo Sessão Recurso : Recorrente: Recorrida : MINISTÉRIO DA FAZENDA SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES 13709.002947/94-74 08 de dezembro de 1998 100.693 RIO DE JANEIRO REFRESCOS SA DRJ no Rio de Janeiro - RJ D 1 L I G Ê N C I A N° 202-02.011 Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso interposto por: RIO DE JANEIRO REFRESCOS S/A. RESOLVEM os Membros da Segunda Câmara do Segundo Conselho de Contribuintes, por unanimidade de votos, converter o julgamento do recurso em diligência, nos termos do voto do relator. Sala das Sessões, e 08 de dezembro de 1998 Eaallcf 1 • a.....,..c - "o~ Processo Diligência Recurso Recorrente : MINISTERIO DA FAZENDA SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES 13709.002947/94-74 202-02.011 100.693 RlO DE JANEIRO REFRESCOS S.A. RELATÓRlO E VOTO DO CONSELHEIRO-RELATOR MARCOS VINICIUS NEDER DE LIMA Cuida-se de exigência fiscal por falta de recolhimento do IPI, que retoma a este Conselho após ter sido o processo encaminhado à Delegacia da Receita Federal de Julgamento no Rio de Janeiro para cumprimento da Diligência nO202-01. 917, decidida em 16 de setembro de 1997. A questão a ser definida versa sobre a possibilidade legal de se transferir os créditos-prêmio à exportação relativos a operações contratadas ao abrigo de programa BEFlEX para outro estabelecimento interdependente. Os fatos constantes deste processo já são do conhecimento deste Colegiado, vez que o relatório (fls. 269/271) foi lido na referida data, mas o releio em Sessão para melhor lembrança de meus pares. A Diligência visava instruir o Colegiado se as exportações correspondentes ao Programa BEFlEX foram efetivamente realizadas pela empresa Confab Trading SIA dentro do prazo consignado nos respectivos instrumentos de ajuste, contidos nos Programas Especiais de Exportação. A autoridade local encaminhou o presente processo para a DRF em OSASCO - SP, sede da empresa Confab Trading SIA. Em resposta à referida solicitação, o agente fiscal, autor da diligência, tão- somente anexou, em um dos cinco processos anteriores, Recurso nO 100.696 (fls. 391), conjunto de documentos de operações de exportação (v.g. guias, formulários, declarações, depósitos bancários etc.), sem nenhuma informação anexa que auxiliasse sua compreensão. Além disso, tais documentos não guardam correlação com os apresentados anteriormente na primeira listagem de guias de exportação (fls. 142/144), não possibilitando qualquer conclusão sobre a matéria em debate nos autos. Considero, portanto, não atendida a Diligência. Assim, havendo necessidade dessas informações para o deslinde da questão, voto no sentido de converter o presente julgamento do recurso em diligência para que o Sr. Delegado da Receita Federal em OSASCO - SP se digne a informar, em relatório circunstanciado e conclusivo, se as exportações correspondentes ao Programa BEFlEX foram efetivamente realizadas pela empresa Confab Trading SI A dentro do prazo consignado nos respectivos instrumentos de ajuste, contidos nos pertinentes Programas Especiais de 2 I • e. . . , , Processo Diligência Exportação. MINISTÉRIO DA FAZENDA SEGUNDO CONSELHO DE CONTRIBUINTES 13709.002947/94-74 202-02.011 Além disso, anexar aos autos cópia dos respectivos Programas Especiais de Exportação - BEFIEX (PEEX), que originaram o direito ao aproveitamento dos créditos- prêmio de IPI, transferidos pela empresa Confab Trading SI A para a Rio de Janeiro Refrescos SIA Seja a contribuinte Rio de Janeiro Refrescos SIA cientificada do inteiro teor de todos os elementos trazidos à colação em decorrência da Diligência ora determinada, concedendo-lhe o prazo de dez dias para, querendo, aditar razões de defesa . • •• M dezembro de 1998 3 00000001 00000002 00000003
score : 1.0
Numero do processo: 10320.000348/2001-27
Data da sessão: Wed Oct 20 00:00:00 UTC 2010
Ementa: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA FÍSICA - IRPF
Exercício: 1996
EMBARGOS DECLARATÓRIOS. REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE.
Os embargos de declaração devem ser acolhidos quando verificado erro, engano ou equívoco passível de correção.
IRPF. DECADÊNCIA. ART. 150 CTN
O IRPF é tributo sujeito ao lançamento pela modalidade homologação. O início da contagem do prazo decadencial é o da o ocorrência do fato gerador do tributo, salvo se comprovada a ocorrência de dolo, fraude ou simulação, nos termos do § 4º do art. 150 do CTN. Embargos Acolhidos
Numero da decisão: 2802-000.552
Decisão: Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, acolher os embargos interpostos pela Fazenda Nacional para esclarecer a obscuridade contida no voto condutor do Acórdão nº 2808-00139, de 22 de setembro de 2009, nos termos do presente julgado.
Matéria: IRPF- ação fiscal - omis. de rendimentos - PF/PJ e Exterior
Nome do relator: ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN
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REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE. Os embargos de declaração devem ser acolhidos quando verificado erro, engano ou equívoco passível de correção. IRPF. DECADÊNCIA. ART. 150 CTN O IRPF é tributo sujeito ao lançamento pela modalidade homologação. O início da contagem do prazo decadencial é o da o ocorrência do fato gerador do tributo, salvo se comprovada a ocorrência de dolo, fraude ou simulação, nos termos do § 4º do art. 150 do CTN. Embargos Acolhidos Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos, acolher os embargos interpostos pela Fazenda Nacional para esclarecer a obscuridade contida no voto condutor do Acórdão nº 280800139, de 22 de setembro de 2009, nos termos do presente julgado. (assinado digitalmente) VALÉRIA PESTANA MARQUES Presidente. (assinado digitalmente) ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN Relator. Fl. 1DF CARF MF Excluído Documento de 111 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP09.1019.11436.D02W. Consulte a página de autenticação no final deste documento. 2 Participaram da sessão de julgamento os conselheiros: Valéria Pestana Marques (presidente), Carlos Nogueira Nicácio, Sidney Ferro Barros, Jorge Cláudio Duarte Cardoso e Lúcia Reiko Sakae. Relatório A União (Fazenda Nacional) interpôs Embargos de Declaração, em face do Acórdão proferido às fls, 134 a 136 do processo em epígrafe, que deu provimento ao Recurso Voluntário do Contribuinte, para declarar a decadência do direito do Fisco lançar o imposto, referente ao anocalendário de 1995. Conforme ementa abaixo transcrita: IRPF. DECADÊNCIA – O IRPF é tributo sujeito ao lançamento pela modalidade homologação. O início da contagem do prazo decadencial é o da ocorrência do fato gerador, se comprovada a ocorrência de dolo, fraude ou simulação nos termos do § 4º do art. 150 do CTN. Para a Procuradoria, há contradição uma vez que a tese que logrou êxito entre os julgadores foi a de que os tributos sujeitos a lançamento por homologação estão sujeitos ao prazo decadencial do art. 150, § 4º do CTN, salvo na hipótese de dolo, fraude ou simulação, quando seria aplicável o art. 173, I, do CTN. No entanto, a leitura do inteiro teor do voto da relatora, leva a entender que deveria ser aplicado o prazo do art. 173, I, do CTN. Vejamos: A lavratura do Auto de Infração deuse em 20/02/2001. Desta forma, conforme preceitua o art. 173, I, do CTN, o direito da fazenda pública constituir o crédito tributário, foi extinto, tendo em vista que transcorreu o prazo de mais de 5 anos da ocorrência do fato gerador. Por tratarse de tributo submetido a lançamento por homologação, o prazo de decadência do direito de lançar começa no primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado, sendo que no presente processo este prazo teve início em 01 de janeiro de 1996 e término em 31 de dezembro de 2000. Desta forma requer que a contradição em tela seja sanada de modo que conste de forma cristalina qual o prazo decadencial a ser aplicado no presente processo: se o do art. 150 § 4º, ou se o do art. 173,I, ambos do CTN. Por outro lado, no caso de ser sanada a contradição, no sentido de que deve ser aplicado o art. 150, § 4º do CTN, afirma que tal conclusão faz surgir no Acórdão embargado a seguinte Omissão. Se a turma julgadora considerou ter havido ou não pagamento antecipado no caso in foco. É o relatório. Voto Fl. 2DF CARF MF Excluído Documento de 111 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP09.1019.11436.D02W. Consulte a página de autenticação no final deste documento. Processo nº 10320.000348/200127 Acórdão n.º 280200.552 S2TE02 Fl. 2 3 Conselheiro ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN Da análise das razões recursais da Procuradoria da Fazenda Nacional verificase que há contradição entre a ementa e o disposto no inteiro teor do voto, devendo a mesma ser sanada através do presente recurso. De fato, o Acórdão recorrido deve ser alterado de modo que conste de forma clara e precisa que o prazo decadencial a ser aplicado no presente processo é do art. 150, § 4º do CTN. Portanto, deve ser alterada a redação do citado parágrafo conforme a seguir, para que seja sanada a contradição apontada: Desta forma, conforme preceitua o art. 150, § 4º, do CTN, o direito da fazenda pública constituir o crédito tributário, foi extinto, tendo em vista que transcorreu o prazo de mais de 5 anos da ocorrência do fato gerador. Por sua vez, no tocante à omissão apontada, em relação à questão se a turma julgadora considerou ter havido ou não pagamento antecipado no caso in foco, devese esclarecer que o entendimento da turma julgadora, em relação à aplicação do art. 150 do CTN, não pressupõe o pagamento. Diante do exposto, acolho os embargos interpostos pela Fazenda Nacional para esclarecer a obscuridade contida no voto condutor do Acórdão nº 280800139, de 22 de setembro de 2009. DF/BRASÍLIA. Sala das sessões, 20 de outubro de 2010. (assinado digitalmente) ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN Relator Fl. 3DF CARF MF Excluído Documento de 111 página(s) assinado digitalmente. Pode ser consultado no endereço https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx pelo código de localização EP09.1019.11436.D02W. Consulte a página de autenticação no final deste documento. PÁGINA DE AUTENTICAÇÃO O Ministério da Fazenda garante a integridade e a autenticidade deste documento nos termos do Art. 10, § 1º, da Medida Provisória nº 2.200-2, de 24 de agosto de 2001 e da Lei nº 12.682, de 09 de julho de 2012. Documento produzido eletronicamente com garantia da origem e de seu(s) signatário(s), considerado original para todos efeitos legais. Documento assinado digitalmente conforme MP nº 2.200-2 de 24/08/2001. Histórico de ações sobre o documento: Documento juntado por ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN em 07/02/2011 19:33:45. Documento autenticado digitalmente por ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN em 07/02/2011. Documento assinado digitalmente por: VALERIA PESTANA MARQUES em 09/02/2011 e ANA PAULA LOCOSELLI ERICHSEN em 07/02/2011. Esta cópia / impressão foi realizada por MARIA MADALENA SILVA em 09/10/2019. Instrução para localizar e conferir eletronicamente este documento na Internet: EP09.1019.11436.D02W Código hash do documento, recebido pelo sistema e-Processo, obtido através do algoritmo sha1: E060965802E5A1B8C15092F1CD150E5AE4D50031 Ministério da Fazenda 1) Acesse o endereço: https://cav.receita.fazenda.gov.br/eCAC/publico/login.aspx 2) Entre no menu "Legislação e Processo". 3) Selecione a opção "e-AssinaRFB - Validar e Assinar Documentos Digitais". 4) Digite o código abaixo: 5) O sistema apresentará a cópia do documento eletrônico armazenado nos servidores da Receita Federal do Brasil. página 1 de 1 Página inserida pelo Sistema e-Processo apenas para controle de validação e autenticação do documento do processo nº 13864.000143/2006-05. Por ser página de controle, possui uma numeração independente da numeração constante no processo.
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